Cơ sở khoa học của việc xây dựng nội dung giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ bậc cử nhân ở trường đại học luật hà nội

M Ụ C L Ụ CTrang 1 Một số vấn đề cơ bản về thương mại dịch vụ và pháp luật về thương mại dịch vụ 25 2 Pháp luật về thương mại dịch vụ ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế

N H Ũ N G NGƯỜI T H A M GIA TH Ự C H IỆ N Đ Ể TÀI

! 2 ThS Đoàn Trung Kiên Đại học Luật Hà Nội T hư ký đề tài; đồng

tác giả Chuyên đề 12

3 TS Bùi Ngọc Cường Đại học Luật H à Nội Tác giả Chuyên đề 2

4 TS Nguyễn Viết Tý Đại học Luật Hà Nội Tác giả Chuyên đề 3

5 TS N guyễn Thị Dung Đại học Luật H à Nội Tác giả Chuyên đề 5

6 TS Nguyễn Thị Vân Anh Đại học Luật Hà Nội Tác giả Chuyên đề 4

7 TS Nguyễn Văn Tuyến Đại học Luật Hà Nội Tác giả Chuyên đề 6

8 TS N guyễn Văn Phương Đại học Luật H à Nội T ác giả Chuyên đề 9

9 TS N guyễn Hữu Chí Đại học Luật Hà Nội Tác giả Chuyên đề 7

10

TS N guyễn Thanh Tâm Đại học Luật Hà Nội Tác giả Chuyên đề 10

11 ThS N guyễn Thị Nga Đại học Luật Hà N ội T ác giả Chuyên đề 812

chuyên đề 1, 11

M Ụ C L Ụ C

Trang

1 Một số vấn đề cơ bản về thương mại dịch vụ và pháp luật về

thương mại dịch vụ

25

2 Pháp luật về thương mại dịch vụ ở Việt Nam trong bối cảnh

hội nhập kinh tế quốc tế

40

3 Thực trạng giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ ở

Trường Đại học Luật Hà Nội

77

4 Nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về dịch vụ trung

gian thương mại tại Trường Đại học Luật Hà Nội

88

5 Nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về dịch vụ xúc

tiến thương mại tại Trường Đại học Luật Hà Nội

100

6 Nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ tài chính trong

khuôn khổ chương trình đào tạo của Trường Đại học Luật

Hà Nội

108

7 Nội dung giảng dạy pháp luật về giới thiệu việc làm tại

Trường Đại học Luật Hà Nội

120

8 Nội dung giải dạy Pháp luật về các loại hình dịch vụ trong

lĩnh vực đất đai tại Trường Đại học Luật Hà Nội

127

9 Nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ môi trường tại

trường Đại học Luật Hà Nội

144

10 Một số vấn đề về xây dựng nội dung chương trình giảng dạy

pháp luật về dịch vụ pháp luật

151

11 Một số vấn đề về xây dựng nội dung chương trình giảng dạy

pháp luật về dịch vụ viễn thông

Phần I:

MỞ ĐẨU

1 Tính cấp thiết của để tài

Thương mại dịch vụ là lĩnh vực thương mại đặc biệt có xu hướng ngày càng phát triển, ở các nước tiên tiến, ngành công nghiệp dịch vụ được gọi là

“công nghiệp thứ ba” Thu nhập của ngành dịch vụ ở các nước này chiếm khoảng 60 - 70% tổng sản phẩm quốc dân Là thành viên của ASEAN, APEC và WTO, Việt Nam đã và đang tham gia vào tiến trình tự do hoá thương mại dịch vụ Việt Nam đã đưa ra các cam kết nhất định trong nhiều ngành dịch vụ Pháp luật về thương mại dịch vụ của Việt Nam đã từng bước được xây dựng, hoàn thiện, đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế khu vực và quốc tế Khung pháp luật vể thương mại dịch của Việt Nam hiện nay, về cơ bản đã tạo ra một “sân chơi” bình đẳng cho các chủ thể kinh doanh trong lĩnh vực thương mại dịch vụ

Với nội dung và tầm quan trọng của pháp luật về thương mại dịch vụ, việc nghiên cứu, giảng dạy pháp luật vể thương mại dịch vụ trong các trường đào tao luât cần phải được quan tãm đúng mức cả về nội dung và thời lượng Tuy nhiên, thực tiễn nghiên cứu và giảng dạy tại các trường đào tạo luật hiện nay ở Việt Nam cho thấy, pháp luật về thương mại dịch vụ mặc dù được giới thiệu ở các mức độ khác nhau, nhưng nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ vẫn còn nhiều hạn chế, chưa đáp ứng được nhu cầu nghiên cứu ngày càng cao về lĩnh vực pháp luật quan trọng này Thực tế này cũng đã làm hạn chế đáng kể khả năng của cả giáo viên và sinh viên trong việc tiếp cận nghiên cứu, học tập pháp luật về thương mại dịch vụ

Trong điều kiện hiện nay, việc nghiên cứu, đánh giá một cách toàn diện nội dung của pháp luật về thương mại dịch vụ cũng như thực trạng nghiên cứu

và giảng dạy chế định pháp luật này để chỉ rõ cơ sở lý luận và thực tiễn của việc xây dựng, hoàn thiện nội dung và chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ là hết sức cần thiết

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về thương mại dịch vụ là một lĩnh vực pháp luật hết sức quan trọng trong bối cảnh hội nhập kinh tế hiện nay, nhưng còn nhiều nội dung mới

mẻ đối với Việt Nam và đang được nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên cứu Cho đến nay đã có khá nhiều giáo trình của các trường đại học, các công trình nghiên cứu khoa học đề cập đến vấn đề pháp luật thương mại dịch vụ, như: các giáo trình Luật thương mại, Luật thương mại quốc tế của Đại học Luật Hà Nội; Giáo trình Ngành thương mại dịch dịch vụ của Đại học Kinh tế quốc dân;

"Gia nhập WTO - vấn để, thách thức và tác động đến khung pháp lý của Việt Nam", dự án VIE 97/016, Viên nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (CIEM), 2000; "Kế hoạch hành động cho một hành lang pháp lý ổn định hơn cho dịch vụ tài chính và kinh doanh thúc đẩy tiến trình Việt Nam gia nhập WTO, Dự án VIE 97/016, CIEM, 2000; "Cơ sở khoa học xây dưng định hướng, mục tiêu và giải pháp nhằm đẩy mạnh xuất khẩu dịch vụ của Việt Nam, giai đoạn 2001- 2005 và tầm nhìn đến năm 2010", Để án quốc gia về nâng cao năng lực cạnh tranh của hàng hoá và dịch vụ Việt nam, Vụ Chính sách thương mại, Bộ Thương mại; Các công trình nghiên cứu này đã tiếp cận pháp luật về thương mại dịch vụ ở những phạm vi và mức độ khác nhau Tuy nhiên, một công trình nghiên cứu pháp luật về thương mại dịch vụ để tìm

ra cơ sở khoa học cho việc xây dựng nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ dành cho bậc cử nhân luật tại các trường đào tạo luật thì cho đến nay vẫn chưa có

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu:

Mục đích nghiên cứu đề tài:

Chỉ rõ cơ sở khoa học của việc xây dựng nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ dành cho bậc cư nhân luật tại Trường Đại học Luật Hà Nội

Phạm vi nghiên cứu:

(i) Phàn tích cơ sở khoa học của việc xây dựng nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ;

2

(ii) Đánh giá thực trạng nội dunơ chương trình và phương pháp giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ tại các trường đào tạo luật;

(iii) Xây đựng nội dung chương trình và phương pháp giảng dạy một sốnội dung mới của pháp luật về thươnơ mại dịch vụ;

(iv) Để ra những giải pháp cụ thể nhằm nâng cao chất lượng giảng dạy vàhọc tập pháp luật về thương mại dịch vụ

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là: các quan điểm, tư tưởng luật học

về thương mại dịch vụ; các vãn bản pháp luật thực định của Việt Nam về thương mại dịch vụ; pháp luật nước ngoài và pháp luật quốc tế về thương mại dịch vụ; thực tiễn xây dựng, áp dụng pháp luật vể thương mại dịch vụ

ở Việt Nam; thực tiễn nghiên cứu, giảng dạy và học tập pháp luật về thương mại dịch vụ trên thế giới và ở Việt Nam

Thương mại dịch vụ và vấn đề giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ là một lĩnh vực nghiên cứu có nội dung rộng và phức tạp Nhóm tác giả chủ yếu tập trung nghiên cứu những nội dung mới của pháp luật về thương mại dịch vụ, nhằm phục vụ trực tiếp cho việc xây dựng nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ bậc cử nhân luật tại trường Đại học Luật Hà Nội

5 Phương pháp luậtn và phương pháp nghiên cứu đề tài

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận của triết học Mác - Lênin, của lý luận nhà nước và pháp luật, đặc biệt là lý luận về giảng dạy pháp luật trong điều kiện cơ chế kinh tế thị trường Nhóm nghiên cứu đé tài đặc biệt chú ý đến việc sử dụng phương pháp biộn chứng, phương pháp lịch sử, các phương pháp điểu tra thực tế, phân tích, so sánh, tổng hợp

và giá trị sử dụng Dịch vụ là đối tượng hướng tới của nhiều nhóm quan hệ dàn

sự, kinh tế thương mại với nhiều chủ thể tham gia, mà nhà nước thông qua pháp luật cần điều chỉnh trong trật tự xã hội chung

Thương mại dịch vụ là những hoạt động đầu tư tạo lập, phân phối, cung ứns, trao đổi dịch vụ nhằm mục đích thu lợi nhuận, v ề phương diện pháp lý, căn cứ cơ bản nhất để phân biệt giữa thương mại hàng hóa và thương mại dịch

vụ chính là đối tượng của các giao dịch thương mại này Nếu như đối tượng của giao dịch thương mại dịch vụ là các sản phẩm vô hình (dịch vụ), thì trong giao dịch thương mại hàng hóa, đối tượng của giao dịch là hàng hoá - các sản phẩm hữu hình Quá trình sản xuất và tiêu đùng hàng hóa thường được tách biệt với nhau, trong khi quá trình tạo ra dịch vụ và tiêu dùng dịch vụ luôn diễn

ra đổng thời Tuy vậy, xét về bản chất của giao dịch, cung ứng dịch vụ cũng

có tính chất của giao dịch mua bán (mua bán dịch vụ)

Trên thực tế khái niệm thương mại dịch vụ nhiều khi được hiểu đồng nhất với khái niệm dịch vụ thương mại cho dù chúng là hai khái niệm khác nhau Khái niệm thương mại dịch vụ có chu diên rộng hơn so với khái niệm về dịch

vụ thương mại Dịch vụ thương mại là các loại hình dịch vụ gắn liền và phục

vụ cho thương mại hàng hoá như dịch vụ kho bãi, dịch vụ vận tải và giao nhận, dịch vụ quảng cáo, giám định hàng hoá Khái niệm thương mại dịch

vụ có chu diên rộng hơn so với khái niệm về dịch vụ thương mại

Các quy định nêu trong Luật thương mại (2005) của Việt Nam chú yếu liên quan trực tiếp đến việc điều chỉnh các dịch vụ thương mại Các luật chuyên ngành đề cập đến những lĩnh vực dịch vụ riêng biệt Thực tế các văn bản pháp luật hiện hành chưa có định nghĩa pháp lý thống nhất về thương

mại dịch vụ, ngoại trừ giải thích về cung ứng dịch vụ thương mại trong Luật thương mại (2005).

Về phương diện lý luận, có thể hiểu pháp luật thương mại dịch vụ là tổng hợp các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận (thông lệ, tập quán, án lệ, điều ước quốc tế ) để xác định địa vị pháp lý của thương nhân và điểu chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình đầu tư, sản xuất, cung ứng và tiêu dùng dịch vụ Pháp luật thương mại dịch vụ là một bộ phận cấu thành của pháp luật thương mại Pháp luật thương mại dịch vụ có đối tượng điều chỉnh riêng, phạm vi áp dụng cũng như phương pháp điều chỉnh theo đặc trưng của các quan hệ thương mại dịch vụ

Theo cách phân chia “luật công” và “luật tư” thì pháp luật thương mại dịch

vụ có vị trí là một chế định trong hệ thống “luật tư”, điều chỉnh các mối quan hệ phát sinh giữa các thương nhân, các chủ thể khác có liên quan đến giao dịch thương mại dịch vụ với phương pháp bình đẳng, tự nguyện cam kết và tự do thỏa thuận

Nội dung của pháp luật về thương mại dịch vụ bao gồm các nhóm quy phạm cơ bản là:

- Nhóm các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ giừa các bên chủ thể trong giao dịch thương mại dịch vụ, xác định địa vị pháp lý của các thương nhân khi tham gia vào hoạt động sản xuất, cung ứng dịch vụ Đây là bộ phận quy phạm pháp luật chủ yếu, giữ vai trò quan trọng nhất trong pháp luật TMDV;

- Nhóm các quy phạm xác định nhiệm vụ, quyền hạn của các cơ quan công quyền trong quan hệ TMDV bảo vệ quyền lợi khách hàng và người tiêu dùng dịch vụ;

- Nhóm các quy phạm pháp luật vẻ thủ tục (hình thức), quy định về trình

tự thủ tục của việc giải quyết tranh chấp và xử lý vi phạm pháp luật TMDV;

- Nhóm các quy phạm xác lập địa vị pháp lý của thương nhân nước ngoài

và người nước ngoài trong quan hệ TMDV

Cùng với quá trình cải cách kinh tế, pháp luật về TMDV ở Việt Nam đã được xây dựng và phát triển xuất phát từ yêu cầu của công cuộc đổi mới kinh

tế trong bối cảnh hội nhập kinh tế Việt Nam đã và đang tiến những bước dài trong quá trình hội nhập quốc tế nói chung và hội nhập kinh tế quốc tế với khu vực và thế giới nói riêng

Trong những năm qua, khuôn khổ pháp lý cho khu vực dịch vụ đã từng bước được xây dựng và hoàn thiện Nhiều văn bản pháp lý quan trọng, đặc biệt

là những văn bản điều chỉnh các ngành dịch vụ và đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế liên tiếp được sửa đổi và ban hành mới Điều chỉnh hoạt động TMDV hiện nay là một hệ thống bao gồm nhiều văn bản có giá trị pháp lý khác nhau,

do nhiều cơ quan khác nhau ban hành Các quy phạm pháp luật về thương mại dịch vụ được thể hiện trong những văn bản pháp luật chủ yếu sau:

- Bộ luật dân sự (2005): Bộ luật dân sự được coi là đạo luật chung điều chỉnh các giao dịch dân sự, thương mại, trong đó có nhiều điều khoản quy định về giao dịch dân sự, hợp đồng dân sự, và hợp đổng dịch vụ cũng là một nội dung được đề cập đến trong BLDS (từ Điều 518 đến Điều 589)

- Luật thương mại (2005): Luật Thương mại là văn bản pháp pháp luật chung quy định vé các hoạt động thương mại, trong đó có những vấn đé chung

về giao dịch thương mại dịch vụ; ngoài ra Luật này chủ yếu quy định về các loại dịch vụ thương mại cụ thể

- Luật doanh nghiệp (2005): Luật doanh nghiệp xác định tư cách chủ thể của các thương nhân (có tư cách doanh nghiệp), trong đó có các thương nhân cung cấp dịch vụ trong thương mại

- Các luật chuyên ngành: các luật chuyên ngành quy định cụ thể về thương mại dịch vụ trong một số lĩnh vực, chẳng hạn như: Luật tổ chức tín dụng, Luật chứng khoán, Luật xây đựng, Luật kinh doanh bo hiểm, Luật du lịch, Luật Luật sư, Các văn bản luật chuyên ngành quy định theo hướng chi tiết hoá các quan hệ giao dịch TMDV trong từng ngành, lĩnh vực dịch vụ cụ thể, như quvền và nghĩa vụ của các bên trong giao dịch cụ thể thuộc cách

6

ngành dịch vụ, bổ sung các tiêu chí đê thương nhân được cung cấp dịch vụ và tham gia thị trường.

- Các nghị định của Chính phủ và văn bản dưới luật hướng dẫn thi hànhcủa các Bộ, ngành

- Các điều ước và cam kết quốc tế mà Việt nam ký kết hoặc tham giaHiện nay Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức của WTO, vị trí này đã góp phần tác động tích cực và thúc đẩy tiến trình xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật trên nhiều lĩnh vực, trong đó có pháp luật thương mại thương mại dịch vụ Việt Nam đã có nhiều nỏ lực sửa đổi, bổ sung hộ thống pháp luật của mình Với những các cam kết quốc tế về thương mại nói chung

và thương mại dịch vụ nói riêng trong điều kiện hiện nay, Việt Nam sẽ phải tiếp tục đẩy mạnh hơn nữa việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật về thương mại, kèm theo đó là việc đưa vào thực hiện một cách công khai, minh bạch, đảm bảo hiệu quả trong thực tiễn phát triển hoạt động thương mại

B THỰC T R Ạ N G GIẢNG DẠY P H Á P LUẬT VỂ THƯƠNG M Ạ I DỊCH VỤ TẠI T R Ư Ờ N G ĐẠI H Ọ C LUẬT HÀ NỘ I

I Nội dung giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ tại trường Đại học Luật Hà Nội

Trong Chương trình đào tạo đại học của Trường Đại học Luật Hà Nội, nội dung giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ được đưa vào nhiều môn học khác nhau và giao cho nhiểu tổ bộ môn đảm nhiệm giảng dạy Nội dung pháp luật thương mại dịch vụ được đưa vào giảng dạy trong các môn học bắt buộc của Khoa Pháp luật kinh tế như: Luật thương mại, Luật ngân hàng, Luật chứng khoán và thị trường chứng khoán, Luật kinh doanh bảo hiểm trong thương mại, một số hợp đồng trong lĩnh vực thương mại Nội dung chi tiết pháp luật về thương mại dịch vụ được đưa vào giảng dạy trone các môn học này có thể chia ra thành: Những chế định pháp luật về thương mại dịch vụ theo Luật Thương mại (2005) và nhĩme chế định về thương mại dich vụ theo các văn bản luật chuyên ngành

/ N ội dung giảng dạy pháp luật vê thưong mại dịch vụ trong khuôn

khó môn học Luật thưong mại

Về phương diện đào tạo, việc đưa pháp luật thương mại vào chương trình giảng dạy bắt buộc đối với hệ cử nhân luật đã được các cơ sở đào tạo luật trong cả nước thực hiện Luật thương mại là môn học chuyên ngành quan trọng và trung tâm trong các môn học thuộc Khoa Pháp luật kinh tế, Đại học Luật Hà Nội Việc giảng dạy môn Luật thương mại là bắt buộc Thời lượng giảng dạy, thời gian giảng dạy, nội dung của môn học cũng như nội dung cụ thể của các chương (bài) được quy định cụ thể trong quy chế của nhà trường Việc giảng dạy chế định pháp luật về thương mại dịch vụ theo Luật Thương mại (2005) do Bộ môn Luật thương mại đảm nhiệm và các chế định này là bộ phận cấu thành nội dung của môn học luật thương mại

Kể từ năm 2003 đến nửa đầu năm 2006, nội dung giảng dạy môn luật thương mại cho hệ đại học ở Trường Đại học Luật Hà Nội (theo niên chế), với thời lượng 120 tiết Nội dung của luật thương mại không chỉ bao gồm pháp luật về thương dịch vụ mà còn đê cập những vấn đề khác Tuy nhiên, pháp luật

về thương mại dịch vụ chiếm một tỷ lệ đáng kể (4/14 vấn đề) trong nội dung giảng dạy môn luật thương mại ở trường Đại học Luật Hà Nội Cụ thể, môn học Luật thương mại bao gồm những vấn đề cơ bản là: Khái quát luật thương mại Việt Nam; Pháp luật về doanh nghiệp tư nhân và hộ kinh doanh cá thể; Pháp luật về công ty; Pháp luật về doanh nghiệp nhà nước; Pháp luật về hợp tác xã; Mua bán hàng hóa; Pháp luật về dịch vụ trung gian thương mại; Pháp luật về xúc tiến thương mại của thương nhân; Pháp luật về đấu giá hàng hoá và đấu thầu hàng hoá, dịch vụ; Pháp luật về vận chuyển, giao nhận và giám định hàng hoá; Khái quát về phá sản và pháp luật phá sản; Thú tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã; Giải quyết tranh chấp thương mại; Thủ tục giải quyết Tranh chấp thương mại bàng trọng tài thương mại

Sau khi Luật Thương mại năm 2005 được thông qua, nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ trong thương mại có nhiều điểm mới so với giai đoạn trước đây:

Thứ nhất, đã đưa ra những vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật điểu chình

hoạt độnẹ thương mại (theo nghĩa rộng), bằng việc phân tích khái niệm dịch

vụ thương mại và thương mại dịch vụ, phân tích các dấu hiệu pháp lý cơ bản,

có tính chất đặc trimg của dịch vụ trong thương mại (là cơ sở để nhận diện loại hoạt động thương mại dịch vụ tronơ thực tiễn) Các vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật điều chỉnh thương mại dịch vụ: sự cần thiết phải điều chỉnh hoạt động thương mại dịch vụ bằng bằng pháp luật, nội dung cơ bản, hệ thống văn bản pháp luật đã được giới thiệu khái quát

Thứ hai, nội dung giảng dạy về từng loại dịch vụ thương mại: trung gian

thương mại, xúc tiến thương mại, logistics, giám định, được giới thiệu bám sát các quy định pháp luật hiện hành về dịch vụ thương mại trong đó LTM

2005 được lấy là chủ đạo Các vấn đề chính được giảng đối với mỗi loại dịch

vụ thương mại là: khái niệm, đặc điểm; quyền và nghĩa vụ của bên thuê dịch

vụ và bèn cung cấp dịch vụ; chấm dứt việc thực hiện dịch vụ Trong quá trình giới thiệu các vấn đề cơ bản nêu trên, đã có sự so sánh các quy định của LTM

2005 với các quy định trong LTM 1997 để thấy điểm tiến bộ cúa pháp luật hiện hành

Thứ ba, nội dung giảnơ pháp luật về dịch vụ thương mai không chỉ đơn

thuần được thực hiện ở giờ giảng lý thuyết như trước mà đã được đưa vào trong giờ thảo luận giúp sinh viên có thể trao đổi ý kiến của mình với giáo viên và với các sinh viên khác, tạo cho sinh viên tính chủ động trong việc học chế định pháp luật này

Thứ tư, phương pháp giảng dạy pháp luật về dịch vụ thương mại đã được

đổi mới một bước Ngoài phương pháp thuyết trình được áp dụng chủ yếu ở giờ giảng lý thuyết, tại giờ thảo luận phương pháp nghiên cứu tình huống gỉa định hướng tới làm rõ các nội dung lý thuyết về pháp luật điều chỉnh dịch vụ thương mại đã bắt đầu được sử dụng

Kể từ năm học 2007 - 2008, nội dung giảng dạy môn luật thương mại cho hệ đại học ở Trường Đại học Luật Hà Nội (theo tín chỉ) được xây dựng theo 2 module Tronạ moclule 2, nội dung giảng dạy có một số vấn đề liên quan

trực tiếp đến pháp luật về thương mại dịch vụ Cụ thể, nội dung của module 2, với 45 giờ tín chỉ, bao gồm những vấn đề: Pháp luật về mua bán hàng hoá; Những vấn đề chung vể cung ứng dịch vụ thương mại; Pháp luật về đại diện cho thương nhân và môi giới thương mại; Pháp luật về uỷ thác mua bán hàng hoá và đại lý thương mại; Pháp luật về khuyến mại và quảng cáo thương mại; Pháp luật về dịch vụ logistics; Pháp luật về đấu thấu hàng hoá; Pháp luật về đấu thấu hàng hoá, dịch vụ; Pháp luật về mọt số hoạt động thương mại khác; Chế tài thương mại; Những vấn đề chung về giải quyết tranh chấp thương mại; Thủ tục giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài thương mại Qua đó cho thấy, môn học Luật thương mại chủ yếu đề cập đến các nội dung về dịch vụ thương mại.

Với những nội dung và phương pháp mới nêu trên, việc giảng dạy pháp luật về dịch vụ thương mại trong môn học Luật thương mại kể từ khi áp dụng chương trình khung của Bộ giáo dục và Đào tạo, và đặc biệt sau khi LTM

2005 và Bộ luật dân sự 2005 được ban hành đã phần nào đạt được mục tiêu : Đào tạo trình độ đại học giúp sinh viên nắm vững kiến thức chuyên môn và kỹ năng thực hành, có khả năng phát hiện, giải quyết những vấn đề thông thường thuộc chuyên ngành được đào tạo theo yêu cầu của Luật giáo dục năm 2003

2 Các môn học vê pháp luật thương m ại dịch vụ chuyên ngành

Ớ Việt Nam hiện nay, các hành vi thương mại dịch vụ được điểu chỉnh bởi nhiều luật chuyên ngành khác nhau Tuy nhiên, do những khó khăn nhất định trong xây dựng và thực hiện chương trình giảng dạy mà việc giảng dạy pháp luật về các hành vi thương mại dịch vụ ở Trường Đại học Luật Hà Nội, mới chỉ tập trung vào một số loại dịch vụ

- Dịch vụ tài chính, ngân hàng: Việc giảng dạy pháp luật về các dịch vụ tài chính, ngân hàng ớ trường đại học Luật Hà Nội do Bộ môn Luật Tài chính

- Ngân hàng đảm nhiệm Các vấn đề này được chia thành các môn học nhỏ với thời lượng giảng dạy từ 20 đến 30 tiết Các môn học liên quan đến dịch vụ tài chính bao gồm:

10

+ Dịch vụ bảo hiểm: được giảng dạy như là một môn học bắt buộc đối với sinh viên chuyên ngành Kinh tế - Quốc tế, với thời lượng 20 tiết, bao gồm các nội dung: Những vấn đề lý luận về kinh doanh bảo hiểm và Luật kinh doanh bảo hiểm; Các chủ thể kinh doanh bảo hiểm; Các giao dịch phát sinh trong hoạt động kinh doanh bảo hiểm; Quản lý nhà nước đối với hoạt động kinh doanh bảo hiểm Trong môn học này, ngoài việc giải quyết một số vấn đề

lý luận về kinh doanh bảo hiểm với tư cách là hành vi thương mại dịch vụ, môn học còn giới thiệu cho sinh viên các quy định pháp luật về kinh doanh bảo hiểm được ghi nhận trong Luật Kinh doanh bảo hiểm số 24/2000/QH10

và các văn bản hướng dẫn thi hành

+ Dịch vụ ngân hàng: được giảng dạy với tư cách là những môn học bắt buộc cho tất cả các đối tượng sinh viên, học viên thuộc các hệ đào tạo của Trường đại học Luật Hà Nội, với thời lượng 45 tiết, bao gồm những vấn đề cơ bản là: Địa vị pháp lý của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam; Địa vị pháp lý của

tổ chức tín dụng; Pháp luật về huy động vốn của tổ chức tín dụng; Pháp luật vể cấp tín dụng của tổ chức tín dụng; Pháp luật về dịch vụ thanh toán của tổ chức tín dụng; Pháp luật về dịch vụ ngoại hối của tổ chức tín dụng

+ Dịch vụ chứng khoán: đươc giảng day như là một môn học bắt buộc đối với sinh viên chuyên ngành Kinh tế - Quốc tế, với thời lượng 30 tiết, bao gồm các nội dung: Địa vị pháp lý của các chủ thể tham gia thị trường chứng khoán; Pháp luật về phát hành chứng khoán; Pháp luật về kinh doanh chứng khoán; Pháp luật về xử lý vi phạm và giải quyết tranh chấp trên thị trường chứng khoán

- Một số hợp đồng dịch vụ trong lĩnh vực thương mại: theo Chương trình đào tạo đại học, được ban hành kèm Quyết đinh số 709/ĐT ngày 4 tháng 6 năm 2003 của Hiệu trưởng Trường Đại học Luật Hà Nội, "Một số hợp đồng trong lĩnh vực thương mại" là một môn học bắt buộc đối với chuyên ngành pháp luật kinh tế, với thời lượng 30 tiết Nội dung giảng dạy của môn học này gổm nhiều loại hợp đổng khác nhau trong lĩnh vực thương mại, hay nói cách khác gồm hình thức của các hành vi thươn® mại khác nhau: có những loại hợp

đồng là hình thức của thương mại hàng hoá, có những loại hợp đồng là hình thức của thươnơ mại trong lĩnh vực đầu tư và cũng có những hợp đổng là hình thức của thương mại dịch vụ Thực tế, trong môn học "Một số hợp đồng trong lĩnh vực thương mại" có 3 nội dung giảng dạy gằn liền với pháp luật về thương mại dịch vụ, đó là: (i) Hợp đồng nhượng quyền thương mại; (ii) Hợp đồne vận chuyển hàng hoá; (iii) hợp đồng trong xây dựng Như vậy, thực chất việc giảng dạy các hợp đồns này cũng chính là giảng dạy các quy định của pháp luật về dịch vụ nhượng quyền thương mại, dịch vụ vận chuyển hàng hàng hoá

và dịch vụ xây dựng - những hoạt động thương mại thuộc thương mại dịch vụ

- Ngoài ra, ở nhiều môn học khác trong chương trình giảng dạy của trường Đại học Luật Hà Nội, còn đề cập đến những nội dung khác của pháp luật về thương mại dịch vụ: dịch vụ trong lĩnh vực đất đai, dịch vụ trong lĩnh vực lao động, dịch vụ trong lĩnh vực môi trường Tuy nhiên, nội dung giảng dạy những vấn để này chưa được xây dựng một cách có hệ thống

- Dịch vụ việc làm: Trong chương trình đào tạo của Trường Đại học Luật

Hà Nội, việc làm được đưa vào giảng dạy với tư cách là một chế định của môn học Luật ỉao động Trong nội dung này, các sinh viên được giới thiệu hệ thống các quan điểm, chính sách, đường lối, chủ trương và các quy đinh của pháp luật lao động về việc làm và những vấn đề liên quan đến việc làm, đảm bảo và giải quyết việc làm cho người lao động Cụ thể các nội dung chính bao gồm:+ Quan hệ về đảm bảo việc làm giữa Nhà nước và người lao động

+ Quan hệ về đảm bảo việc làm giữa người sử dụng lao động và người laođộng

+ Quan hệ giữa người lao động và các Trung tâm giới thiệu việc làm

Tuy nhiên, theo như nội dung giáo trình Luật lao động mới được biên soạn

và chuẩn bị được đưa vào sử dụng thì ngoài những nội dung nói trên, còn bao gồm một số vấn đề khác như:

+ Khái niệm việc làm

+ Các yếu tố cấu thành việc làm

12

+ Vai trò, ý nghĩa của việc làm

Trong chương trình đào tạo của môn Luật lao động chi có một nội dung

liên quan trực tiếp đến pháp luật giới thiệu việc làm, đó là: Quan hệ giữa

người lao động và các Trung tâm giới thiệu việc làm Song do thời lượng

chươno trình đào tạo có hạn nên nội dung này được trình bày sơ sài, chủ yếu

học viên tự đọc giáo trình và các văn bản pháp luật liên quan Tuy nhiên

trong chương trình tự chọn của sinh viên khoa Pháp luật kinh tế có chuyên đề: Tư vấn hợp đổng trons pháp luật lao động, với các nội dung chính là: Tư vấn hợp đồng học nghề và hợp đồng giới thiệu việc làm, Tư vấn hợp đồng lao

động, Tư vấn hợp đồng đưa người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước

ngoài Nội dung của chuyên đề này chủ yếu lưu ý giảng dạy cho sinh viên về

kỹ năng tư vấn đối với từng loại hợp đổng nói trên

3 N ội dung giảng dạy pháp luật về thư ơng m ại dịch vụ theo các điều ước quốc tẻ

ở Trường Đại học Luật Hà Nội, việc giảng dạy pháp luật về thương mại

dịch vụ theo các văn bản pháp luật trong nước do các bộ môn thuộc khoa Pháp

luật kinh tế đảm nhiệm, còn việc giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ

theo các điều ước quốc tế do các bộ môn thuộc khoa Pháp luật quốc tế và kinh doanh quốc tế đảm nhiệm Nhiều định chế pháp lý về thương mại dịch vụ theo các điều ước quốc tế được đưa vào chương trình giảng (lạy bắt buộc hoặc tự chọn của nhà trường, như: Luật hàng hải quóc tế, luật vận chuyển hàng không quốc tế, luật tài chính, ngân hàng quốc tế Đặc biệt, trong môn học Luật thương mại quốc tế đã có những chương bài riêng về Pháp luật thương mại

dịch vụ quốc tế Các bài giảng về các định chế này tập trung giới thiệu, phân

tích các điều ước quốc tế điều chỉnh các hoạt động thương mại dịch vụ tương

của pháp luật thực đinh vể thương mại dịch vụ Nhìn một cách tổng quát, sinh viên chuyên ngành pháp luật kinh tế đã được học tập và nghiên cứu những nội dung cơ bản về thương mại dịch vụ.

Có thể nói, việc đưa thươnơ mại dịch vụ vào giảng dạy trong chương trình đào tạo cử nhân luật với những nội dung như trên đã thể hiện nỗ lực đáng

kể của các bộ môn có liên quan, đặc biệt là Bộ môn Luật thương mại, bước đẩu đã mang lại những kết quả tích cực Nội dung và chương trình giảng dạy các môn học (các chuyên đề) vể pháp luật thương mại dịch vụ đã giải quyết nhiều vấn để lí luận cơ bản về thương mại dịch vụ và pháp luật về thương mại dịch vụ, xác định được hệ thống khái niệm khoa học về những sự vật, hiện tượng hiện hữu trong lĩnh vực thương mại dịch vụ và đưa ra, phân tích, giảng dạy, cập nhật tươn^ đối đầy đủ nội dung của một số văn bản pháp luật kinh tế hiện hành Từ đó, tạo điều kiện cho người học không chỉ nắm bắt được những vấn đề lí luận, những quy định pháp luật về thương mại dịch vụ mà còn nắm bắt được thực tế xây dựng và thực hiện pháp luật của nước nhà

Tuy nhiên, gắn với nhu cầu học tập và nghiên cứu pháp luật vể thương mại dịch vụ hiện nay, chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ vẫn còn nhiều điểm hạn chế cần được từng bước khắc phục Đó là:

- Nội dung giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ nhìn chung còn chậm được đổi mới, cập nhật; chưa thực sự bám sát thực tiễn hoạt động thương mại trong lĩnh vực dịch vụ đang diễn ra rất đa dạng và phức tạp ở Việt Nam và thế giới Nội dung giáo trình Luật thương mại, học liệu chính chi phối nội dung bài giảng nhìn chung chưa vượt ra khỏi khuôn khổ mô tả, kèm những giải thích ở chừng mực nhất định nội dung của pháp luật thực định1

- Nhiều nội dung giảng dạy pháp luật về thươg mại dịch vụ vẫn còn trùng lặp, thiếu thống nhất, dẫn đến số giờ giảng tăng mà vẫn không truyền đạt hết những vấn đề lí luận và thực tiễn quan trọng trong cuộc sống

- Nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ chưa được xây dựng hoàn chính, còn nhiều nội duna; phái được bổ sung nhằm

' Xem Đại học Luật Hà Nội, Giáo trìnli Luật Thương mại (2 tập), Nxb CAND, Hà Nội, năm 2006

14

tiếp cận có hệ thống và toàn diện pháp luật về thương mại dịch vụ Trong nội dung giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ còn thiếu nhiều vấn đề quan trọng như: Pháp luật về du lịch, pháp luật về dịch vụ kiểm toán, pháp luật về dịch vụ pháp lý, pháp luật về dịch vụ đào tạo V.V

- Với nội dung chồng chéo giữa các môn học như đã trình bày ở trên khó

có thể đáp ứng được yêu cầu giảm tải tronơ học tập của sinh viên Trong khi đó, xuất hiên yêu cầu mới đó là bổ sung những nội dung mới vào chương trình giảng dạy

- Ngoài ra, trong nội dung giảng dạy các môn học về thương mại dịch vụ, việc tiếp cận, làm rõ nội dung các cam kết quốc tế về thương mại của Việt Nam, đặc biệt là trong WTO, còn chưa được quan tâm một cách thỏa đáng

Pháp luật về thương mại dịch vụ là một trong bốn bộ phận cấu thành quan trọng của pháp luật thương mại, quy định cụ thể về nhiều loại hành vi thương mại dịch vụ khác nhau Hiện nay, một số vấn để thuộc nội hàm của pháp luật về thương mại vụ được giảng dạy ở một số môn học luật trong Trường Đại học Luật Hà Nội Chương trình giảng dạy đó có những ưu điểm lớn, bên cạnh đó cũng bộc lộ những hạn chế nhất định cấn phải được sửa đổi

bổ sung cho phù hợp với yêu cầu đào tạo đại học nói riêng và yêu cầu của xã hội nói chung

III Thực trạng phương pháp giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ

Cho đến nay, để chuyển tải kiến thức các môn học nói chung cũng như các môn học về pháp luật về thương mại dịch vụ nói riêng, ở trường Đại học Luật Hà Nội, chủ yếu vẫn đang áp dụng phương pháp giảng dạy truyền thống

- phương pháp giảng thuyết trình Theo đó, trên lớp giáo viên chủ động thuyết trình, cung cấp các kiến thức lý luận và thực tiễn về các nội dung cần giảng dạy, còn sinh viên thụ động tiếp nhận các kiến thức đó

Để nâng cao tính chủ động của sinh viên, ở đa số các môn học có đều sắp xếp một thời lượng nhất định để thảo luận (khoảng 1/4 số tiết cúa cả môn) Tuy nhiên, ở các giờ thảo luận, vai trò chủ động cũng thuộc về giáo

viên, họ vẫn tiếp tục cũng cố các kiến thức lý luận cho sinh viên và hướng dẫn sinh viên việc vận dụng các kiến thức lý luận để giải quyết một số tình huốnẹ mang tính giả định, sinh viên vẫn chưa chủ động đật ra các vấn để để cùnơ nhau giải quyết mà chủ yếu chí có các câu hỏi của giáo viên để kiểm tra đánh giá hoặc cũng cố kiến thức cho sinh viên Với thời lượng thảo luận khôns nhiều và với cách thức thảo luận như vậy, có thể nhận thấy, về mặt hình thức, ở một chừng mực nhất định đã có sự "tương tác" nhất định, nhưne

về thực chất, việc thảo luận vẫn chưa thoát khỏi phương pháp thuyết trình truyển thống

Phương pháp thuyết trình này cũng có những ưu điểm của nó, đó là kiến thức mà giáo viên cung cấp và sinh viên thu nhận được tương đối cơ bản và logic Tuy nhiên, mặt hạn chế của phương pháp này là làm mất đi tính chủ động, sáng tạo trong học tập của sinh viên, họ có thể buộc phải lĩnh hội những kiến thức mà họ cho là không cần, trong lúc đó có những kiến thức mà họ cho

là cần thiết lại không có điều kiện để nhận thức

Trong thời, gian gần đây khi áp dụng thí điểm cơ chế đào tạo mới (đào tạo theo tín chỉ), phương pháp "sư phạm tương tác" bước đầu được áp dụng để giảng day một số môn học nhất định Tuy nhiên, giảng dạy các môn học pháp luật về thương mại dịch vụ vẫn theo phương pháp truyền thống Nhìn chung, phương pháp giảng dạy đó là phù hợp với cơ chế đào tạo theo niên chế Tuy nhiên, chuyển sang cơ chế đào tạo theo tín chỉ, vấn đề đổi mới phương pháp giảng dạy phải được đạt ra

B NHŨNG G IẢ I PH Á P NHẰM HOÀN T H IỆ N NỘ I DUNG CHƯ ƠNG T R ÌN H , NÂNG CAO CH Â T LƯỢNG G IẢ N G DẠY PHÁP LUẬT M Ạ I D ỊCH v ụ TẠI TRƯỜNG ĐẠI H Ọ C LUẬT HÀ NỘI

Để nâng hoàn thiện nội dung chương trình và nâng cao chất lượng giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ, nhóm tác giả kiến nghị những giải pháp

cơ bản sau:

16

I Xây dựng và hoàn thiện chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ

Về nguyên tắc, chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ phải được xây dựng phù hợp với thời lượng chương trình đã được ấn định bởi

Bộ giáo dục & Đào tạo và Trường Đại học Luật Hà Nội Trong khuôn khổ của

đề tài này, sẽ là thiếu tính thực tế khi đặt vấn đề thay đổi thời lượng chương trình đã được ấn định Tuy nhiên, cũng phải nói rằng, với thời lượng như hiện nay, việc truyền đạt những nội dung của pháp pháp luật về thương mại dịch vụ

sẽ gặp khó khăn không nhỏ vì thời lượng ngắn Trong điều kiện đó, cần lựa chọn những nội dung cơ bản hoặc có tính thời sự của pháp pháp luật về thương mại dịch vụ để tập trung giới thiệu cho sinh viên Với việc áp dụng học chế tín chỉ như hiện nay, theo chúng tôi cần từng bước hoàn thiện và thống nhất nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về thương mại dịch

vụ trên cơ sở phù hợp với hệ thống tín chỉ và các tài liệu giảng dạy có liên quan (mà nòng cốt là các giáo trình vể pháp luật về thương mại dịch vụ) Chương trình giảng dạy (biểu hiện cụ thể ở giáo án của các giảng viên) cần phải có sự thống nhất trong tổ bộ môn về những nội dung cơ bản (có tính chất là những nội dung tối thiểu phải giới thiệu cho sinh viên)

1 Tiếp tục hoàn thiện nội dung giáng dạy các quy định về thương mại dịch vụ trong khuôn kh ổ môn học Luật thương mại: với chương trình giảng

dạy môn học Luật thương mại theo học chế tín chỉ như hiện nay, nội dung giảng dạy về thương mại dịch vụ được đưa vào modul 2

2 Hoàn thiện nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ tài chính

Thứ nhất, cần thiết kế lại nội dung chương trình giảng dạy pháp luật về

dịch vụ tài chính, dựa trên cách tiếp cận về khái niệm dịch vụ tài chính theo chuẩn mực của GATSẠVTO

Thứ hai, cần bổ sung thêm vào nội dung chương trình giảng dạy hiện tại

phần kiến thức pháp luật nước ngoài và pháp luật quốc tế về dịch vụ tài chính, đặc biệt là pháp luật về dịch vụ tài chính của các quốc gia hoặc khối quốc gia

có quan hộ thương mại thường xuyên, ổn định với Việt Nam như Trung Quốc,

T H Ư V I Ệ N

17

Nhật Bản, Hàn Quốc, Hoa Kỳ, Liên minh Châu Âu và các quốc gia thuộc khối

ASEAN

Thứ ba, cần bổ sung thêm vào chương trình đào tạo tổng thể đối với bậc

học cử nhân luật những kiến thức nền tảng cơ bản về kinh tế học (chứ không

phải là kinh tế chính trị học như đang được giảng dạy hiện nay), bao gồm các

học phần chủ yếu như kinh tế học vĩ mô và kinh tế học vi mô, kinh tế học

công cộng và kinh tế học phúc lợi, kinh tế học chuẩn tắc và kinh tế học thực

chứng

Thứ tư, cần đưa thêm nội dung rèn luyện kỹ năng áp dụng và thực hành

pháp luật vào chương trình giảng dạy pháp luật về dịch vụ tài chính như một

thành tỏ' bắt buộc

3 Xây dựng mới nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ môi trường, bao gồm: Dịch vụ xử lý nước thải; Thu gom, tái chế, xử lý chất thải rắn; Dịch vụ

quan trắc, phân tích môi trường; Dịch vụ thẩm định báo cáo ĐTM; Dịch vụ

giám định vể môi trường; Dịch vụ bảo vệ cảnh quan và thiên nhiên

4 Xảy dựng và tiếp tục hoàn thiện nội dung giảng dạy "Pháp luật vê giới thiệu việc làm", bao gồm: Vị trí, vai trò của hoạt động giới thiệu việc

làm; Khái niệm giới thiệu việc làm và tổ chức giới thiệu việc làm; Nội dung

pháp luật về giới thiệu việc làm (Đối với trung tâm giới thiệu việc làm và

doanh nghiệp hoạt động giới thiệu việc làm); Giải quyết tranh chấp về giới

thiệu việc làm

5 Xây dựng mới nội dung giảng dạy pháp luật về thương mại dịch

vụ pháp luật, bao gồm các nội dung cơ bản: Vai trò của dịch vụ pháp luật đối

với thương mại trong nước và quốc tế; Khái niệm dịch vụ pháp luật; Dịch vụ

tư vấn pháp luật; Dịch vụ tranh tụng; Dịch vụ đại diện ngoài toà án; Dịch vụ

công chứng; Dịch vụ trọng tài và hoà giải; Pháp luật điều chỉnh việc cung cấp

dịch vụ pháp luật của luật sư trong nướ; Pháp luật điều chỉnh việc cung cấp

dịch vụ pháp luật của luật sư nước ngoài

18

6 Xây dựng mới nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ (rong lĩnh vực đất đai, bao gồm: Điều kiện, tiêu chuẩn của cá nhân, tổ chức hành nghề trong

các lĩnh vực dịch vụ về đất đai; Các loại hình dịch vụ thương mại trong lĩnh vực đất đai (Tư vấn quy hoạch; Tư vấn giá đất; Dịch vụ cung cấp thông tin và trung ẹian môi giới ); Thực tiễn hoat động của các loại hình dịch vụ trong lĩnh vực đất đai trên thực tế

7 'Xây dựng mới nội dung giảng dạy pháp luật về dịch vụ viễn thông,

bao gồm: Chủ thể cung cấp dịch vụ viễn thông; Gia nhập thị trường dịch vụ viễn thông; Hình thức pháp lý của quan hệ dịch vụ viễn thông (hợp đổng dịch vụ viễn thông); Những đặc thù về cạnh tranh trong lĩnh vực viễn thông ở Việt Nam

II Tiếp tục Đổi mói phương pháp giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ

Phương pháp giảng dạy là một trong những yếu tố quan trọng quyết định đến chất lượng giảng dạy Việc lựa chọn và sử dụng hợp lý các phương pháp dạy học có ảnh hưởng rất lớn tới hiệu quả dạy học Tính hợp iý của các phương pháp dạy học được sử dụng chịu sự chi phối của nhiểu yếu tố, trong đó cơ bản phải kể đến là:

- Mục đích đào tạo;

- Đối tượng đào tạo;

- Nội dung chương trình đào tạo;

- Mức độ phù hợp của từng phương pháp giảng dạy đối với mục đích và đối tượng đào tạo;

- Năng lực của giáo viên trong việc vận dụng các phương pháp giảng dạy;

- Các điều kiện khác cho việc áp dụng phương pháp giảng dạy và học tập, như: cơ sở vật chất (phương tiện giảng dạy, hội trường); nội dung chương trình; giáo trình, tài liệu tham khảo; cách thức đánh giá chất lượng đào tạo (cách thức thi, kiểm tra)

Mỗi phương pháp giảng dạy, khi được sử dụng trong những điểu kiện cụ thể, đều thể hiện những ưu điểm và hạn chế nhất định Với tính chất nội dung của pháp luật vể thương mại dịch vụ và thực tiễn giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ tại trường Đại học Luật Hà Nội như đã trình bày, theo chúng tôi, ngoài phương pháp thuyết trình truyền thống hiện đang sử dụng, cần tâng cường áp dụng phương pháp siảng dạy bằng tình huống Để việc giảng dạy pháp luật về thương mại dịch vụ bằng phương pháp tình huống, cần lầm tốt những việc sau:

- Xây dựng tình huống nghiên cứu có chất lượng tốt Từ kinh nghiệm cánhân, tôi cho rằng nên xây dựng những tình huống nhỏ Mỗi tình huống hướngtới làm rõ một nội dung lý thuyết nhất định

- Đối với những nội dung giảng dạy có thể sử dung phương pháp tình huống, bài học cần được chuẩn bị (cả về nội dung và quy trình tiến hành) phù hợp với phương pháp tình huống;

- Không ngìmg nâng cao trình độ của giảng viên

III Tiếp tục xây dựng và hoàn thiện hệ thông giáo trình, tài liệu về pháp luật thương mại dịch vụ

- Tiếp tục bổ sung và hoàn thiện giáo trình pháp luật về thương mại địch

vụ Để nâng cao chất lượng giảng dạy và học tập pháp luật về thương mại dịch

vụ cẩn phải tiến hành nhiểu giải pháp, trong đó quan Irọng phải kể đến là biên soạn giáo trình môn học Việc biên soạn giáo trình nên tiếp cận theo hướng phù hợp với học chế tín chi, một môn học có thể có nhiều giáo trình Bên cạnh giáo trình, cần xây dựng hệ thống tài liệu tham khảo phong phú Các bộ môn giảng dạy có liên quan cần đầu tư thời gian để xây dựng một danh mục tài liệu tham khảo đầy đủ và đảm bảo chất lượng cho các nội dung của môn học và tạo điều kiện cho sinh viên dễ dàng tiếp cận với các tài liệu tham khảo đó

IV Thực hiện tốt công tác chuẩn bị cho giờ học các môn học pháp luật

về thương mại dịch vụ

Để thực hiện được giải pháp này, vấn đề cốt lõi là các nội dung giảng dạy, tình huống nghiên cứu và quy trình giảng dạy của từng bài học cần phải có sự đàu tư thỏa đáng và cần có sự thống nhất trong tổ bộ môn về những nội dung cơ bán Đối với những giờ học sử dụng tình huống, tình huống nghiên cứu cần được in và phát cho sinh viên nghiên cứu trước Để

2 0

tạo định hướng cho việc chuẩn bị bài học của sinh viên cần phải có các yêu cầu cụ thể cần được giải quyết từ tình huống Các yêu cầu này có thể đặt dưới hình thức câu hỏi.

Việc chuẩn bị nội dung bài học có ý nghĩa quyết định tới thành công của giờ học Để giờ học đạt hiệu quả, về phía sinh viên trước khi lên lớp cần

có những kiến thức cơ bản nhất định về pháp pháp luật về thương mại dịch vụ; đối với những giờ học bằng phương pháp tình huống, sinh viên phải nắm vững các tình tiết của tình huống và đã phải có những phương án ban đầu để giải quyết Nếu sinh viên đã nghiên cứu kỹ tình huống thì khi giáo viên đưa ra phương án giải quyết, sinh viên mới có thể nắm bắt bài học được ngay

Về phía giao viên, cần phát huy tinh thần trách nhiệm cao trong việc chuẩn bị bài giảng Chuẩn bị tốt bài giảng giúp giáo viên tự tin hơn khi lên lớp và có thể xử lý nhanh, chính xác các tình huống phát sinh trong giờ học Ngoài việc làm chủ kiến thức lý luận, các giáo viên cần phải tăng cường trau dồi những kinh nghiệm thực tiễn Giáo viên có thể tiếp cận thông tin thực tiễn bằng cách thường xuyên đọc báo, nghe đài, truy cập Internet, đọc

hổ sơ các vụ án liên quan đến lĩnh vực pháp pháp luật về thương mại dịch

vu Kinh nghiêm cho thấy viêc giáo viên dùng kiến thức lý luận để luận giải một hiện tượng thực tế hoặc dùng một hiện tượng thực tế để chứng minh cho lý thuyết bao giờ cũng gây được húng thú học tập cho sinh viên

Trong thời gian tới, để nâng cao chất lượng dạy và học pháp luật về thương mại dịch vụ theo học chế tín chỉ, cần thực hiện đổng bộ các giải pháp sau:

Thứ nhất, xác định các mục tiêu nhận thức và nội dung cần trình bày

tại giờ giảng lý thuyết và giờ thảo luận Việc xác định các mục tiêu nhận thức mà sinh viên cần nắm được qua mỗi bài học rất quan trọng, nó liên quan đến những gì giáo viên và sinh viên cần chuẩn bị khi lên lớp đồng thời nó cũng dẫn đến cần chọn nội dung nào nên giảng lý thuyết, nội dung nào cần thảo luận Tron? học chế tín chỉ, thời gian tiếp xúc với sinh viên trên lớp

không nhiều, nên trong giờ lý thuyết giảng viên chỉ giới thiệu các vấn để cơ bản, cốt lõi.

Thứ hai, xây dựng hệ thống các tình huống nghiên cím về những nội

dung cụ thể của pháp pháp luật về thương mại dịch vụ Với tính chất là một lĩnh vực pháp luật đặc biệt quan trọng của hệ thống pháp luật trong điều kiện kinh tế thị trường, pháp luật về thương mại dịch vụ cần được truyền đạt cho sinh viên theo hướng kết hợp chặt chẽ giữa lý thuyết, luật thực định và những tinh huống thực tiễn đã và đang diễn ra rất sinh động trong đời sống kinh tế của Việt Nam Các tình huống về pháp luật về thương mại dịch vụ cần được biên soạn theo các chủ đề cụ thể

Thứ bai, để sinh viên có thê tự học, tự nghiên cứu tốt, tổ bộ môn và mỗi

giảng viên cần xây dựng hệ thống học liệu phong phú, bao gồm giáo trình tài liệu bắt buộc, sách tham khảo, hệ thống văn bản pháp luật quan trọng điều chỉnh hoạt động thương mại dịch vụ, xây dựng hệ thống các tình huống giả định nhằm vận dụng các quy định pháp luật vể thương mại dịch vụ giải quyết các vấn đề có thể xảy ra trong thực tế Ngoài ra cần sưu tầm các vụ việc đã và đang xảy ra trong thực tế cũng như các vụ án đã được toà án giải quyết để sinh viên tìm hiểu, đưa ra quan điểm của mình để giải quyết vu việc

Thứ tư, cần tạo điều kiện để sinh viên dễ dàng tiếp cận với nguồn học liệu

phục vụ cho việc nghiên cíai pháp luật về thương mại dịch vụ bằng cách nâng cao chất lượng phục vụ của thư viện Thư viện cần bổ sung thêm nhiều tài liệu theo sự cung cấp của bộ môn Mở rộng thời gian phục vụ sinh viên và giáo viên , không giới hạn chỉ trong giờ hành chính như trước Nhà trường cần cho phép lập địa chí trang Web của từng khoa để các tổ bộ môn đưa lên Internet những vấn để cần thiết (học liệu) cho việc học và dạy của bộ môn mình để sinh viên có thể tra cứu dễ dàng

Thứ năm, áp dụng nhiều phương pháp giảng dạy khác nhau đối với mỗi

hình thức dạy học Trong giờ giảng lý thuyết đối với các vấn đề cần phải trình bày nêu trên, theo tôi có thể kết hợp phương pháp thuyết trình và phương pháp giảns tình huống Phương pháp thuyết trình nên áp dụng khi giới thiệu những

22

vấn đề cơ bản về pháp luật thương mại dịch vụ trên giờ lý thuyết Khi thuyết trình giảng viên cần khác phục tình trạng độc giảng, khiến sinh viên tiếp thu kiến thức một cách thụ động Bởi vậy khi thuyết trình, giảng viên cần phát huy vai trò của các thiết bị dạy học và nên đưa ra các câu hỏi để kích thích sinh viên suy nghĩ đồng thời qua đó kiểm tra việc tự nghiên cứu của sinh viên trước khi lên lớp nghe giảng.

Phương pháp giảng dạy bằng tình huống nên áp dụng ở giờ thảo luận và đối với những nội dung cần vận dụng được các quy định của pháp luật để giải quyết các tình huống pháp lý cụ thể liên quan đến hoạt động thương mại dịch

vụ Ngoài ra, để giờ xemina (thảo luận) đạt được mục đích phát triển kỹ năng giao tiếp, phân tích, tranh luận có hiệu quả, giảng viên cần xây dựng chủ đề của xemina trong tuần Thiết kế các câu hỏi có liên quan và giao cho các nhóm chuẩn bị có kèm theo danh mục sách tham khảo, yêu cầu của giảng viên

về việc chuẩn bị đó Tại giờ thảo luận giảng viên đóng vai trò hướng dẫn định hướng và sau giờ thảo luận phải đưa ra những kết luận đánh giá, tổng kết

1 KHÁI QUÁT VỀ THƯƠNG MẠI DỊCH v ụ

1.1 Khái niệm chung về dịch vụ• o • •

Dịch vụ ra đời là sản phẩm của quá trình lao động sản xuất của con người, nhằm phục vụ các nhu cầu của con người Khác với các tài sản thông thương, dịch vụ là các “ sản phẩm vô hình” nhưng cũng mang các thuộc tính về giá trị và giá trị sử dụng Dịch vụ là đối tượng hướng tới của nhiều nhóm quan hệ dân sự, kinh tế thương mại với nhiều chủ thể tham gia, mà nhà nước thông qua pháp luật cần điều chỉnh trong trật tự xã hội chung

Dịch vụ là một công việc do một chủ thể thực hiện đế thoả mãn như cầu của một chủ thể khác1 Dịch vụ có tính chất vô hình, nên việc xác lập quyền sở hữu đối với dịch vụ không thể được thực hiện giống như quyền sở hừu đối với các tài sản hữu hình Nội dung của quyền sở hữu dịch vu không thể được phân tách rõ ràng giữa các quyền chiếm hữu, quyền sử dụng và quyền định đoạt Trong quan hệ mua bán, trao đổi (cung cấp) dịch vụ, thực chất chỉ có việc chuyển giao quyền sử dụng dịch vụ

Quá trình sản xuất (cung ứng) dịch vụ và tiêu dùng dịch vụ diễn ra đồng thời Đặc trưng này quyết định thời điểm phát sinh, hoàn thành các giao dịch dịch vụ Hay nói cách khác quan hệ cung ứng dịch vụ là quan hệ liên tục từ khi phát sinh yêu cầu đến khi kết thúc quan hệ Nó cũng quyết định tính chất của các Riao dịch đặc thù mà chỉ riêng lĩnh vực dịch vụ mới có và qua đó đòi hỏi pháp luật phải có cách nhìn nhận riêng, quy định riêng đối với các quan hệ xã hội (eiao dịch ) lấy dịch vụ làm đối tượng Tính không tách rời được hiểu là việc sản

! Điều 5 18, 5 19 Bộ luật dân sự 2005

25

xuất, cung ứng, lưu thông, tiêu dùng dịch vụ là một quá trình liên hoàn, không có

độ trễ về mặt thời gian giữa các công đoạn trên Nói cách khác đây là một chu trình liên tục khép kín giữa sản xuất và tiêu dùng

Dịch vụ khác hàng hoá là khi được sản xuất ra, hàng hoá có thê đưọc lưu kho bãi và không nhất thiết phải tham gia ngay vào quá trình lưu thông, tiêu dùng Trong quá lưu kho bãi và lưu thông, tiêu dùng, hàng hoá có thề bị hư hao, nhưng không mất đi Còn đối với dịch vụ thì đã sản xuất ra là phải tiêu dùng ngay Vì vậy, không thể tách rời được quá trình sản xuất với quá trình lưu thông

và tiêu dùng dịch vụ Sau quá trình tiêu dùng dịch vụ, các giá trị và giá trị sử dụng của dịch vụ được chuyển tải vào các giá trị vật chất khác, còn bản thân dịch

1.2 Khái niệm thưoìig mại dịch vụ• D • • •

V ới sự phát triển của kinh tế thị trường, trong cơ chể điều chỉnh pháp luật đổi với hoạt động thương mại, sự chuyên môn hóa ngày càng thê hiện rõ thông qua việc phân chia hoạt độne thương mại thành nhiều nhóm, nhiều lĩnh vực khác nhau D ựa vào đối tượne; và lĩnh vực phát sinh của hành vi thương mại, các hành

vi th ư an g mại được chia thành các nhóm cơ bán là: thương mại hàng hóa,

thương mại dịch vụ, thươnơ mại trong lĩnh vực đầu tư và thương mại trong lĩnh vực sở hừu trí tuệ.

Thương mại dịch vụ là những hoạt động đầu tư sản xuất, phân phối, cung ứng, trao đổi dịch vụ nhàm mục đích thu lợi nhuận, v ề phương diện pháp lý, căn

cứ cơ bản nhất để phân biệt giữa thương mại hàng hóa và thương mại dịch vụ chính là đối tượng của các giao dịch thương mại này Thương mại hàng hóa là nhừng hành vi phát sinh trong quá trình mua bán, trao đổi hàng hoá, bao gồm: mua bán hàng hoá và các hoạt động khác liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hoá như cho thuê hàng hóa, dịch vụ phân phối hàng hóa (đại lý mua bán háng hóa, ủy thác mua bán hàng hóa ) Nếu như đối tượng của giao dịch thương mại dịch vụ là các sản phẩm vô hình (dịch vụ), thì trong giao dịch thương mại hàng hóa, đối tượng của giao dịch là hàng hoá - các sản phẩm hữu hình Quá trình sản xuất và tiêu dùng hàng hóa thường được tách biệt với nhau, trong khi quá trình tạo ra dịch vụ và tiêu dùng dịch vụ luôn diễn ra đồng thời Tuy vậy, xét về bản chất của giao dịch, cung ứng dịch vụ cũng có tính chất của giao dịch mua bán (mua bán dịch vụ) Theo Luật Thương mại (2005), cung ứng dịch vụ là hoạt động thương mại, theo đó một bên (gọi là bên cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực hiện dịch vụ cho một bên khác và có quyền nhận thanh toán; bên sử dụng dịch vụ (gọi là khách hàng) có nghĩa vụ thanh toán cho bên cung ứng dịch vụ và

có quyền sử dụng dịch vụ theo thỏa t h u ậ n 2

Trên thực tể khái niệm thương mại dịch vụ nhiều khi được hiểu đồng nhất với khái niệm dịch vụ thương mại cho dù chúng là hai khái niệm khác nhau Dịch vụ thương mại là các loại hình dịch vụ gắn liền và phục vụ cho thương mại hàng hoá như dịch vụ kho bãi, dịch vụ vận tải và giao nhận, dịch vụ quảng cáo, giám định hàne hoá Khái niệm “thương mại dịch vụ” rộng hơn so với khái niệm về “dịch vụ thương mại” Dịch vụ thương mại chỉ là một số loại dịch vụ nằm trong 155 phân ngành của WTO đưa ra trong Hiệp định G A TS3

2 Xem Khoán 9 Điểu 3 Luật Thương mại

3 Phụ lục số 1 Hiệp định G A TS

27

Qua nghiên cứu cho thấy đa phần các quy định nêu trong Bộ luật dân sự, Luật thương mại của Việt Nam có nội dung liên quan trực tiếp đến việc điều chỉnh các dịch vụ thương mại Các luật chuyên ngành đề cập đến những lĩnh vực dịch vụ riêng biệt Thực tế các văn bản pháp luật hiện hành chưa có định nghĩa pháp lý thống nhất về thương mại dịch vụ, ngoại trừ giải thích về cung ứng dịch

vụ thương mại trong Luật thương mại (2005 )4 Trong các hiệp định về thương mại quốc tế mà Việt Nam là thành viên có đề cập đến thương mại dịch vụ Hiệp định Thương mại Việt Nam - Hoa kỳ (BTA) đã có quy định một chương riêng

về thương mại dịch vụ trên cở sở tuân thủ các quy định của WTO/GATS Theo

Tổ chức Thương mại thế giới (WTO), thương mại dịch vụ (quốc tế) được nhận diện thông qua các phương thức cung cấp dịch vụ Các phương thức cung cấp dịch vụ là cách thức mà nhà cung cấp dịch vụ và người tiêu dùng dịch vụ sử dụng để cung ứng, trao đổi, mua bán, tiêu dùng dịch vụ Theo Hiệp định GATS, hương mại dịch vụ quốc tế được hiểu là: (i) sự cung cấp dịch vụ từ lãnh thổ của một thành viên đến lãnh thổ của bất kỳ một thành viên nào khác; (ii) trên lãnh thổ cùa một thành viên cho ngưòi tiêu dùng dịch vụ của bất kỳ thành viên nào khác; (iii) bởi một người cung cấp dịch vụ của một thành viên, thông qua sự hiện diện thương mại trên lãnh thổ của bất kỳ thành viên nào khác; (iv) bởi một người cung cấp dịch vụ của một thành viên thông qua sự hiện diện thể nhân trên lãnh thổ của bất kỳ thành viên nào khác5 Hiệp định GATS đưa ra 4 phương thức cung cấp dịch vụ trong giao dịch thương mại dịch vụ quốc tể, cụ thể là:

P hương thức 1: cung cấp dịch vụ qua biên giới Theo phương thức cung cấp

này người cung cấp dịch vụ và người tiêu dùng đều không di chuyển khỏi quốc gia của mình mà chỉ có dịch vụ di chuyền từ quốc gia của người cung cấp sang quốc gia của người tiêu dùng Chẳng hạn, việc cung cấp dịch vụ được thực hiện thông qua các phương tiện truyền thông như điện thoại, fax, Internet hoặc bằng các hình thức khác như gửi tài liệu, đĩa, b ăng bằng thư tín hoặc chuyển phát

4 Khoan 9 Điều 3 Luật thương mại (2005)

nhanh qua đường bưu điện Các khoá học hàm thụ và chuẩn đoán từ xa là những

ví dụ khác của dịch vụ cung cấp qua biên giới

Phương thức 2: Tiêu dùng ngoài lãnh thổ Theo hình thức tiêu dùng này,

người tiêu dùng (hoặc tài sản của họ) phải di chuyển sang quốc gia nơi người cung cấp dịclì vụ cư trú để tiêu dùng dịch vụ Du lịch ở nước ngoài hay sửa chữa, bảo dường máy móc ở nước ngoài (như tài biển chẳng hạn) là những ví dụ điển hình về tiêu dùng ngoài lãnh thổ

Phương thức 3: Hiện diện thương mại Theo phương thức này, nhà cung

cấp dịch vụ của một quốc gia thành lập chi nhánh hoặc công ty con ở nước ngoài

để thực hiện thương mại dịch vụ Dịch vụ y tế, dịch vụ giáo dục, dịch vụ ngân hàng do các chi nhánh hoặc công ty con của công ty hoặc ngân hàng nước ngoài cung cấp là những ví dụ điển hình của phương thức hiện diện thương mại

Phương thức 4 : Hiện diện thể nhân Theo phương thức này, một cá nhân di

chuyển tới lãnh thổ của người tiêu dùng để cung cấp dịch vụ Cá nhân này có thể

là chính là người cung cấp dịch vụ hoặc thay mặt cho người chủ của mình Chẳng hạn, dịch vụ kiểm toán tài chính do một kiểm toán viên của một công ty nước ngoài thực hiện Hiện diện của thể nhân chỉ bao gồm những người lao động trên cơ sở không lâu dài tại quốc gia của người sử dụng dịch vụ Ví dụ: thuê các bác sỹ hoặc giáo viên người nước ngoài, thuê lao động nước ngoài hay người aiúp việc trong gia đ ìn h đ ể làm việc ngắn hạn

Tóm lại, thương mại dịch vụ là những hoạt động đầu tư, sản xuất (tạo ra) dịch vụ; các hoạt động đưa dịch vụ vào lưu thông, mang dịch vụ đến người tiêu dùng nhằm mục đích thu lợi nhuận của phía thương nhân là nhà cung cấp dịch vụ TMDV cũng bao gồm các hoạt động tiêu dùng dịch vụ cúa bên khách hàng, các hành vi nêu yêu cầu và cách thức thụ hưởng dịch vụ Đồng thời, nó cũng bao hàm các hoạt động của nhà nước nhàm đảm bảo duy trì mối quan hệ giữa nhà cung cấp

và nsười tiêu dùng, trong mối tươns quan chune; với nhà nước và các thiết chế xã hội trong một trật tự pháp luật nhất định phù họp với thông lệ quốc tế

29

1.3 Điều kiện phát triển của thưoìig mại dịch vụ

Thực tiễn kinh tế thị trường trên thế giới cho thấy, thương mại dịch vụ pháttriển mạnh từ thập kỷ 80 của thế kỷ 20, nhất là sau khi có hiệp định GATS và Tổ chức WTO ra đời Những điều kiện cơ bản để TM DV ra đời và phát triển, cơ bản bao gồm:

Thứ nhất, về điều kiện kinh tế xã hội, trình độ phát triển kinh tế xã hội là yếu

tố cơ bản quyết định sự phát triển đa dạng và phong phú của dịch vụ Rõ ràng là

ờ các nước công nghiệp phát triển như các nước G7, thì dịch vụ và TM DV phát triển đa dạng hơn rất nhiều so với tại các nước đang phát triển Bởi dịch vụ là các sản phẩm ảo, thởa mãn các nhu cầu của con người và xã hội, nên trình độ phát triển kinh tế xã hội càng cao thì nhu cầu dịch vụ càng đa dạng và phong phú, và như vậy T M D V càng phát triển

Thứ hai, điều kiện về trình độ tri thức, dân trí và mức sống (thu nhập) của

con người: M ức sống của con người cao hay thấp sè tác động rất lớn đến nhu cầu

sử dụng dịch vụ của con người Trên thực tế, người có múc thu nhập cao sẽ chi tiêu nhiều hơn cho các nhu cầu dịch vụ của mình, nhằm tạo ra ra sự tiện nghi nhất cho cuộc sổng của mình hơn những người có thu nhập thấp hơn Nước có mức sống và thu nhập của người dân cao thì nhu cầu dịch vụ lớn và thương mại dịch vụ phát triển hơn các nước kém phát triển Trình độ tri thức và dân trí của người dân cũng quyết định mức độ đa dạng, phong phú của dịch vụ, đặc biệt là với các dịch vụ có hàm lượng tri thức cao

Thứ ba, điều kiện về trình độ phát triển và ứng dụng khoa học công nghệ mới,

nhất là công nghệ thông tin: Dịch vụ và TM DV càng phong phú và phát triển mạnh khi xã hội đạt được trình độ phát triển khoa học công nghệ cao, tạo ra mô hình kinh

tế mới, đó là nền kinh tể tri thức Khi các tiến bộ khoa học, kỳ thuật, công nghệ thông tin, máy tính được áp dụng sẽ thúc đẩy các giao dịch thương mại dịch vụ diễn

ra với nhiều hình thức phi thông thường như giao dịch điện tử, mạne internet Vì vậy, pháp luật TM DV cũng phải được xây dựng trên nền tảng khoa học kỳ thuật mới, như luật về giao dịch điện từ, chữ ký điện tử, chúng thực điện tử

Thứ tư, điều kiện về môi trường pháp lý (điều kiện về hệ thống pháp luật):

Ngoài các điều kiện nêu trên, đế TM DV phát triển lành mạnh, bảo đảm được quyên, lợi ích của các bên chủ thể, lợi ích của nhà nước, xã hội và phù hợp với thông lệ thương mại quốc tế, đòi hỏi phải có một hệ thống pháp luật hoàn thiện, hoặc phải tương đối hoàn thiện Tức là hệ thống pháp luật đó phải đảm bảo tính toàn diện (đầy đủ), tính đồng bộ (không trùng lắp, chồng chéo), tính phù hợp (không cao quá hoặc thấp quá) so với trình độ phát triển của kinh tế xã hội, và tính kỳ thuật pháp lý cao

2 KHÁI QUÁT PHÁP LUẬT V È THƯƠNG MẠI DỊCH v ụ

2.1 Khái niệm pháp luật về thương mại dịch vụ

Pháp luật thương mại dịch vụ là tổng họp các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận (thông lệ, tập quán, án lệ, điều ước quốc tế ) để xác định địa vị pháp lý của thương nhân và điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình đầu tư, sản xuất, cung ứng và tiêu dùng dịch vụ Pháp luật thương mại dịch vụ là một bộ phận cấu thành của pháp luật thương mại Theo cách phân chia “luật công” và “ luật tư” thì pháp luật thương mại dịch vụ có vị trí

là một chế định trong hệ thống “ luật tư”, diều chình các mối quan hệ phát sinh giữa các thương nhân, các chủ thể khác có liên quan đến giao dịch thương mại dịch vụ với phương pháp bình đẳng, tự nguyện cam kết và tự do thỏa thuận

Với cách định nghĩa nêu trên, pháp luật thương mại dịch vụ có đối tượng điều chỉnh riêng, phạm vi áp dụng cũng như phương pháp điều chỉnh theo đặc trưng của các quan hệ thương mại dịch vụ Các quan hệ TM DV là các quan hệ giữa các chủ thể (nhà cung cấp dịch vụ và người tiêu dùng dịch vụ) phát sinh trong quá trình sản xuất, cung ứng, trao đổi và tiêu dùng dịch vụ Các quan hệ pháp luật thuộc đối tượng điều chỉnh của pháp luật thương mại dịch vụ được phân thành các nhóm quan hệ chính sau: (i) Nhóm quan hệ giừa nhà cung cấp dịch vụ và người tiêu dủns; dịch vụ; (ii) N hóm quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình sàn xuất ra (tạo ra) dịch vụ và cung cấp đến khách hàng; (iii) Nhóm quan hệ siữa các bên chủ thế với các cơ quan công quyền; (iv) Nhóm các quan hệ TMDV

có yếu tô nước ngoài

Nội dung của pháp luật về thương mại dịch vụ bao gồm các nhóm quy phạm

cơ bản là: (i) Nhóm các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ giữa các bên chủ the trong giao dịch thương mại dịch vụ, xác định địa vị pháp lý của các thương nhân khi tham eia vào hoạt động sản xuất, c u n ơ ứng dịch vụ Đây là bộ phận quy phạm pháp luật chu yếu, giữ vai trò quan trọng nhất trong pháp luật TMDV; (ii) Nhóm các quy phạm xác định nhiệm vụ, quyền hạn của các cơ quan công quyền trong quan hệ TM DV bảo vệ quyền lợi khách hàng và người tiêu dùng dịch vụ;(iii) Nhóm các quy phạm pháp luật về thủ tục (hình thức), quy định về trình tự, thủ tục của việc giải quyết tranh chấp và xử lý vi phạm pháp luật TMDV; (iv) Nhóm các quy phạm xác lập địa vị pháp lý của thương nhân nước ngoài và người nước ngoài trong quan hệ TMDV

2.2 Những nguyên tắc pháp lý quốc tế cơ bản điều chỉnh hoạt động thương mại dịch vụD • • •

Quá trình toàn cầu hóa nền kinh tế thế giới và hội nhập kinh tế quốc tế của mỗi quốc gia đã dẫn đến việc thành lập tố chức Thương mại thế giới - WTO với chức năng đặt ra các chuẩn mực, nguyên tắc pháp lý quốc tế mới cho hoạt động thương mại toàn cầu đồng thời giám sát thực thi các nguyên tắc pháp lý đó Một trong những lĩnh vực quan trọng được WTO điều chỉnh đó chính là thương mại dịch vụ và Hiệp định GATS là một trong những hiệp định cơ bản, hoạch định hành lang pháp lý cho hoạt động thương mại dịch vụ quốc tế, đồng thời nó cũng được coi ỉà chuẩn mực pháp lý quốc tế về thương mại dịch vụ để được cách thành viên hay đang trong quá trình hội nhập quốc tế phải xem xét để điều chỉnh pháp luật về thương mại dịch vụ tương ứng

Sự ra đời của GATS gắn liền với qúa trình đàm phán thành lập WTO Từ đầu thập kỷ 70 của thế kỷ 20, do sự phát triển của khoa học công nghệ hiện đại

và sự điều chỉnh mang tính toàn cầu về kết cấu công nghiệp, lợi thế so sánh của các nước công nghiệp phát triển Đặc biệt là Mỹ chuyển từ các ngành công nghiệp sang ngành dịch vụ và có xu hướng xuất siêu lớn trong thương mại dịch

vụ Chính vì vậy, ngav tại vòng đàm phán Tokyo (1973 - 1979) trong khuôn khồ Hiệp định chung về thuế quan và thươna; mại (GATT 1947), Mỹ đã đề nghị đưa

vấn đề thương mại dịch vụ vào nội dung đàm phán Sau nhiều lần thảo luận, các nước phát triển quyết định đưa vấn đề về thương mại dịch vụ vào nội dung đàm phán tại vòng đàm phán Ưrugoay (1986 - 1995) Xuất phát từ lợi ích kinh tế của mình, các nước đang phát triển lúc đầu không đồng ý đàm phán về thương mại dịch vụ Tuy nhiên, do sức ép từ phía các nước đang phát triển nên họ đã chấp nhận đàm phán với điều kiện phải tách đàm phán thương mại dịch vụ ra khỏi đàm phán thương mại hàng hóa Đàm phán về dịch vụ nhằm thiết lập một khung khổ đa phương về quy tắc và luật lệ cho thương mại dịch vụ với mục tiêu mở rộng thương mại dịch vụ trong điều kiện minh bạch và tự do hóa từng bước Với

5 nội dung cơ bản là: xem xét việc định nghĩa và các thống kê về dịch vụ; khảo sát các khái niệm rộng làm cơ sở cho các quy tắc, luật lệ trong thương mại dịch vụ; cân nhắc phạm vi các lĩnh vực điều chỉnh; điều tra các quy định, luật lệ đã có ảnh hưởng đến thương mại dịch vụ và xem xét các biện pháp thúc đẩy hay hạn chế thương mại dịch vụ để xây dựng các quy định về sự minh bạch và tự do hóa Kết thúc vòng đàm phán Ưrugoay, cùng với sự ra đời của W TO thay thế cho GATT 1947, Hiệp định chung về tư Thương mại dịch vụ (GATS) đã được thông qua, GATS là hiệp định khung mang tính quốc tê đầu tiên điều chỉnh thương mại dịch vụ Đây là một hiệp định bắt buộc phải tham gia đối với các nước thành viên WTO Với hơn 150 quốc gia thành viên, và hàng chục nước khác đang đàm phán ra nhập, GATS thực sự là khung khổ pháp lý quốc tế điều chỉnh hoạt động thương mại dịch vụ toàn cầu, là chuẩn mực yêu cầu các nước phải tuân thủ và đáp ứng Những nguyên tắc buộc các nước phải tuân theo bao gồm các nguyên tắc buộc các nước phải tuân theo, bao gồm các nguyên tắc sau:

- Nguyên tắc tối huệ quốc (MFN): Đây là nguyên tắc đầu tiên và quan trọng nhất trong số các nghĩa vụ và nguyên tắc chung Nguyên tắc này nghiêm cấm các nước thành viên áp dụng bất kỳ một hình thức phân biệt đối xử nào giữa dịch vụ

và người cung cấp dịch vụ từ các quốc gia khác nhau Nói cách khác, nếu một quốc gia thành viên cho phép hoặc không cho phép cạnh tranh nước ngoài trong một lĩnh vực dịch vụ thì quốc gia này phải áp dụng các điều kiện như nhau đối với các dịch vụ và người cung cấp dịch vụ từ tất cả các quốc gia thành viên

WTO khác Nguyên tắc này được áp dụng ngay lập tức, vô điều kiện và mọi thành viên WTO phải chấp nhận, nhưng có ngoại lệ.

- Nguyên tắc minh bạch: Theo nguyên tắc này, các thành viên phải công bố mọi biện pháp (quy định, văn bản pháp lý ) hoặc những Hiệp định quốc tế liên quan hoặc tác động đến việc thi hành Hiệp định chung Mồi thành viên phải trả lời không chậm trễ tất cả các yêu cầu của bất kỳ một thành viên nào khác về những thông tin cụ thể liên quan đến các biện pháp được áp dụng chung hoặc Hiệp định quốc tế nêu trên Ngoài ra, các thành viên phải khẩn trương và ít nhất mỗi năm một lần thồng báo cho Hội đồng Thương mại Dịch vụ về việc ban hành hoặc bất

kỳ sửa đổi nào trong các luật, quy chế hoặc hướng dẫn hành chính có tác động cơ bản đến thương mại dịch vụ thuộc các cam kết cụ thể theo Hiệp định chung

Ngoài các nguyên tẳc MFN và nguyên tắc minh bạch chính sách, GATS còn đưa ra những nguyên tắc khác như Tăng cường sự tham gia của các nước đang phát triển (nêu lên nhừng lợi ích của các nước đang phát triển trong việc tham gia vào thương mại quốc tế và những quy tắc tạo điều kiện thuận lợi cho các nước này tham gia vào thương mại quốc tế); Hội nhập kinh tế quốc tế (đưa ra những nguyên tắc quy định sự tham gia của các nước thành viên vào các hiệp định tự do hoá thương mại khác); Quy tắc trong nước (quy định các nguyên tắc điều tiết trong nước đối với thương mại dịch vụ trên cơ sở hợp lý, khách quan và bình đẳng); Công nhận lẫn nhau (đưa ra các nguyên tắc khuyến khích các thành viên công nhận lẫn nhau các thủ tục, tiêu chuẩn và điều kiện của người cung cấp dịch vụ nước ngoài); Độc quyền và người cung cấp dịch vụ độc quyền (điều tiết hoạt động của những nhà cung cấp dịch vụ độc quyền); Thông lệ kinh doanh (đưa ra các nguyên tắc xử lý khi xảy ra những bất đồng liên quan đến thông lệ kinh doanh); Các biện pháp tự vệ khẩn cấp (được đưa ra trên cơ sở đàm phán đa biên); Thanh toán và chuyển khoản (điều tiết quan hệ thanh toán và chuyển khoản liên quan đến thương mại dịch vụ); Hạn chế để bảo vệ cán cân thanh toán (đưa ra các nguyên tắc bảo vệ khi cán cân thanh toán gặp khó khăn nghiêm trọng hoặc bị đe dọa gặp khó khăn nghiêm trọng); mua sắm chính phù (đưa ra các nguyên tắc điều tiết về mua sắm dịch vụ của chính phủ); ngoại lệ chung (đưa ra

các quy tắc cho phép các thành viên thực hiện một số ngoại lệ) và trợ cấp (đưa ra các quy tắc quy định về trợ cấp thông qua đàm phán).

- Nguyên tắc tiếp cận thị trường: Nguyên tắc tiếp cận thị trường là nguyên tắc có điều kiện, được đàm phán trong quá trình gia nhập WTO và được ghi nhận trong Danh mục các cam kết cụ thể N guyên tắc tiếp cận thị trường theo các phương thức cung cấp dịch vụ quy định, mồi thành viên phải dành cho dịch vụ hoặc người cung cấp dịch vụ của các thành viên khác sự đãi ngộ không kém phần thuận lợi hơn sự đãi ngộ theo những điều kiện, điều khoản và hạn chế đã được thoả thuận và quy định tại Danh mục các cam kết cụ thể Theo nguyên tắc này, các thành viên không được duy trì hoặc ban hành những biện pháp sau:+ Hạn chế số lượng người cung cấp dịch vụ dù dưới hình thức hạn ngạch theo số lượng, độc quyền, toàn quyền cung cấp dịch vụ hoặc theo yêu cầu đáp ứng như cầu kinh tế;

+ Hạn chế về tổng giá trị các giao dịch về dịch vụ hoặc tài sản dưới hình thức hạn ngạch theo số lượng, hoặc yêu cầu phải đáp ứng nhu cầu kinh tế;

+ Hạn chế tổng số các hoạt động dịch vụ hoặc tổng số lượng dịch vụ đầu ra tính theo số lượng đơn vị dưới hình thức hạn ngạch hoặc yêu cầu về nhu cầu kinh tế;

+ Hạn chế về tổng số thể nhân có thể được tuyển dụng trong một lĩnh vực dịch vụ cụ thể hoặc một người cung cấp dịch vụ được phép tuyển dụng cần thiết hoặc trực tiếp liên quan tới việc cung cấp một dịch vụ cụ thể dưới hình thức hạn ngạch hoặc yêu cầu về nhu cầu kinh tế;

+Các biện pháp hạn chế hoặc yêu cầu các hình thức pháp nhân cụ thể hoặc liên doanh thông qua đó người cung cấp dịch vụ có thể cung cấp dịch vụ;

+ Hạn chế về tỷ lệ góp vốn của bên nước ngoài bàng việc quy định giới hạn phần trăm tối đa cổ phần của bên nước ngoài hoặc trị giá đầu tư nước ngoài tính đơn hoặc tính gộp

- Nguyên tắc đối xử quốc gia: Cũng giống như nguyên tắc tiếp cận thị trường, nguvên tắc đối xử quốc gia là nguyên tắc có điều kiện, được đàm phán

35

trong quá trình gia nhập WTO và được e,hi nhận trong Danh mục các cam kết cụ thể Theo neuyên tắc đối xử quốc gia, trong nhừng lĩnh vực được ghi trong Danh mục cam kết, và tuỳ thuộc vào các điều kiện và tiêu chuẩn được quy định trong danh mục đó, liên quan đến tất cá các biện pháp có tác động đến việc cung cấp dịch vụ, mồi thành viên phải dành cho dịch vụ và người cung cấp dịch vụ của bất

kỳ thành viên nào khác sự đãi ngộ không kém phần thuận lợi hơn sự đãi ngộ được thành viên đó dành cho dịch vụ và người cung cấp dịch vụ của chính mình

- Các nguyên tắc khác: Ngoài các nghĩa vụ, nguyên tắc chung và các cam kết cụ thể kể trên, GATS còn đưa ra những nguyên tắc khác như Tự do hoá từng bước (đưa ra những nguyên tẳc đàm phán về những cam kết cụ thể; danh mục các cam kết cụ thể; và sửa đổi các danh mục cam kết); Điều khoản thể chế (đua ra các nguyên tắc về tham vấn; giải quyết tranh chấp và thi hành quyết định; hội đồng thương mại dịch vụ; hợp tác kỹ thuật; và mối quan hệ với các tổ chức quốc tế khác); Điều khoản cuối cùng (đưa ra các nguyên tắc từ chối quyền lợi; các định nghĩa và các phụ lục về miễn trừ, về di chuyển thể nhân cung cấp dịch vụ, về dịch vụ vận tải hàng không, về dịch vụ tài chính, về đàm phán về dịch vụ vận tài biển, về thông tin viễn thông, và về đàm phán về thông tin viễn thông cơ sở

2.3 Hệ thống pháp luật hiện hành về thưong mại dịch vụ ở Việt Nam

Cùng với quá trình cải cách kinh tế, pháp luật về TMDV ở Việt Nam đã được xây dựng và phát triển xuất phát từ yêu cầu của công cuộc đổi mới kinh tế trong bối cảnh hội nhập kinh tế Việt Nam đã và đang tiến những bước dài trong quá trình hội nhập quốc tế nói chung và hội nhập kinh tế quốc tế với khu vực và thế giới nói riêng Hiện nay Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức của WTO, vị trí này đã góp phần tác động tích cực và thúc đẩy tiến trình xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật trên nhiều lĩnh vực, trong đó có pháp luật thương mại

Trong những năm qua, khuôn khổ pháp lý cho khu vực dịch vụ đã từng bước được xây dựng và hoàn thiện Nhiều văn bán pháp lý quan trọng, đặc biệt

là những văn bản điều chỉnh các ngành dịch vụ và đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế liên tiếp được sửa đổi và ban hành mó'i Điều chỉnh hoạt động TMDV

hiện nay là m ột hệ thống bao gồm nhiều văn bản có giá trị pháp lý khác nhau, do nhiều cơ quan khác nhau ban hành Các quy phạm pháp luật về thương mại dịch

vụ được thế hiện trong những văn bản pháp luật chủ yếu sau:

- Bộ luật dân sự (2005): Bộ luật dân sự được coi là đạo luật gốc cho các giao dịch dân sự, thương mại, trong đó có nhiều điều khoản quy định về eiao dịch dân sự, họp đồng dân sự, và họp đồng dịch vụ cũng là một nội dung được

đề cập đến trong BLDS

- Luật thương mại (2005): Luật Thương mại là văn bản pháp pháp luật chung quy định về các hoạt động thương mại, trong đó có những vấn đề chung

về giao dịch thương mại dịch vụ

- Luật doanh nghiệp (2005): Luật doanh nghiệp xác định tư cách chủ thể của các thương nhân trong đó có các thương nhân cung cấp dịch vụ trong thương mại

- Các luật chuyên ngành: các luật chuyên ngành quy định cụ thể về thương mại dịch vụ trong một số lĩnh vực, chẳng hạn như: Luật tổ chức tín dụng, Luật chứng khoán, Luật xây dựng, Luật kinh doanh bo hiểm, Luật du lịch, Luật Luật sư, Các văn bản luật chuyên ngành quy định theo hướng chi tiết hoá các quan

hệ giao dịch TM DV trong từng ngành, lĩnh vực dịch vụ cụ thể, như quyền và nghĩa vụ của các bên trong giao dịch cụ thể thuộc cách ngành dịch vụ, bổ sung các tiêu chí để thương nhân được cung cấp dịch vụ và tham gia thị trường

- Các nghị định của Chính phủ và văn bản dưới luật hướng dẫn thi hành của các Bộ, ngành

- Các điều ước và cam kết quốc tế mà Việt nam ký kết hoặc tham gia

Như vậy, các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ thương mại dịch vụđược thể hiện trong nhiều văn bản luật khác nhau, dưới các hình thức khác nhau

và do nhiều cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành Tuy nhiên tựu chung lại

có hai nhóm cơ bản: (i) Các văn bản luật quy định chung, đặt nền tảng pháp lý chung cho các hoạt động TMDV, quyền và nghĩa vụ pháp lý cơ bản của các chủ thể tham gia quan hệ TM DV bao gồm: Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật

37