Bình luận những quy định của pháp luật việt nam hiện hành trong việc giải quyết xung đột pháp luật về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nư

Khi tham gia vào các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài thường gặp phải khó khăn trong việc lựa chọn pháp luật áp dụng để giải quyết tranh chấp, một trong số đó có quan hệ trách nhiệm B

MỞ ĐẦU

Ngày này, đứng trước xu hướng hội nhập với thế giới, các cá nhân tổ chức tham gia vào quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài ngày càng nhiều Khi tham gia vào các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài thường gặp phải khó khăn trong việc lựa chọn pháp luật áp dụng để giải quyết tranh chấp, một trong số đó có quan hệ trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng.Để tìm hiệu kĩ hơn về những quy định của pháp luật Việt Nam trong việc giải quyết xung đột pháp luật về BTTH ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài em xin chọn đề tài: “Bình luận những quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành trong việc giải quyết xung đột pháp luật về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài Nêu hướng hoàn thiện pháp luật trong lĩnh vực này”

NỘI DUNG

I Lý luận chung về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

1 Bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng trong tư pháp quốc tế

1.1 Khái niệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

Bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng còn gọi là trách nhiệm dân sự do gây ra thiệt hại của hành vi trái pháp luật Nghĩa vụ của người gây ra thiệt hại được pháp luật dân sự quy định tại Khoản 1 Điều 604 BLDS: “Người nào do lỗi cố ý hoặc vô

ý xâm phạm đến tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, mà gây

ra thệt hại thì phải bồi thường” Như vậy, trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng phát sinh dựa trên những điều kiện do pháp luật quy định Trên tinh thần đó, giáo trình Luật DSViệt Nam tập 2 của trường đại học Luật Hà Nội có đưa ra khái niệm về trách nhiệm BTTH đó là: “trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng là một quan hệ dân

sự, trong đó người xâm phạm tới tính mạng, sức khỏe, danh sự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp của người khác phải BTTH do mình gây ra.”

Về bản chất, trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng là quy tắc phân bổ lại thiệt hại trong xã hội giữa các chủ thể có liên quan, ngăn ngữa hành vi vi phạm pháp luật, góp phần nâng cao tính trách nhiệm trong ứng xử của các chủ thể Thiệt hại xảy ra do hành vi của một chủ thể này gây ra với chủ thể khác đem lại những hậu quả bất lợi, để bù đắp tổn hại cho chủ thể bị thiệt hại thì chủ thể gây ra thiệt hại phải có nghĩa vụ bồi thường tương ứng với những giá trị về vật chất và tinh thần

mà người bị thiệt hại phải chịu

Pháp luật được tạo ra nhằm mục đích duy trì sự ổn định của trật tự xã hội thông qua hai phương pháp đó là phòng ngừa (sự mất ổn định) và khắc phục (trật

tự xã hội bị mất ổn định) Vì thế nên chế định BTTH ngoài hợp đồng cũng có hai chức năng tương tự:

- Thứ nhất, bảo vệ quyền lợi hợp pháp của chủ thể có quyền lợi bị xâm hại Đây là chức năng quan trọng nhất và chủ yếu của chế định này

- Thứ hai, răn đe và phòng ngừa lặp lại hành vi đối với những người gây ra thiệt hại, người chưa vi phạm

Như vậy, có thể hiểu trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng là nghĩa vụ dân sự, phát sinh khi có một cá nhân, tổ chức, pháp nhân do hành vi trái pháp luật của mình gây thiệt hại về mặt vật chất, tinh thần đó là những quyền và lợi ích được pháp luật bảo vệ cho cá nhân, tổ chức, pháp nhân khác

1.2 Bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

Trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng quy định trong tư pháp quốc tế được hiểu là quan hệ trách nhiệm dân sự có yếu tố nước ngoài Điều 758

BLDS 2005 quy định quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài là quan

hệ trong đó có ít nhất một trong các yếu tố sau:

- Quan hệ có sự tham gia của ít nhất một chủ thể là: người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài, quốc gia, người việt Nam định cư ở nước ngoài;

- Đối tượng của quan hệ ở nước ngoài;

- Sự kiện pháp lý xảy ra ở nước ngoài và phát sinh, thay đổi, chấm dứt theo pháp luật nước ngoài

Và Nghị định 138/2006/NĐ-CP ngày 15 tháng 11 năm 2006 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành các quy định của BLDS về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, tại Khoản 1 Điều 3 cũng nêu định nghĩa về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài

Tóm lại, theo quy định của pháp luật Việt Nam, quan hệ trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng trong tư pháp quốc tế là quan hệ có ít nhất một trong ba yếu tố: (1) quốc tịch của ít nhất một bên chủ thể trong quan hệ là quốc tịch của người nước ngoài, (2) các bên trong quan hệ có quốc tịch Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt theo pháp luật nước ngoài và phát sịnh ở nước ngoài, (3) tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài

Pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng ở mỗi nước, mỗi khu vực đều có quy định khác nhau về điều kiện xác định trách nhiệm, phạm

vi trách nhiệm, căn cứ không phải chịu trách nhiệm và phạm vi bồi thường thiệt hại, các phương pháp bồi thường và mức bồi thường, những chủ thể có quyền được bồi thường,… Đây là nguyên nhân chính dẫn tới hượng tượng hiện tượng xung đột pháp luật quốc gia trong các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài nói chung và quan hệ bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng nói riêng Và giải quyết

xung đột pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng là nghĩa vụ quan trọng trong tư pháp quốc tế

2 Nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng

có yếu tố nước ngoài

Việc xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng trong tư pháp quốc tế thường dựa trên phương pháp xung đột, đây là phương pháp lựa chọn một

hệ thống pháp luật trong số hai hay nhiều hệ thống pháp luật có thể cùng giải quyết một quan hệ Quy pháp luật xung đột được áp dụng phổ biến để giải quyết vụ việc bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài là quy phạm: “Luật nơi xảy ra vi phạm”- Lex loci delicti Nguyên tắc này được sử dụng rộng rãi nhưng không phải là nguyên tắc “toàn năng”, nhiều quốc gia áp dụng luật nơi có Tòa án (Lexforri) chẳng hạn như: pháp luật của Anh

Ở các hệ thống pháp luật khác nhau cũng có cách hiểu khác nhau về “nơi vi phạm” Như tại Italia, Hy Lạp, Bồ Đào Nha, Bỉ, Anh,… thì đó là nơi xảy ra hành

vi phạm; còn như theo pháp luật của Hoa kỳ, Australia, Pháp…lại là nơi xuất hiện hậu quả thiệt hại Bên cạnh đó cũng có một số hệ thống pháp luật sử dụng nguyên tắc kết hợp cả hai cách hiểu trên Một trong số đó có hệ thống pháp luật Việt Nam

II Quy định của pháp luật Việt Nam trong việc giải quyết xung đột pháp luật về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

1 Nguyên tắc xác định pháp luật áp dụng

Như đã nói ở trên, hầu hết các hệ thống pháp luật trên thế giới đều sử dụng nguyên tắc “luật nơi xảy ra vi phạm” để giải quyết xung đột pháp luật về BTTH ngoài hợp đồng Những quốc gia khác nhau có quan niệm về “nơi xảy ra vi phạm” khác nhau Có nước quan niệm “nơi xảy ra vi phạm” là nơi diễn ra hành vi gây

thiệt hai, cũng có nước cho rằng đó là nơi xuất hiện hậu quả thiệt hại thực tế Pháp luật Việt Nam sử dụng cả hai nội dung trên trong nguyên tắc chọn hệ thống pháp luật áp dụng giải quyết trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng

1.1 Nguyên tắc áp dụng chung

Khoản 1 Điều 773 BLDS 2005: “Việc bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả thực tế của hành vi gây thiệt hại” Như vậy, đối với việc BTTH ngoài hơp đồng, hai hệ thống pháp luật có thể sử dụng đó là pháp luật nơi xảy ra hành vi gây thiệt hay pháp luật nơi phát sinh hậu quả thực tế của hành vi gây thiệt hại

Nếu hành vi gây thiệt hại và hậu quả thực tế xảy ra ở cùng một nước thì không xảy ra vấn đề phức tạp, vì tại đây chúng ta sẽ áp dụng pháp luật của nước này Tuy nhiên, việc áp dụng quy phạm trên sẽ gặp tình huống khó khăn khi mà hậu quả thực tế xảy ra và hành vi gây thiệt hại xảy ra ở hai nước khác nhau Vì hai luật khác nhau có thể cùng được áp dụng nên có thể phát sinh xung đột giữa các bên và toàn án về việc chọn lựa một trong hai hệ thống pháp luật

VD: Tháng 8 năm 2010, ông Nguyễn Văn A (quốc tịch Việt Nam) sang Anh công tác và bị chó của ông John (quốc tịch Anh) cắn Ông John đã thả rông chó ngoài đường và không có bất kỳ biện pháp an toàn nào (xích, rọ mõm…) khiến ông

A bị cắn nhưng vết thương không sâu, hơn nữa ông John cũng đảm bảo chó của ông hoàn toàn khỏe mạnh nên ông A đã không tới viện kiểm tra Tuy nhiên, sau khi về nước vài ngày ông A xuất hiện dấu hiệu mệt mỏi, 2 ngày sau ông bị bất tỉnh

và tử vong trên đường đến bệnh viện Qua khám nghiệm tử thi, nguyên nhân dẫn đến tử vong là do vết cắn của con chó của ông John khi đang công tác ở Anh Người nhà ông A kiện ông John ra Tòa án Việt Nam đòi BTTH do súc vật gây ra

Áp dụng nguyên tắc quy định tại Khoản 1 Điều 773 BLDS 2005, Toàn án Việt Nam sẽ lựa chọn một trong hai hệ thống pháp luật: Luật nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại – Anh hoặc luật nơi phát sinh hậu quả do hành vi gây thiệt hại - Việt Nam

để gải quyết

1.2 Một số ngoại lệ của nguyên tắc

Nguyên tắc Lex Loci delicti không phải nguyên tắc “toàn năng” được áp dụng giải quyết mọi việc BTTH ngoài hợp đồng trong hệ thống pháp luật của các nước trên thế giới Và pháp luật Việt Nam cũng quy định một số trường hợp ngoại

lệ cần thiết đó là:

*) Thiệt hại do tàu bay, tàu biển gây ra

Khoản 2 Điều 773 BLDS 2005 quy định việc BTTH do tàu bay, tàu biển gây

ra ở không phận quốc tế hoặc biển cả được xác định theo nước mà tàu bay, tàu biển mang quốc tịch, nếu pháp luật về hàng không dân dụng và pháp luật về hàng hải có quy định khác thì ưu tiên áp dụng quy định này

Đối với luật hàng không dân dụng 2006, Khoản 4 Điều 4 quy định: “Pháp luật của quốc gia nơi xảy ra tai nạn do tàu bay va chạm hoặc gây cản trở nhau, do tàu bay đang bay gây thiệt hại cho người thứ ba ở mặt đất được áp dụng đối với việc bồi thường thiệt hại” Như vậy, pháp luật nơi xảy ra sự việc sẽ được áp dụng đối với thiệt hại ngoài hợp đồng Nếu vi phạm xảy ra tại vùng không phận quốc tế thì sẽ áp dụng luật quốc tịch của phương tiện bay Tuy nhiên,trong trường hợp hai tàu bay có quốc tịch khác nhau thì giải quyết như thế nào? Trường hợp này, pháp luật Việt Nam chưa quy định cụ thể

Đối với luật hàng hải 2005,tại Khoản 3 Điều 3 quy định về các trường hợp lựa chọn pháp luật áp dụng khi xảy ra thiệt hại do tàu biển gây ra:

- Đoạn 1quy định: “Trong trường hợp quan hệ pháp luật liên quan đến tai nạn đâm va,…xảy ra tại nội thủy hoặc lãnh hải của quốc gia nào thì áp dụng pháp luật của quốc gia đó” Theo quy định này, pháp luật được chọn để giải quyết BTTH ngoài hợp đồng là pháp luật của nước nơi xảy ra vi phạm

- Đoạn 2 quy định về trường hợp thiệt hại do tàu biển gây ra ở biển cả thì áp dụng pháp luật của quốc gia mà Trọng tài hoặc Tòa án của quốc gia đầu tiên thụ lý

vụ án Trong trường hợp này nguyên tắc được áp dụng là nguyên tắc Luật Tòa án (Lex fori) hoặc Luật trọng tài chứ không phải luật nơi xảy ra vi phạm

- Đoạn 3 lại lựa chọn pháp luật quốc tịch của phương tiện gây ra thiệt hại để giải quyết xung đột: “Trường hợp tai nạn đâm va xảy ra ở biển cả hoặc nội thủy, lãnh hải của quốc gia khác giữa các tàu biển có cùng quốc tịch thì áp dụng pháp luật của quốc gia mà tàu biển mang cờ quốc tịch”

*) Thiệt hại liên quan đến các bên đầu là cá nhân, tổ chức, pháp nhân VN Khoản 3 Điều 773BLDS 2005: “Trong trường hợp hành vi gây thiệt hại xảy

ra ở ngoài lãnh thổ nước cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam mà người gây thiệt hại và người bị gây thiệt hại đều là công dân hoặc pháp nhân Việt Nam thì áp dụng pháp luật của nước cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Nguyên tắc được áp dụng để giải quyết BTTH ngoài hợp trong trường hợp này là Luật quốc tịch Trong trường hợp sự việc xảy ra một cách ngẫu nhiên, tình cờ, có ít mỗi quan hệ với pháp luật của nước nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả thiệt hại thì nên áp dụng pháp luật của nước mà các bên mang quốc tịch Tuy nhiên, trong trường hợp sự việc xảy ra có quan hệ mật thiết với pháp luật của nước nơi xảy ra thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả thiệt hại thì nên áp dụng pháp luật nơi đó

*) Thiệt hại do cạnh tranh không lành mạnh gây ra

Tranh chấp về bồi thường thiệt hại do hành vi cạnh tranh không lành mạnh gây ra là một tranh chấp về BTTH ngoài hợp đồng Khoản 3 Điều 117 Luật cạnh tranh 2004 quy định: “Tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật về cạnh tranh gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân khác thì phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật”; mặt khác, Điều 6 Nghị định số 120/2005/NĐ-CP quy định về xử lý vi phạm pháp luật trong lĩnh vực cạnh tranh:

“1 Tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật về cạnh tranh gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân khác thì phải bồi thường

2 Việc bồi thường thiệt hại quy định tại Khoản 1 Điều này được thực hiện theo các quy định của pháp luật dân sự”

Do vậy, chúng ta có thể sử dụng những quy phạm xung đột pháp luật đã tồn tại trong BLDS Việt Nam về BTTH ngoài hợp đồng để giải quyết tranh chấp về BTTH ngoài hợp đồng liên quan đến việc cạnh tranh không lành mạnh ở Việt Nam Tuy nhiên, pháp luật cạnh tranh được xây dựng theo màu sắc của thị trường một nước và để điều chỉnh các quan hệ cạnh tranh trên nước này Đo đó nên chăng cần phải thiết lập quy phạm xung đột điều chỉnh bồi thường thiệt hại do hành vi cạnh tranh không lành mạnh gây ra theo hướng áp dụng pháp luật của nước nơi mà thị trường bị ảnh hưởng ?

2 Thẩm quyền tài phán của tòa án Việt Nam

Căn cứ theo BLTTDS 2004, Tòa án Việt Nam có thẩm quyền đối với các vụ việc BTTH ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài theo các trường hợp sau:

2.1 Sự việc xảy ra ở Việt Nam

Theo điểm d, Khoản 2, Điều 410 BLTTDS 2005: “Tòa án giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài trong trường hợp sau đây: d) Vụ việc dân sự về quan hệ dân sự mà căn cứ xác lập, thay đổi…xảy ra trên lãnh thổ Việt Nam, nhưng

ít nhất một bên đương sự là cá nhân, cơ quan tổ chức nước ngoài” Khi sự việc liên quan đến hai chủ thể đều là người nước ngoài hoặc một bên là người Việt Nam và bên kia là người nước ngoài xảy ra ở Việt Nam, Tòa án Việt Nam có thẩm quyền

để giải quyết

2.2 Sự việc xảy ra ở nước ngoài

Đối với sự việc xảy ra ử nước ngoài cần xem xét 2 trường hợp sau:

- thứ nhất, hai bên đều là cá nhân, tổ chức, pháp nhân Việt Nam

Theo điểm đ, Khoản 2 Điều 410 BLTTDS 2004: “Tòa án Việt Nam giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài trong trường hợp sau đây: đ) Vụ việc dân sự về quan hệ dân sự mà có căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ

đó xảy ra ở nước ngoài, nhưng các đươn sự đều là công dân, cơ quan, tổ chức Việt Nam và nguyên đơn hoặc bị đơn cư trú pử Việt Nam” Vụ việc BTTH ngoài hợp đồng có các đươn sự đều là người, pháp nhân, tổ chức Việt Nam, dù xảy ra ở nước ngoài, thì Tòa án Việt Nam vẫn có thẩm quyền giải quyết

VD: A và B cùng là công dân Việt Nam đi công tác và gặp nhau ở Nhật, do mâu thuẫn, xích mích A đánh B bị gãy tay phải B đã kiện A ra Tòa với lý do đòi BTTH Trong trường hợp này, A và B đều là công dân Việt Nam cho nên dù sự việc xảy ra ở Nhật nhưng Tòa án Việt Nam vẫm có thẩm quyền giải quyết

- Thứ hai, nguyên đơn cư trú, làm việc hoặc có trụ sở ở Việt Nam

Tại điểm c, Khoản 2, Điều 410 BLTTDS 2004 quy địnhToà án Việt Nam có thẩm quyền giải quyết các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài trong trường hợp

nguyên đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam đối với vụ việc dân sự về yêu cầu đòi tiền cấp dưỡng, xác định cha mẹ mà không áp dụng trong BTTH ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, tại điểm đ, Khoản 1 Điều 36 BLTTDS lại quy đinh: “Nếu tranh chấp về bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng thì nguyên đơn có thể yêu cầu Tòa án nơi mình cư trú, làm việc, có trụ sở giải quyết” Như vậy, đối với việc BTTH ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài, Tòa án Việt Nam cũng có thẩm quyền giải quyết khi nguyên đơn có nơi cư trú, làm việc, trụ sở ở Việt Nam

VD: A mang quốc tịch Trung quốc nhưng đang cư trú và làm việc tại Việt Nam Ông A có đặt mua 1 chiếc máy tính xách tay của công ty B ở bên Mỹ với giá

2000 USD Khi đến tay ông A, chiếc máy tính đã bị hỏng nặng Vì vậy, ông A đã khởi kiện yêu cầu công ty B bồi thường thiệt hại ra Tòa án Việt Nam Tuy rằng, vụ việc xảy ra ở ngoài lãnh thổ Việt Nam nhưng nguyên đơn là ông A lại đang cư trú tại Việt Nam nên Tòa án Việt Nam có thẩm quyền giải quyết vụ việc này

Tóm lại, Tòa án Việt Nam có thẩm quyền giải quyết đối với vụ việc BTTH ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài trong các trường hợp: vụ việc có liên quan tới ít nhất một bên là cá nhân, tổ chức, pháp nhân nước ngoài xảy ra tại Việt Nam;

vụ việc giữa các cá nhân, tổ chức, pháp nhân Việt Nam xảy ra tại nước ngoài; vụ việc xảy ra trong đó nguyên đơn có nơi cu trú, làm việc hoặc trụ sở ở Việt Nam III Giải pháp để hoàn thiện pháp luật Việt Nam về trách nhiệm BTTH ngoài hợp đồng có yếu tố nước ngoài

1 Đối với các quy định tại Điều 773 BLDS 2005

Thứ nhất, đối với khoản 1 Điều 773 BLDS 2005 quy định việc BTTH ngoài hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước nơi xảy ra hành vi gây thiệt hại hoặc nơi phát sinh hậu quả thực tế của hành vi gây thiệt hại.Tuy nhiên quy định