Phân tích các quy định của pháp luật việt nam về cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước

MỤC LỤC A/ ĐẶT VẤN ĐỀ B/ GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Khái niệm doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Đặc điểm doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: II Khái quát chung cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Mục tiêu, yêu cầu ý nghĩa cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: III Những nội dung pháp luật Việt Nam cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Đối tượng điều kiện áp dụng cổ phần hóa: Hình thức cổ phần hóa: Đối tượng điều kiện mua cổ phần: Xử lý tài cổ phần hóa: Xác định giá trị doanh nghiệp: Bán cổ phần lần đầu quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa: Chính sách ưu đãi doanh nghiệp người lao động doanh nghiệp: Trình tự, thủ tục cổ phần hóa: C/ KẾT THÚC VẤN ĐỀ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trang 1 1 2 5 10 12 15 16 17 18 A/ ĐẶT VẤN ĐỀ Khi đất nước ta chuyển từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung, bao cấp sang kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo chế thị trường, vấn đề cải cách khu vực kinh tế nhà nước Đảng Nhà nước ta ghi nhận nhu cầu cấp thiết Từ năm 1990 đến nay, Nhà nước tiến hành tổ chức, xếp lại khu vực kinh tế quốc doanh nhiều giải pháp như: giải thể doanh nghiệp nhà nước làm ăn thua lỗ; hợp nhất, sáp nhập, chia, tách doanh nghiệp để tránh tình trạng manh mún, nhằm mở rộng quy mơ nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp Bên cạnh đó, Nhà nước tiến hành nhiều giải pháp để chuyển đổi hình thức sở hữu doanh nghiệp Nhà nước nói chung, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước nói riêng, cổ phần hóa doanh nghiệp số giải pháp Vì vậy, em xin chọn đề tài “Phân tích quy định pháp luật Việt Nam cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước” để làm rõ vấn đề B/ GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Khái niệm doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Ở nước ta, kể từ có DNNN đến trước thời điểm ban hành Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003, DNNN hiểu doanh nghiệp nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 ban hành, quan điểm thay đổi, theo đó: “DNNN tổ chức kinh tế nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn” Khoản 22 Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005, DNNN định nghĩa “Doanh nghiệp nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ” Như vậy, DNNN không doanh nghiệp nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ mà doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối nhà nước, có nghĩa nhà nước chiếm 50% vốn điều lệ Từ khái niệm DNNN, hiểu doanh nghiệp 100% vốn nhà nước doanh nghiệp nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ Đặc điểm doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Thứ nhất, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước thành lập Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước nhà nước trực tiếp thành lập để thực hoạt động kinh tế nhằm đạt mục tiêu Nhà nước Thứ hai, đặc điểm sở hữu: Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ Thứ ba, đặc điểm quyền định đoạt doanh nghiệp: Vì doanh nghiệp 100% vốn nhà nước nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ nên nhà nước có tồn quyền định đoạt doanh nghiệp điều lệ hoạt động, việc tổ chức quản lý định quản lý quan trọng khác doanh nghiệp Thứ tư, đặc điểm hình thức tồn tại: Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đa dạng, tổ chức nhiều hình thức khác cơng ty nhà nước, công ty cổ phần nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước có từ hai thành viên trở lên Thứ năm, đặc điểm tư cách pháp lý trách nhiệm tài sản: Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, thực hạch toán kinh doanh, lấy thu bù chi phải bảo đảm có lãi để tồn phát triển, doanh nghiệp nhà nước tài chịu trách nhiệm tài sản riêng hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp II Khái quát chung cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Về hình thức, cổ phần hóa nhà nước bán phần toàn giá trị cổ phần xí nghiệp cho đối tượng tổ chức cá nhân ngồi nước, cho cán quản lý cơng nhân doanh nghiệp hình thức đấu giá cơng khai thơng qua thị trường chứng khốn để hình thành nên công ty cổ phần Về thực chất, cổ phần hóa phương thức thực xã hội hóa sở hữu, chuyển từ hình thái kinh doanh chủ sở hữu sang công ty cổ phần với nhiều chủ sở hữu để tạo mơ hình doanh nghiệp phù hợp với kinh tế thị trường đáp ứng yêu cầu kinh doanh đại Cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước nghiên cứu nhiều góc độ khác nhau: - Dưới góc độ trị, nước ta, cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước không đồng nghĩa với tư nhân hóa kinh tế, cổ phần hóa có chứa đựng yếu tố tư nhân hóa Cổ phần hóa làm cho sở hữu doanh nghiệp chuyển từ ảo đến thực, từ kiểm soát chế độ quan liêu sang kiểm sốt thơng qua lợi ích chủ sở hữu thực cổ phần hóa nhằm thu hút tham gia, làm chủ thực người lao động vào doanh nghiệp thông qua việc để họ sở hữu phần vốn doanh nghiệp 100% vốn nhà nước họ làm việc, biến họ từ người lao động túy thành người lao động có hữu vốn cơng ty - Dưới góc độ sở hữu: Cổ phần hóa q trình chuyển đổi doanh nghiệp từ sở hữu 100% vốn nhà nước sang sở hữu nhiều thành phần kinh tế thơng qua hình thức bán cổ phần - Dưới góc độ pháp lý: Cổ phần hóa biện pháp chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16/22/2004 đến Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần gián tiếp đưa khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Theo đó, cổ phần doanh nghiệp 100% vốn nhà nước hiểu là: “chuyển đổi doanh nghiệp mà nhà nước không cần nắm giữ 100% vốn sang loại hình doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu” Tóm lại, chất cổ phần hóa phương thức thực xã hội hóa sở hữu, biến doanh nghiệp chủ thành doanh nghiệp nhiều chủ, tức chuyển từ hình thức sở hữu đơn sang sở hữu chung thơng qua việc chuyển phần tồn tài sản doanh nghiệp cho thành phần kinh tế khác cá nhân; hay nói cách khác, cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước hành vi mua bán, nhà nước thu tiền bán cổ phần doanh nghiệp cổ đơng quyền sở hữu định đoạt toàn hoạt động kinh doanh thụ hưởng lợi nhuận sau làm nghĩa vụ nộp thuế Mục tiêu, yêu cầu ý nghĩa cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Trong giai đoạn nay, xu hướng kinh tế quốc tế, tồn cầu hóa ngày phát triển, kinh tế thị trường đòi hỏi tính cạnh tranh cao việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần nhằm hai mục tiêu (được quy định khoản 1,2 Điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần): - Một là, chuyển đổi doanh nghiệp mà nhà nước không cần nắm giữ 100% vốn sang loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu; huy động vốn nhà đầu tư nước ngồi nước để nâng cao lực tài chính, đổi công nghệ, đổi phương thức quản lý nhằm nâng cao hiệu sức cạnh tranh kinh tế - Hai là, bảo đảm hài hòa lợi ích Nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư người lao động doanh nghiệp Khoản Điều Nghị định 59/2011/NĐ-CP quy định yêu cầu việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành cơng ty cổ phần: cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước phải thực công khai, minh bạch theo nguyên tắc thị trường; khắc phục tình trạng cổ phần hóa khép kín nội doanh nghiệp; gắn với phát triển thị trường vốn, thị trường chứng khoán Ở nước ta, thời kì chuyển sang kinh tế thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế, cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước có ý nghĩa quan trọng: - Cổ phần hóa có ý nghĩa cho sở hữu doanh nghiệp 100% vốn nhà nước trở nên đa dạng Chính giải triệt để vấn đề sở hữu doanh nghiệp 100% vốn nhà nước vốn gây vướng mắc hiệu động sản xuất kinh doanh - Cổ phần hóa có ý nghĩa to lớn việc xã hội hóa tư liệu sản xuất doanh nghiệp thuộc sở hữu chủ Như vậy, thực thể kinh tế vi mô trở nên đa sở hữu thân kinh tế vĩ mô Điều tạo tương thích định giải pháp quản lý vĩ mô vi mô - Cổ phần hóa tạo cho người lao động thực làm chủ doanh nghiệp họ mong muốn Bằng việc sở hữu cổ phần doanh nghiệp, người lao động tham gia vào việc định vấn đề quan trọng cơng ty, nâng cao tính chủ động, tích cực người lao động III Những nội dung pháp luật Việt Nam cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Đối tượng điều kiện áp dụng cổ phần hóa: Theo điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP, đối tượng áp dụng cổ phần hóa doanh nghiệp mà nhà nước không cần nắm giữ 100% vốn, bao gồm: - Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ công ty mẹ tập đồn kinh tế; Tổng cơng ty nhà nước (kể ngân hàng thương nhà nước) - Công ty TNHH thành viên nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ doanh nghiệp thuộc Bộ; quan ngang Bộ; quan thuộc Chính phủ, ủy ban nhân dân tỉnh thành trực thuộc tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương - Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chauw chuyển thành công ty TNHH thành viên Như vậy, đối tượng cổ phần hóa theo Nghị định số 59/2011/NĐ-CP không doanh nghiệp 100% vốn nhà nước có quy mơ vừa nhỏ mà bao gồm tổng cơng ty Nhà nước Đây đối tượng có quy mơ phạm vi hoạt động lớn, chiếm giữ đa số tổng số vốn nhà nước đầu tư doanh nghiệp Quy định nhằm đẩy nhanh trình cổ phần hóa Tập đồn kinh tế Tổng cơng ty nhà nước Tuy nhiên, đối tượng áp dụng cổ phần hóa nêu phải khơng thuộc diện doanh nghiệp nhà nước cần nắm giữ 100% vốn điều lệ Trong giai đoạn nay, doanh nghiệp thuộc diện nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ quy định Danh mục phân loại DNNN ban hành định số 14/2011/NĐ-CP Thủ tướng Chính phủ ngày 4/3/2011 Theo đó, nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ doanh nghiệp lĩnh vực trọng yếu sản xuất, cung ứng vật liệu nổ, hóa chất độc, chất phóng xạ; sản xuất, sửa chữa vũ khí, khí tài, trang bị chuyên dùng yếu, tài liệu kĩ thuật cung ứng dịch vụ bảo mật thông tin kĩ thuật nghiệp vụ mật mã; doanh nghiệp phục vụ phục vụ quốc phòng an ninh; doanh nghiệp đóng địa bàn chiến lược vùng sâu vùng sâu vùng xa kết hợp kinh tế với quốc phòng; doanh nghiệp thuộc lĩnh vực truyền điện, sản xuất, phân phối điện; doanh nghiệp bưu cơng ích, phát truyền hình, xổ số kiến thiết, xuất bản, báo chí, in đúc tiền, sản xuất thuốc điếu Như vậy, doanh nghiệp thuộc diện quy định trên, lại doanh nghiệp mà nhà nước không cần tiếp tục nắm giữ 100% vốn, thuộc đối tượng cổ phần hóa Tuy nhiên, doanh nghiệp không thuộc diện nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ điều kiện cần để doanh nghiệp 100% vốn nhà nước trở thành đối tượng cổ phần hóa Điều kiện đủ để doanh nghiệp 100% vốn nhà nước trở thành đối tượng cổ phần hóa vốn nhà nước xử lý tài đánh giá lại giá trị doanh nghiệp theo quy định chương II chương III Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Những doanh nghiệp không đủ điều kiện để tiến hành cổ phần hóa xây dựng phương án tái cấu doanh nghiệp, thực phương án tái cấu doanh nghiệp không khả thi hiệu chuyển sang hình thức chuyển đổi khác theo quy định pháp luật bán, cho th Hình thức cổ phần hóa: Theo quy định điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tiến hành thơng qua ba hình thức: - Một là, giữ nguyên vốn nhà nước có doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Với hình thức này, mức vốn nhà nước đầu tư doanh nghiệp giữ nguyên mà làm tăng thêm vốn điều lệ, góp phần khơng nhỏ cho việc huy động để cải tiến công nghệ, nâng cao hiệu sản xuất kinh doanh doanh nghiệp - Hai là, bán phần vốn nhà nước có doanh nghiệp kết hợp vừa bán bớt phần vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Để thực thành cơng hình thức cổ phần doanh nghiệp phải có uy tín, độ tin cậy cao, kinh doanh có lãi có phương án cổ phần hóa khả thi - Ba là, bán toàn vốn nhà nước có kết hợp vừa bán tồn vốn nhà nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để tăng vốn điều lệ Khi thực hình thức cổ phần hóa doanh nghiệp cần tránh tình trạng bán tồn cổ phần bên dẫn đến khuynh hướng cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành tư nhân hóa Trước hết, phải ưu tiên cho người lao động doanh nghiệp sau bán nhằm đảm bảo quyền lợi cho người lao động (ưu tiên khơng phải cổ phần hóa “khép kín” nội doanh nghiệp) Có thể nói, pháp luật quy định hình thức cổ phần hóa cần thiết để đáp ứng nhu cầu thực tế nhiều doanh nghiệp Bởi lẽ, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước có đặc thù riêng, vậy, tiến hành cổ phần hóa, doanh nghiệp vào tình hình thực tiễn doanh nghiệp để lựa chọn hình thức cổ phần hóa phù hợp Việc đa dạng hóa hình thức cổ phần hóa phần thể tính linh hoạt pháp luật Việt Nam vấn đề cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Đối tượng điều kiện mua cổ phần: Theo quy định Nghị định số 59/2011/NĐ-CP chia đối tượng mua cổ phần thành hai đối tượng nhà đầu tư thông thường nhà đầu tư chiến lược Với đối tượng pháp luật lại quy định điều kiện mua cổ phần khác Thứ nhất, nhà đầu tư thông thường: nhà đầu tư thông thường bao gồm nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước quy định khoản khoản điều Nghị định - Nhà đầu tư nước cá nhân người Việt Nam tổ chức thành lập hoạt động theo luật Việt Nam Nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa với số lượng ko hạn chế Tuy nhiên, số lượng bị hạn chế trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa đồng thời niêm yết Sở giao dịch chứng khoán (trong trường hợp này, quan có thẩm quyền định phương án cổ phần hóa quy định khối lượng đặt mua tối đa, tối thiểu với số cổ phần bán công chúng phương án phát hành cổ phần hóa lần đầu) Bên cạnh đó, đối tượng quy định khoản điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP không mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa - Nhà đầu tư nước ngồi bao gồm tổ chức cá nhân nước quy định Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Thủ tướng phủ quy định thời kì Mức mua cổ phần nhà đầu tư nước quy định Điều Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Đồng thời, yêu cầu nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa phải mở tài khoản tiền gửi tổ chức cung ứng dịch vụ toàn theo quy định pháp luật Việt Nam ngoại hối Thứ hai, nhà đầu tư chiến lược: Nghị định số 59/2011/NĐ-CP có nhiều thay đổi nhà đầu tư chiến lược Nhà đầu tư chiến lược nhà nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước có lực tài có cam kết văn người có thẩm quyền việc gắn bó lợi ích lâu dài với doanh nghiệp hỗ trợ doanh nghiệp sau cổ phần hóa chuyển giao công nghệ mới, đào tạo nguồn nhân lực; nâng cao lực tài chính, giá trị doanh nghiệp; cung ứng nguyên vật liệu; phát triển thị trường tiêu thụ sản phẩm Số lượng nhà đầu tư chiến lược mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa xác định tối đa nhà đầu tư Tiêu chí lựa chọn nhà đầu tư chiến lược đưa vào quy mơ vốn điều lệ, tính chất ngành nghề kinh doanh yêu cầu mơ rộng, phát triển doanh nghiệp Số lượng nhà đầu tư chiến lược mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa tối đa ba nhà đầu tư, quy định nhằm giúp cho việc lựa chọn nhà đầu tư chiến lược thực kỹ Xử lý tài cổ phần hóa: Theo quy định chương II Nghị định 59/2011/NĐ-CP, doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phối hợp với quan có liên quan chủ động xử lý theo thẩm quyền theo quy định pháp luật tồn tài trước xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa q trình cổ phần hóa, theo đó: - Thứ nhất, nhận định thực cổ phần hóa quan có thẩm quyền, doanh nghiệp phải tổ chức kiểm kê, phân loại tài sản, nguồn vốn quỹ doanh nghiệp quản lý, sử dụng thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp Trước thực xác định giá trị doanh nghiệp toàn bàn giao thời điểm doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu hoạt động theo Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp cổ phần hóa phải có văn đề nghị quan thuế trực tiếp quản lý thực kiểm tra, toàn khoản phải nộp ngân sách nhà nước theo quy định điều 13 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP - Thứ hai, tài sản thuê, mượn, nhận vốn liên quan, liên kết, tìa sản không cần dùng, tài sản đầu tư quỹ khen thưởng, quỹ phúc lợi Trước thực cổ phần hóa doanh nghiệp phải tiến hành kiểm kê, phan loại chủ động xử lý theo trường hợp quy định điều 14 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP - Thứ ba, khoản nợ phải thu, doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm đối chiếu, xác nhận toàn khoản nợ phải thu (bao gồm khoản nợ đến hạn chưa đến hạn) đồng thời thực thu hồi khoản nợ đến hạn trước xác định giá trị doanh nghiệp Trường hợp đến thời điểm cổ phần hóa tồn đọng nợ phải thu khó đòi xử lý quy định hành nhà nước xử lý nợ tồn đọng - Thứ tư, khoản nợ phải trả xử lý sau: + Đối với khoản phải trả tổ chức, cá nhân: doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm đối chiếu, xác nhận toàn khoản nợ phải thu (bao gồm khoản đến hạn chưa đến hạn) đồng thời thực thu hồi khoản nợ đến hạn trước xác định doanh nghiệp Trường hợp đến thời điểm cổ phần hóa tồn đọng nợ phải khó đòi xử lý theo quy định hành nhà nước xử lý nợ tồn đọng + Đối với nợ thuế khoản nộp ngân sách nhà nước: doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm nộp thuế khoản nợ ngân sách nhà nước trước chuyển đổi; trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa chưa hồn thành nghĩa vụ nộp thuế cơng ty cổ phần có trách nhiệm kế thừa toàn khoản nợ bàn giao - Thứ năm, khoản dự phòng, lỗ lãi, bao gồm: + Các khoản dự phòng giảm giá hàng tồn kho; tổn thất khoản đầu tư tài chính; nợ phải thu khó đòi bảo hành sản phẩm, hàng hóa, cơng trình xây lắp; khoản chênh lệch tỷ giá; quỹ dự phòng rủi ro ngân hàng, dự phòng nghiệp vụ bảo hiểm; quỹ dự phòng tài để bù lỗ (nếu có), bù đắp khoản tài sản tổn thất, nợ không thu hồi sau xử lý, phần lại tính vào giá trị phần vốn nhà nước doanh nghiệp cổ phần hóa + Các khoản lãi phát sinh bù lỗ năm trước theo quy định Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp, bù đắp khoản tổn thất tài sản không cần dùng, chờ lý, giảm giá tài sản, nở khơng có khả thu hồi, số lại phân phối theo quy định hành trước xác định giá trị doanh nghiệp + Các khoản lỗ sau xử lý tính đến thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp mà khoản nợ tồn đọng tổ chức tín dụng doanh nghiệp cổ phần hóa có trách nhiệm phối hợp với quan liên quan thực xóa nợ lãi vay theo quy định hành nhà nước xử lý nợ tồn đọng - Thứ sáu, vốn đầu tư dài hạn vào doanh nghiệp góp vốn liên doanh nghiệp, liên kết, góp vốn cổ phần, góp vốn thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn hình thức đầu tư dài hạn khác: Trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa kế thừa vốn đầu tư dài hạn doanh nghiệp nhà nước vào doanh nghiệp khác tồn số vốn tính vào giá trị doanh nghiệp để cổ phần theo nguyên tắc quy định điều 33 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa khơng kế thừa khoản đầu tư dài hạn vào doanh nghiệp khác báo cáo quan có thẩm quyền để xử lý theo cách sau: Một là, thống với bên góp vốn để thực chuyển giao cho doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn khác làm đối tức Hai là, bán lại vốn góp cho đối tác đầu tư khác theo quy định pháp luật Nếu đến thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp mà doanh nghiệp cổ phần hóa khơng thể bán chuyển giao khoản đầu tư dài hạn cho đối tượng khác phải kế thừa Còn giá trị vốn đầu tư vào doanh nghiệp khác lớn, tính vào giá trị doanh nghiệp dẫn đến khó khăn cho việc thực cổ phần hóa phải làm rõ nguyên nhân, đề xuất báo cáo Thủ tướng Chính phủ xem xét, giải quyết, - Thứ bảy, với số dư tiền quỹ khen thường, quỹ phúc lợi, sau bù đắp khoản chi vượt chế độ cho người lao động, chia cho người lao động làm việc doanh nghiệp thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp theo số năm cơng tại doanh nghiệp cổ phần hóa Đối với số dư quỹ hỗ trợ xếp phát triển doanh nghiệp doanh nghiệp cổ phần hóa hạch toán tăng vốn nhà nước doanh nghiệp Đối với vấn đề xử lý tài thời điểm doanh nghiệp thức chuyển thành cơng ty cổ phần, vào giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa quan có thẩm quyền định, doanh nghiệp có trách nhiệm điều chỉnh số liệu sổ kế toán, bảo quản bàn giao khoản nợ tài sản loại trừ xác định giá trị doanh nghiệp, tiếp tục xử lý tồn tài giai đoạn từ thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp đến thời điểm doanh nghiệp thức chuyển cơng ty cổ phần lập báo cáo tài thời điểm thức chuyển thành công ty cổ phần Những vấn đề liên quan đến vấn đề quy định điều 21 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Xác định giá trị doanh nghiệp: Pháp luật quy định hai phương pháp để xác định giá trị doanh nghiệp phương pháp tài sản phương pháp dòng tiền chiết khấu - Thứ nhất, xác định giá trị doanh nghiệp theo phương pháp tài sản: Theo quy định điều 13 thông thư số 202/2011/TT-BTC ngày 30/12/2011 Bộ tài hướng dẫn xử lý tài xác định giá trị doanh nghiệp thực chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần theo quy định Nghị số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 Chính phủ, phương pháp tài sản phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp sở giá trị thực tế tồn tài sản hữu hình, vơ hình doanh nghiệp thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp Căn để xác định giá trị doanh nghiệp theo phương phá tài sản quy định điều 30 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP bao gồm: Báo cáo tài chính, số liệu theo sổ kế toán doanh nghiệp thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp; Tài liệu kiểm kê, phân loại đánh giá chất lượng tài sản doanh nghiệp thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp; Giá trị thị trường tài sản thời điểm tổ chức định giá; Giá trị quyền sử dụng đất đucợ giao , trị giá tiền thuê đất giá trị lợi doanh nghiệp Đối tượng áp dụng phương pháp doanh nghiệp cổ phần hóa, trừ doanh nghiệp thuộc đối tượng phải áp dụng phương pháp dòng tiền chiết khấu Giá trị thực tế doanh nghiệp cổ phần hóa giá trị tồn tài sản có doanh nghiệp thời điểm cổ phần hóa có tính đến khả sinh lời doanh nghiệp mà người mua, người bán cổ phần chấp nhận Khi đó, giá trị thực tế doanh nghiệp khơng bao gồm: Giá trị tài sản thuê, mượn, nhận góp vốn liên doanh liên kết, tài sản không cần dùng, ứ động, chờ lý; Các khoản phải thu mà khơng có khả thu hồi; Các khoản đầu tưu dài hạn vào doanh nghiệp khác chuyển cho đối tác khác theo quy định cầu quan có thẩm quyền quy định điểm a, b khoản điều 18 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Thực chất việc xác định giá trị doanh nghiệp theo phương pháp tài sản chủ yếu dựa giá trị có doanh nghiệp bao gồm: tài sản vật; tài sản tiền; khoản nợ phải thu; khoản chi phí dở dang; giá trị tài sản ký quỹ ngắn hạn dài hạn; giá trị tài sản vơ hình có; giá trị quyền sử dụng đất; giá trị vốn đầu tư dài hạn doanh nghiệp doanh nghiệp khác; giá trị lợi kinh doanh Trong đó, giá trị lợi kinh doanh tính giá trị doanh 10 nghiệp cổ phần hóa theo quy định điều 32 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP gồm giá trị thương hiệu, tiềm phát triển Một điểm Nghị định số 59/2011/NĐ-CP so với Nghị định số 109/2007/NĐ-CP là: doanh nghiệp chọn thuê đất theo phương thức trả tiền hàng năm khơng phải tính bổ sung giá trị lợi vị trí địa lý diện tích đất thuê vào giá trị doanh nghiệp quy định Nghị định số 109/2007/NĐCP Đối với diện tích đất doanh nghiệp giao thuê đất trả tiền lần tính giá trị quyền sử dụng đất vào giá trị doanh nghiệp Khi xác định gái trị quyền sử dụng đất vào giá trị doanh nghiệp phép loại trừ diện tích đất sử dụng cho hoạt động sản xuất cung ứng dịch vụ, sản phẩm công ích, phúc lợi công cộng, nộp tiền sử dụng đất Đối với diện tích đất sử dụng cho cơng trình cơng cộng có hành lang bảo vệ an toàn theo quy định pháp luật đất đai xem xét, loại trừ Về giá đất để xác định quyền sử dụng đất giao vào giá trị doanh nghiệp ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố định công bố thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp Trương hợp giá đất chưa sát với giá chuyển nhương quyền sử dụng đất thực tế thị trường điều kiện bình thường ủy ban nhân dân cấp tỉnh vào giá chuyển nhượng quyền sử dụng đất mục đích sử dụng tương tự thực tế tren thị trường để xác định lại giá đất cụ thể cho phù hợp Những vấn đề liên quan đến giá trị sử dụng đất quy định điều 31 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP giúp đẩy nhanh trình xác định giá trị doanh nghiệp số trường hợp liên quan đến định giá đất, tháo gỡ vướng mắc lớn trình thực Nghị định số 109/2007/NĐ-CP xác định giá đất vào giá trị doanh nghiệp - Thứ hai, xác định giá trị doanh nghiệp theo phương pháp dòng tiền chiết khấu: Theo quy định tạo khoản Điều 20 Thơng tư số 202/2011/TT-BTC xác định giá trị doanh nghiệp theo phương phá dòng tiền chiết khấu phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp sở khả sinh lời doanh nghiệp cổ phần hóa tương lai, khơng phụ thuộc vào giá trị tài sản doanh nghiệp Đối tượng áp dụng áp dụng phương pháp doanh nghiệp có thời gian hoạt động trước xác định giá trị doanh nghiệp tối thiểu năm, có tỷ suất lợi nhuận sau thuế vốn nhà nước bình quân năm liền kề trước xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa cao lãi suất trái phiếu phủ có kỳ hạn năm phát hành thời điểm gần với thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp 11 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP bổ sung thêm quy định kiểm tốn nhà nước doanh nghiệp cổ phần hóa Theo đó, kiểm tốn nhà nước thực kiểm toán kết định giá doanh nghiệp xử lý vấn đề tìa trước định giá doanh nghiệp quy mơ lớn có vốn nhà nước 500 tỷ đồng, hoạt động kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề đặc thù (bảo hiểm, ngân hàng, bưu viễn thơng, hàng khơng, khai thác tahn, dầu khí, khai thác mỏ q khác); cơng ty mẹ thuộc Tập đồn kinh tế, Tổng cơng ty nhà nước doanh nghiệp khác theo yêu cầu Thủ tường phủ Đây quy định mà văn pháp luật khác chưa đề cập tới Trách nhiệm kiểm toán nhà nước quan liên quan vấn đề xử lý kết quản kiểm toán quy định khoản 2,3 điều 27 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Bán cổ phần lần đầu quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa: Theo quy định tài điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần Mệnh giá cổ phần mười ngàn đồng Việt Nam (10.000 đồng) * Đối tượng mua cổ phần: Theo quy định điều Thông tư số 196/2011/TT-BTC ngày 26/12/2011 Bộ tài hướng dẫn bán cổ phần lần đầu quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thực chuyển đổi thành cơng ty cổ phần đối tượng mua cổ phần lần đầu gồm: - Người lao động có tên danh sách thường xuyên doanh nghiệp thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa theo quy định điều 48 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP - Tổ chức cơng đồn doanh nghiệp theo quy định điểm c khoản điều 36 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Tổ chức cơng đồn ủy quyền cho người có thẩm quyền thực thủ tục liên quan đến việc mua bán cô phần - Nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước theo quy định khoản 1,2 điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP (kể người lao động làm việc doanh nghiệp cổ phần hóa) - Nhà đầu tư chiến lược quy định điểm a khoản Điều Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Các đối tượng không mua cổ phần lần đầu quy định điều thông tư * Xác định vốn điều lệ cấu cổ phần lần đầu: 12 Theo quy định khoản điều 36 Nghị định 59/2011/NĐ-CP quan có thẩm quyền định phương án cổ phần hóa quy định quy mơ cấu vốn điều lệ kết công bố giá trị phần vốn nhà nước doanh nghiệp cổ phần hóa kế hoạch sản xuất, kinh doanh năm sau chuyển thành công ty cổ phần - Trường hợp giá trị thực tế phần vốn nhà nước doanh nghiệp lớn mức vốn điều lệ cần thiết cho hoạt động doanh nghiệp mà doanh nghiệp không thuộc diện Nhà nước nắm giữ cổ phần chi phối quan có thẩm quyền định phê duyệt phương án cổ phần hóa xác định điều chỉnh vốn điều lệ theo nhu cầu thực tế Phần chênh lệch giá trị thực tế phần vốn nhà nước doanh nghiệp với mức vốn điều lệ xác định nộp Quỹ theo quy định khoản Điều 21 Nghị định - Trừng hợp phát hành thêm cổ phiếu, vốn điều lệ xác định giá trị thực tế phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp giá trị cổ phần phát hành thêm tính theo mệnh giá cổ phiếu Cơ quan có thẩm quyền định phê duyệt phương án cổ phần hóa định cấu vốn cổ phần lần đầu sở vốn điều lệ xác định, bao gồm: - Cổ phần nhà nước nắm giữ theo tiêu chí phân loại doanh nghiệp nhà nước Thủ tướng Chính phủ cơng bố thời kì - Cổ phần bán cho nhà đầu tư chiến lược nhà đầu tư khác không thấp 25% vốn điều lệ (ngoại trừ trường hợp doanh nghiệp thuộc diện nhà nước nắm giữ cổ phần chi phối, cổ phần bán cho nhà đầu tư chiến lược nhà đầ tư khác bị giảm, đảm bảo không thấp 20% vốn điều lệ) - Cổ phần ưu đãi cho tổ chức cơng đồn tịa doanh nghiệp cổ phần hóa: Cơng đồn sở doanh nghiệp sử dụng nguồn quỹ cơng đồn doanh nghiệp cổ phần hóa (khoản Điều 16 Luật cơng đồn) để mua cổ phần ưu đãi khơng q 3% vốn điều lệ (số cổ phần không chuyển nhượng trừ trường hợp cơng đồn sở đại hội cán bộ, công nhân viên chức doanh nghiệp cổ phần hóa ủy quyền sử dụng nguồn quỹ khen thường, phúc lợi để mua) - Cổ phần ưu đãi bán cho người lao động doanh nghiệp theo quy định khoản 1,2 điều 48 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP Giá bán cổ phần cho đối tượng quy định rõ điều Thông tư số 196/2011/TT-BTC * Tiến hành bán cổ phần lần đầu: 13 Căn phương pháp cổ phần hóa cấp có thẩm quyền phê duyệt, Ban đọa cổ phần hóa doanh nghiệp triển khai phương án bán cổ phần lần đầu theo phương thức: bán đấu giá công khai; thỏa thuận trực tiếp; bảo lãnh phát hành, đảm bảo phù hợp với cấu vốn điều lệ công ty cổ phần Theo đó: - Phương thức bán đấu giá công khai áp dụng trường hợp bán đầu giá cơng chúng mà khơng có phân biệt nhà đầu tư tổ chức hay cá nhân, nhà đầu tư nước hay nhà đầu tư nước - Phương thức thỏa thuận trực tiếp - Phương thức bảo lãnh phát hành áp dụng trường hợp bán cổ phần lần đầu bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược doanh nghiệp cổ phần hóa * Quản lý, sử dụng tiền thu từ cổ phần hóa: Số tiền nhà nước thu từ cổ phần hóa bao gồm: tiền thu từ phần vốn nhà nước chênh lệch tăng bán đấu giá cổ phần phát hành thêm từ doanh nghiệp cổ phần hóa Số tiền sau trừ chi phí cổ phần hóa sử dụng vào mục đích chi giải sách người lao động dôi dư thực cổ phần hóa doanh nghiệp theo chế độ nhà nước quy định định quan có thẩm quyền Số tiền thu từ cổ phần hóa kế hợp hài hòa lợi ích doanh nghiệp nhà nước Nhà nước cho phép sử dụng số tiền thu để hỗ trợ cho doanh nghiệp giải dlao động dơi dư, dư nộp quỹ phần để lại cho doanh nghiệp, điều góp phần tạo động lực phát triển cho kinh tế nói chung Tuy nhiên, cần có chế giám sát, quản lý chặt chẽ việc thực để đảm bảo cổ phần hóa khơng phải cổ phần hóa khép kín mà cơng khai, minh bạch sở biết, thực Chính sách ưu đãi doanh nghiệp người lao động doanh nghiệp: * Chính sách ưu đãi doanh nghiệp: Thứ nhất, doanh nghiệp cổ phần hóa miễn lệ phí trước bạ việc chuyển tài sản thuộc quyền quản lý sử dụng doanh nghiệp cổ phần hóa thành sở hữu công ty cổ phần Thứ hai, doanh nghiệp cổ phần hóa miễn lệ phí cấp giấy chứng nhận doanh nghiệp chuyển từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần 14 Thứ ba, doanh nghiệp cổ phần hóa ưu tiên kế thừa quyền lợi ích hợp pháp sử dụng đất theo quy định pháp luật đất đai Thứ tư, trì phát triển quỹ phúc lợi dạng vật như: cơng trình văn hóa, câu lạc bộ, bệnh xác, nhà điều dưỡng, nhà trẻ để đảm bảo phúc lợi cho người lao động công ty cổ phần Những ưu đãi có ý nghĩa quan trọng, tạo nên động lực cho tiến trình cổ phần hóa, tháo gỡ cản trở vốn làm cho chương trình thực chậm trễ giai đoạn thị trường rộng mở, thơng thống nhanh chóng đạt kết mong muốn * Chính sách ưu đãi người lao động doanh nghiệp cổ phần hóa: Người lao động có tên danh sách thường xuyên doanh nghiệp thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa mua tối đa 100 cổ phần cho năm thực tế làm việc khu vực nhà nước với gái ưu đãi 60% giá đấu thành công thấp 60% giá bán thành công thấp cho nhà đầu tư chiến lược Người lao động có tên danh sách thường xuyên doanh nghiệp thời điểm cơng bố giá trị doanh nghiệp cổ phần hóa, thuộc đối tượng doanh nghiệp cần sử dụng có cam kết làm việc lâu dài cho daonh nghiệp thời hạn năm mua thêm cổ phần ưu đãi theo quy định khoản điều 48 Nghị định 59/2011/NĐ-CP Người lao động chia số dư tiền quỹ khen thường, quỹ phúc lợi để mua cổ phần Được tiếp tục tham gia hướng quyền lợi bảo hiệm xã hội, bảo hiểm y tế chế độ khác theo quy định hành chuyển sang làm việc cơng ty cổ phần Được hưởng chế độ hưu trí quyền lợi theo chế độ hành có đủ điều kiện thời điểm cơng bố giá trị doanh nghiệp Nếu bị việc, việc thời điểm cơng bố giá trị doanh nghiệp tốn trợ cấp việc, thơi việc theo quy định pháp luật Trình tự, thủ tục cổ phần hóa: Theo Điều 51 Nghị định 59/2011/NĐ-CP, việc cổ phần hóa tiến hành theo trình tự thủ tục sau đây: * Bước 1: Xây dưng Phương án cổ phần hóa Thứ nhất, thành lập Ban đạo cổ phần hóa doanh nghiệp Tổ giúp việc 15 Thứ hai, chuẩn bại hồ sơ, tài liệu Thứ ba, tổ chức kiểm kê, xử lý vấn đề tài tổ chức xác định giá trị doanh nghiệp Thứ tư, định công bố giá trị doanh nghiệp Thứ năm, hoàn tất Phương án cổ phần hóa trình cấp có thẩm quyền phê duyệt * Bước 2: Tổ chức thực phương án cổ phần hóa Nội dung bước bao gồm cơng việc sau: Thứ nhất, Ban đạo cổ phần hóa đạo doanh nghiệp phối hợp với tổ chức tư vấn trung gian tổ chức bán cổ phần theo phương án cổ phần hóa duyệt quy định Nghị định Thứ hai, sở kết đấu giá công khai kết bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược, Ban Chỉ đạo cổ phần hóa đạo doanh nghiệp bán cổ phần ưu đãi cho người lao động tổ chức cơng đồn doanh nghiệp (nếu có) theo phương án duyệt Thứ ba, vào kết tổng hợp bán cổ phần đối tượng theo quy định phương án cổ phần hóa, Ban đạo cổ phần hóa đạo doanh nghiệp chuyển tiền thu từ cổ phần hóa Quỹ theo quy định Thứ tư, Ban đạo cổ phần hóa báo cáo quan có thẩm quyền định cử người làm đại diện phần vốn daonh nghiệp cổ phần hóa có vốn nhà nước tiếp tục tham gia công ty cổ phần chịu trách nhiệm thực quyền nghĩa vụ đại diện chủ sở hữ phần vốn nhà nước theo quy định pháp luật * Bước 3: Hồn tất việc chuyển doanh nghiệp thành cơng ty cổ phần Thứ nhất, tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần thứ đăng ký doanh nghiệp Thứ hai, tổ chức toán, bàn giao doanh nghiệp công ty cổ phần C/ KẾT THÚC VẤN ĐỀ Cổ phần hóa chủ trương lớn Đảng Nhà nước ta, coi phận cấu thành quan trọng chương trình cải cách doanh nghiệp nhà nước chuyển sang kinh tế thị trường Cổ phần hóa giải pháp quan trọng để đổi quan hệ sở hữu doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Cổ phần hóa nhằm đa dạng hóa hình thức sở hữu, đổi phương thức quản lý nhà nước, 16 tạo động lực cho người lao động thực làm chủ doanh nghiệp Cổ phần hóa khắc phục hạn chế, yếu tổ chức, hoạt động doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, đem lại cho doanh nghiệp 100% vốn nhà nước môi trường để tồn phát triển, từ Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại giới (WTO) ngày 7/11/2006 Mặt khác, cổ phần hóa giải pháp thiết yếu góp phần hình thành thị trường chứng khốn nước ta – công cụ quan trọng cho vận hành kinh tế thị trường 17 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Tập I, Nxb.CAND, Hà Nội, 2012 Pháp luật Việt Nam cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thực tiễn áp dụng công ty dệt may Thắng Lợi / Nguyễn Thị Mai Dung; Người hướng dẫn: TS Đoàn Trung Kiên, Hà Nội, 2012 Luật Doanh nghiệp năm 2005 (Được sửa đổi, bổ sung năm 2009), Nxb Lao Động Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 chuyển doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần 18 ... chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần gián tiếp đưa khái niệm cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Theo đó, cổ phần doanh nghiệp 100% vốn nhà nước hiểu là: “chuyển đổi doanh. .. nghiệp nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ Đặc điểm doanh nghiệp 100% vốn nhà nước: Thứ nhất, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước thành lập Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước nhà nước. .. Mức mua cổ phần nhà đầu tư nước ngồi quy định Điều Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam Đồng thời, yêu cầu nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp cổ phần hóa phải