Phân tích các quy định của pháp luật việt nam về cổ phần hoá doanh nghiệp 100% vốn nhà nước

I MỞ ĐẦU: Với đặc thù điều kiện lịch sử điều kiện kinh tế Việt Nam, công ty cổ phần đời Từ năm 1990 pháp luật Việt Nam thực đề cập quản lý Công ty cổ phần thông qua việc xây dựng chế định Đặc biệt, phần không nhỏ công ty cổ phần thành lập từ việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Do đó, việc hiểu rõ vận dụng đắn quy định pháp luật việc cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn nhà nước điều thiếu Theo quy định pháp luật, đối tượng cổ phần hố gồm: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ cơng ty mẹ Tập đồn kinh tế; Tổng công ty nhà nước (kể Ngân hàng Thương mại nhà nước); Công ty TNHH thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ DN thuộc Bộ, quan ngang Bộ, quan thuộc Chính phủ, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chưa chuyển thành Công ty TNHH thành viên II NỘI DUNG Chính phủ vừa ban hành Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011, thay Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần Về điều kiện cổ phần hoá, quy định rõ doanh nghiệp phải đảm bảo đủ hai điều kiện không thuộc diện Nhà nước cần nắm giữ 100% vốn điều lệ vốn nhà nước sau xử lý tài chính, đánh giá lại giá trị doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp thuộc diện cổ phần hóa xử lý tài xác định lại giá trị doanh nghiệp mà giá trị thực tế doanh nghiệp thấp khoản phải trả có khả khơi phục lại sản xuất, tiếp tục trì việc làm cho người lao động quy định rõ quan có thẩm quyền định phương án cổ phần hoá đạo doanh nghiệp phối hợp với Công ty Mua bán nợ Việt Nam chủ nợ doanh nghiệp xây dựng phương án tái cấu doanh nghiệp thời hạn 03 tháng; trường hợp phương án tái cấu doanh nghiệp khơng khả thi hiệu chuyển sang thực hình thức chuyển đổi khác theo quy định pháp luật Đối với quy định bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược, đặc biệt việc thu hút nhà đầu tư chiến lược mua cổ phần tham gia tái cấu lại doanh nghiệp Nghị định điều chỉnh mở rộng thêm chế bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược trước đấu giá công khai, giá bán giá thoả thuận đấu giá nhà đầu tư chiến lược với không thấp giá khởi điểm duyệt Trường hợp thực bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược sau bán đấu giá công khai công chúng chế Nghị định điều chỉnh giá bán giá không thấp giá đấu thành công thấp đấu giá công khai Đồng thời, để nhà đầu tư chiến lược thực đồng hành doanh nghiệp sau chuyển đổi, dự thảo quy định doanh nghiệp không 03 nhà đầu tư chiến lược Thời gian nắm giữ cổ phần nhà đầu tư chiến lược 05 năm Về xử lý tài trước định giá doanh nghiệp cổ phần, để khắc phục bất cập q trình cổ phần hố thời gian qua, Nghị định bổ sung quy định tài sản không phép loại trừ khỏi giá trị doanh nghiệp gồm: tài sản nhà cửa, vật kiến trúc (bao gồm cơng trình ngầm, đường xá nội bộ, tường rào, sân, bãi nội bộ) mà doanh nghiệp có sử dụng trực tiếp gián tiếp; tài sản máy móc thiết bị, phương tiện vận tải đầu tư đưa vào sử dụng thời hạn 05 năm có giá trị lại theo sổ sách kế toán từ 50% nguyên giá tài sản trở lên Đối với tài sản thuộc diện phải hủy bỏ hóa chất, chất gây nguy hại, thuốc trừ sâu hạn doanh nghiệp chịu trách nhiệm phối hợp với quan chức tiến hành xử lý, hủy bỏ theo chế độ quản lý tài quản lý môi trường hành trước thời điểm thực đăng ký doanh nghiệp lần đầu hoạt động theo Luật Doanh nghiệp Sau xác định nguyên nhân, trách nhiệm, bồi hồn theo chế độ quản lý tài hành, phần tổn thất doanh nghiệp xử lý vào kết kinh doanh theo quy định Về xử lý tài thời điểm doanh nghiệp thức chuyển thành công ty cổ phần, thị trường tài thời gian qua có nhiều biến động lớn, diễn biến bất thường, vậy, Nghị định bổ sung quy định thời điểm doanh nghiệp cổ phần hoá cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, lập báo cáo tài để bàn giao từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty cổ phần, doanh nghiệp thực định giá lại khoản đầu tư chứng khốn (nếu có) xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá; tổng giá trị khoản đầu tư chứng khoán phát sinh tăng giảm so với giá hạch toán sổ kế tốn doanh nghiệp hạch tốn vào kết kinh doanh theo quy định pháp luật Đồng thời, Nghị định quy định bổ sung thời gian 30 ngày kể từ thời điểm cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, doanh nghiệp cổ phần hóa phải hồn thành việc lập báo cáo tài thời điểm đăng ký doanh nghiệp, thực kiểm tốn báo cáo tài chính, đề nghị quan thuế kiểm tra toán thuế, thực toán, xác định giá trị phần vốn nhà nước thời điểm thức chuyển thành cơng ty cổ phần tồn tài cần tiếp tục xử lý làm sở bàn giao cho công ty cổ phần Về xác định giá đất giá trị doanh nghiệp, Nghị định hướng dẫn cụ thể theo quy định pháp luật đất đai Theo đó, doanh nghiệp có trách nhiệm rà sốt, xây dựng gửi phương án sử dụng tồn diện tích đất quản lý, sử dụng gửi đến lấy ý kiến UBND cấp tỉnh địa bàn trước thực xác định giá trị doanh nghiệp Doanh nghiệp lựa chọn hình thức thuê đất giao đất theo quy định Luật Đất đai Trong thời hạn 30 ngày, địa phương phải có ý kiến thức lô đất doanh nghiệp tiếp tục sử dụng sau cổ phần hoá, giá đất để xác định giá trị đất giá trị doanh nghiệp hoàn tất thủ tục liên quan đến đất đai trước thức chuyển sang cơng ty cổ phần Đối với diện tích đất doanh nghiệp giao tiếp tục sử dụng phù hợp với quy hoạch địa phương phải tính giá trị quyền sử dụng đất vào giá trị doanh nghiệp với giá đất sát với giá chuyển nhượng quyền sử dụng đất thực tế thị trường điều kiện bình thường Trường hợp sau thời hạn 30 ngày làm việc mà địa phương chưa có ý kiến thức giá đất quan có thẩm quyền định sử dụng giá đất địa phương công bố thời điểm gần theo quy định pháp luật đất đai để tính toán, xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá; đồng thời, công bố công khai phương án cổ phần hố việc tạm tính giá trị quyền sử dụng đất theo khung giá địa phương công bố Khi thực giao đất, địa phương phải thực rà sốt, xác định thức nghĩa vụ nộp tiền sử dụng đất giao theo giá sát với giá thị trường thời điểm giao Doanh nghiệp cổ phần hoá có trách nhiệm nộp ngân sách nhà nước tồn khoản tiền (bao gồm chênh lệch với giá tạm tính có) để cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất theo quy định pháp luật hành đất đai Đối với diện tích đất doanh nghiệp thuê tiếp tục sử dụng phải trả tiền thuê đất theo quy định sách phát luật đất đai Khơng tính tiền th đất giá trị lợi vị trí địa lý đất thuê vào giá trị doanh nghiệp Nội dung quy định xác định tháo gỡ cho vướng mắc trình định giá doanh nghiệp cổ phần hóa thời gian qua trước doanh nghiệp cổ phần hóa phải tính giá trị lợi vị trí địa lý đất thuê vào giá trị doanh nghiệp Quy định đảm bảo tính thống hệ thống pháp luật đất đai; tạo bình đẳng loại hình doanh nghiệp việc thu - nộp giá trị quyền sử dụng đất tiền thuê đất theo quy định; tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp sau cổ phần hóa có đầy đủ quyền lợi ích hợp pháp theo quy định diện tích đất tiếp tục sử dụng; khơng tình trạng giá trị doanh nghiệp xác định lớn thuê nhiều diện tích đất phải trả tiền th đất hàng năm theo quy định Về áp dụng kiểm toán nhà nước, để tăng cường giám sát, chống thất thoát vốn tài sản nhà nước, Nghị định bổ sung quy định việc áp dụng Kiểm toán Nhà nước thực kiểm toán lại kết định giá xử lý vấn đề tài trước công bố giá trị doanh nghiệp Phạm vi áp dụng doanh nghiệp quy mơ lớn có vốn nhà nước 500 tỷ đồng hoạt động kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề đặc thù (như: bảo hiểm, ngân hàng, bưu viễn thơng, hàng khơng, khai thác than, dầu khí, khai thác mỏ quý khác); Cơng ty mẹ thuộc Tập đồn kinh tế, Tổng công ty nhà nước doanh nghiệp khác theo yêu cầu Thủ tướng Chính phủ Thời gian hồn thành, cơng bố kết kiểm tốn khơng q 60 ngày làm việc kể từ ngày tiến hành kiểm toán Căn kết kiểm toán Kiểm toán Nhà nước, quan có thẩm quyền xem xét, định công bố giá trị doanh nghiệp triển khai bước q trình cổ phần hố theo quy định Về chế độ ưu đãi cho người lao động, để tạo gắn bó chặt chẽ người lao động doanh nghiệp, đồng thời có sách thu hút lao động giỏi gắn bó lâu dài với doanh nghiệp, ngồi sách bán cổ phần ưu đãi cho người lao động hành Nghị định bổ sung thêm nội dung quy định người lao động có tên danh sách thường xuyên doanh nghiệp thời điểm công bố giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá, thuộc đối tượng doanh nghiệp cần sử dụng có cam kết làm việc lâu dài cho doanh nghiệp thời hạn 03 năm (kể từ ngày doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu) mua thêm cổ phần ưu đãi với mức mức 200 cổ phần/01năm cam kết làm việc tiếp doanh nghiệp tối đa không 2.000 cổ phần cho người lao động Đối với người lao động giỏi, có trình độ chuyên môn nghiệp vụ cao mua thêm theo mức 500 cổ phần/01năm cam kết làm việc tiếp doanh nghiệp tối đa không 5.000 cổ phần cho người lao động Giá bán cổ phần ưu đãi cho người lao động mua thêm xác định giá đấu thành công thấp (trường hợp đấu giá công khai trước) giá bán thành công thấp cho nhà đầu tư chiến lược (đối với trường hợp bán cho nhà đầu tư chiến lược trước) Số cổ phiếu ưu đãi người lao động mua thêm chuyển đổi thành cổ phần phổ thông sau kết thúc thời gian cam kết Trường hợp công ty cổ phần thực tái cấu dẫn tới người lao động phải chấm dứt hợp đồng lao động, việc, việc theo quy định Bộ Luật lao động trước thời hạn cam kết số cổ phần mua thêm chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Trường hợp người lao động có nhu cầu bán lại cho doanh nghiệp số cổ phần cơng ty cổ phần có trách nhiệm mua lại với giá sát với giá giao dịch thị trường Trường hợp người lao động chấm dứt hợp đồng lao động trước thời hạn cam kết phải bán lại cho cơng ty cổ phần tồn số cổ phần mua thêm với giá sát với giá giao dịch thị trường không vượt giá mua thời điểm cổ phần hoá Đối với số cổ phần người lao động mua ưu đãi theo chế hành (mua tối đa 100 cổ phần cho năm thực tế làm việc khu vực nhà nước) giá bán điều chỉnh 60% giá đấu thành công thấp (trường hợp đấu giá công khai trước) 60% giá bán thành công thấp cho nhà đầu tư chiến lược (đối với trường hợp bán cho nhà đầu tư chiến lược trước) Nghị định quy định trường hợp cổ phần bán không hết, doanh nghiệp tổ chức chào công khai bán tiếp cho nhà đầu tư tham dự đấu giá theo phương thức thoả thuận trực tiếp Giá bán theo phương thức thoả thuận giá bán thương thảo trực tiếp với nhà đầu tư đảm bảo nguyên tắc không thấp giá khởi điểm (đối với trường hợp bán thoả thuận trước cho nhà đầu tư chiến lược) không thấp giá đấu thành công thấp (đối với trường hợp xử lý cổ phần không bán hết đấu giá công khai) Trường hợp chào bán công khai theo phương thức thoả thuận mà khơng bán hết Ban Chỉ đạo cổ phần hố báo cáo quan có thẩm quyền định phê duyệt phương án cổ phần hóa thực điều chỉnh cấu vốn điều lệ để chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần trước tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần đầu Ban Chỉ đạo cổ phần hoá người đại diện phần vốn nhà nước doanh nghiệp cổ phần hố có trách nhiệm bổ sung vào dự thảo Điều lệ để thông qua Đại hội đồng cổ đông lần đầu quyền bán tiếp phần vốn nhà nước công ty cổ phần sau cơng ty cổ phần thức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp theo phương án cổ phần hố cấp có thẩm quyền phê duyệt điều chỉnh Với quy định đổi chế cổ phần hoá nêu phối kết hợp chặt chẽ quan, doanh nghiệp việc tổ chức triển khai cổ phần hố theo chế góp phần tiếp tục đổi doanh nghiệp nhà nước đạt kết kỳ vọng đề giai đoạn  ... tiếp phần vốn nhà nước công ty cổ phần sau cơng ty cổ phần thức hoạt động theo Luật Doanh nghiệp theo phương án cổ phần hoá cấp có thẩm quy n phê duyệt điều chỉnh Với quy định đổi chế cổ phần hoá. .. tài để bàn giao từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang công ty cổ phần, doanh nghiệp thực định giá lại khoản đầu tư chứng khốn (nếu có) xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá; tổng giá trị... hết Ban Chỉ đạo cổ phần hố báo cáo quan có thẩm quy n định phê duyệt phương án cổ phần hóa thực điều chỉnh cấu vốn điều lệ để chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần trước tổ