Bai giang luat thuong mai 1

PHÁP LUẬT TRONG KINH DOANH TÀI LIỆU HỌC TẬP LuẬT THƯƠNG MẠI (Dùng cho sinh viên Luật) Thạc sĩ: TRẦN VĂN QUANG Khoa Luật - Trường Đại học Kinh tế - Đại học Đà Nẵng PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI (P1) PHẦN 1: PL VỀ DOANH NGHIỆP  Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dòch ổn đònh, đăng ký kinh doanh theo quy đònh pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh Kinh doanh việc thực một, số tất công đoạn trình đầu tư từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm thực dòch vụ thò trường nhằm mục đích sinh lợi ĐẶC ĐIỂM CỦA DOANH NGHIỆP  Doanh nghiệp chủ thể KD độc lập( tên, tài sản, trụ sở, sử dụng lao động,…hạch toán KD độc lập, tự chủ KD, tự chòu trách nhiệm,…)  Doanh nghiệp xác lập tư cách pháp lý quan nhà nước có thẩm quyền ( thể nhân pháp nhân kinh tế – cấp GCN đăng ký kinh doanh )  Mục đích thành lập hoạt động doanh nghiệp tìm kiếm lợi nhuận CÁC LOẠI DOANH NGHIỆP    Doanh nghiệp nhà nước Công ty Doanh nghiệp tư nhân NGƯỜI THÀNH LẬP & QUẢN LÝ DOANH NGHIỆP  Những trường hợp không tham gia thành lập & quản lý DN: - Cơ quan NN, đơn vò thuộc LLVTND sử dụng tài sản NN & công quỹ thành lập DN kinh doanh nhằm thu lợi riêng cho đơn vò; - Cán bộ, công chức; Só quan, hạ só quan; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ DN 100% vốn NN ( quyền làm người quản lý DN khác với tư cách đại diện uỷ quyền cho DNNN quan NN có thẩm quyền) - Người vò thành niên, người thành niên hạn chế NLHVDS; - Người thụ án tù, bò tước quyền hành nghề - Trường hợp DN bò tuyên bố phá sản; TÌNH HUỐNG Công ty TNHH M vốn điều lệ tỷ đồng; A góp 350 triệu đồng,B góp 200 triệu đồng,C,D,E người góp 150 triệu đồng.Được biết A kế toán trưởng công ty Xăng dầu tỉnh K (DNNN), thành viên lại cán hưu trí A cử làm GĐ công ty nhiệm kỳ đầu năm.Trong thời gian giữ chức GĐ, A thành lập DNTN cấp GCN/ĐKKD Các thành viên lại công ty yêu cầu A giữ chức GĐ công ty TNHH A không đồng ý cho người góp vốn nhiều công ty nên đương nhiên phải làm GĐ Hãy giải vụ, việc theo quy đònh LDN TÌNH HUỐNG  Ông A muốn thành lập DN kinh doanh lónh vực xây dựng, không đủ vốn A mời thêm ông B, C, D, E, F góp vốn Được biết số người trên, ông B, C giám đốc DNNN( riêng ông B tham gia với tư cách người đại diện phần vốn góp DNNN ông làm giám đốc) Ông D chủ nhiệm HTX, ông E Việt Kiều đònh cư Hoa Kỳ; ông F người mang quốc tòch Canada( bạn ông E)  A nên xúc tiến thành lập loại DN nào? Vì sao?  Vì góp vốn nên tất số thành viên muốn làm sáng lập viên tham gia quản lý DN; điều có không? Tại sao?  Nếu DN KD lónh vực thiết kế công trình cần thêm đ kiện gì? Ai cần phải có điều kiện đó? NHỮNG NGÀNH NGHỀ CẤM KINH DOANH - - - - Vũ khí, đạn dược, quân trang, quân dụng,… Chất nổ, chất độc, chất phóng xạ, Chất ma tuý, Mại dâm, dòch vụ tổ chức mại dâm, buôn bán phụ nữ, trẻ em, Tổ chức đánh bạc, gá bạc, Hoá chất có tính độc hại mạnh, Hiện vật thuộc di tích LS, văn hoá, bảo tàng, Sản phẩm văn hoá phản động, đồi tr, mê tín …, Các loại pháo, Động vật, thực vật hoang dã, quý hiếm, Đồ chơi có hại cho giáo dục nhân cách, sức khoẻ trẻ em,… Kinh doanh dòch vụ môi giới hôn nhân có yếu tố nước ngoài;… Lưu ý: Các quy định NĐ 59-CP ( 2006) NĐ 108-CP 2006 CHO THUÊ DNTN & BÁN DNTN  Chủ DNTN có quyền cho thuê toàn DN phải báo cáo văn kèm theo hợp đồng cho thuê có công chứng đến quan ĐKKD , quan thuế Trong thời hạn cho thuê, chủ DNTN phải chòu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu DN Quyền trách nhiệm chủ sở hữu người thuê hoạt động KD DN quy đònh hợp đồng cho thuê CHO THUÊ DNTN & BÁN DNTN     Chủ DNTN có quyền bán DN cho người khác Chậm 15 ngày trước ngày chuyển giao DN cho người mua, chủ DN phải thông báo văn cho quan ĐKKD Thông báo phải nêu rõ tên, trụ sở DN; tên, đòa người mua; tổng số nợ chưa toán DN; tên, đòa chỉ, số nợ thời hạn toán cho chủ nợ; HĐ lao động HĐ khác ký mà chưa thực xong cách thức giải HĐ Sau bán DN, chủ DNTN phải chòu trách nhiệm khoản nợ nghóa vụ tài sản khác mà DN chưa thực hiện, trừ trường hợp người mua/bán chủ nợ DN có thoả thuận khác Người bán/ mua DN phải tuân thủ quy đònh PL LĐ Người mua DN phải ĐKKD lại theo quy đònh DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC  DNNN qua thời kỳ  Quan niệm DNNN theo Luật DNNN(2003): DNNN tổ chức kinh tế nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức công ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn PHÂN LOẠI DNNN  Căn vào tỷ lệ vốn nhà nước DN:       Căn vào mục đích hoạt động:   Công ty nhà nước Công ty cổ phần nhà nước Công ty TNHH nhà nước thành viên Công ty TNHH nhà nước có thành viên trở lên DN mà nhà nước có cổ phần, vốn góp chi phối Kinh Doanh / Công Ích Căn vào cấu tổ chức quản lý:   CT nhà nước có HĐQT CT nhà nước HĐQT VỐN CỦA C TY NN     Vèn cđa cty bao gåm vèn Nhµ nớc đầu t cty, vốn cty tự huy động nguồn vốn khác theo quy định pháp luật Vốn NN đầu t cty gồm: vốn ngân sách NN vốn tự tích luỹ bổ sung vào vốn NN Giá trị QSD đất đợc tính vào vốn cty theo quy định pháp luật đất đai CPhu hớng dẫn cụ thể: xác định giá trị QSD đất, ph pháp tính toán đa giá trị QSD đất vào vốn tuỳ theo mục đích SD đất đặc thù ngành, nghề, lĩnh vực h.động loại cty nhà NN Tài sản công ty nhà nớc bao gồm tài sản cố định tài sản lu động QUYEN & NGHểA VỤ CỦA C.TY NN     ChiÕm hữu, sử dụng vốn tài sản công ty để kinh doanh, thực lợi ích hợp pháp từ vốn tài sản công ty Định đoạt vốn tài sản công ty theo quy định Luật DNNN quy định khác pháp luật có liên quan Sử dụng quản lý tài sản Nhà nớc giao, cho thuê đất đai, tài nguyên theo quy định pháp luật đất đai, tài nguyên Nhà nớc không điều chuyển vốn nhà nớc đầu t cty vốn, tài sản cty theo ph ơng thức không toán, trừ trờng hợp định tổ chức lại cty thực mục tiêu cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích QUYEN & NGHểA VUẽ CUA C.TY NN(tt) Bảo toàn phát triển vốn nhà nớc vốn công ty tự huy động, chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số tài sản công ty Ngời đại diện chủ sở hữu nhà nớc chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn Nhà nớc đầu t công ty Định kỳ đánh giá lại tài sản công ty theo quy định cđa ChÝnh phđ QUẢN LÝ NHÀ NƯỚC ĐỐI VỚI C.TY NHÀ NƯỚC  Đối với công ty nhà nước :        Ban haønh văn quy phạm pháp luật công ty NN; Xây dựng chiến lược quy hoạch phát triển công ty NN; Tổ chức ĐKKD công ty NN, lưu giữ thông tin công ty NN, giám sát hoạt động công ty NN sau đăng ký; Xây dựng quy hoạch đào tạo, bồi dưỡng nghiệp vụ,… cho người quản lý công ty NN người quản lý nhà nước công ty NN; Ban hành danh mục sphẩm, phương thức quản lý tài sách ưu đãi sphẩm dvụ công ích thời kỳ; Thanh tra, kiểm tra cong ty NN Đối với DNNN khác:  Theo quy đònh Luật Doanh nghiệp TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY NHÀ NƯỚC CÓ ĐỒNG TRỊ HỘI Cơ cấu quản QUẢN lý gồm: Hội đồng quản trò – Ban   kiểm soát – Tổng giám đốc - phó tổng giám đốc – kế toán trưởng máy giúp việc HĐQT quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước TCT nhà nước, công ty nhà nước độc lập có HĐQT, có quyền nhân danh cty để đònh vấn đề liên quan đến việc xác đònh thực mục tiêu, nhiệm vụ quyền lợi cty, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền , trách nhiệm chủ sở hữu phân cấp cho quan, tổ chức khác đại diện chủ sở hữu thực HĐQT chòu trách nhiệm trước người đònh thành lập doanh nghiệp, người bổ nhiệm trước pháp luật hoạt động doanh nghiệp.( đ.29-Luật DNNN) HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ CÔNG TY NHÀ NƯỚC– Điều 30 Luật NHIỆM VỤ &DNNN: QUYỀN HẠN - Các vấn đề HĐQT đònh - Các vấn đề HĐQT kiến nghò người đònh thành lập công ty đònh Cơ cấu thành viên HĐQT: Chủ tòch HĐQT – thành viên HĐQT ( thành viên chuyên trách: Chủ tòch HĐQT Trưởng BK – thành viên không chuyên trách) Tổng Giám Đốc thành viên HĐQT Số lượng: Không người, người đònh thành lập công ty đònh Nhiệm kỳ: không năm Có thể bầu lại HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ – CHẾ ĐỘ LÀM VIỆC  Chế độ tập thể – họp đònh kỳ hàng quý  Cuộc họp hợp lệ có 2/3 số thành viên HĐQT tham dự  NQ, QĐ HĐQT có hiệu lực có 50% tổng số thành viên HĐQT biểu tán thành  NQ, QĐ HĐQT có tính bắt buộc thi hành toàn công ty  Điều kiện tham gia quản lý công ty khác chủ tòch, thành viên HĐQT, TGĐ Các loại hợp đồng bò hạn chế ( điều 36 Luật DNNN ) TGĐ - QUAN HỆ GIỮA HĐQT VÀ TGĐ TRONG QUẢN LÝ, ĐIỀU HÀNH     TGĐ người đại diện theo pháp luật, điều hành hoạt động hàng ngày công ty theo mục tiêu, kế hoạch NQ, QĐ HĐQT; chòu trách nhiệm trước HĐQT trước pháp luật việc thực quyền nhiệm vụ giao Xem điều 41 Luật DNNN nhiệm vụ, quyền hạn TGĐ Quan hệ HĐQT TGĐ xem điều 42 Luật DNNN TGĐ chòu trách nhiệm trước HĐQT trước pháp luật điều hành hoạt động hàng ngày; Các thành viên HĐQT chòu trách nhiệm trước người QĐ bổ nhiệm kết hiệu DN CÔNG TY NHÀ NƯỚC KHÔNG CÓ HĐQT     Cơ cấu tổ chức gồm: Giám đốc, Phó Giám đốc, Kế toán trưởng máy giúp việc Giám đốc người điều hành công ty, đại diện theo pháp luật công ty chòu trách nhiệm trước người bổ nhiệm, người ký hợp đồng thuê trước pháp luật việc thực quyền, nhiệm vụ giao Nhiệm vụ, quyền hạn Giám đốc( đ 26 Luật DNNN) Nghóa vụ, trách nhiệm giám đốc ( đ 27 Luật DNNN) HP TÁC XÃ   HTX tổ chức kinh tế kinh tế tập thể cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân( gọi chung xã viên) có nhu cầu, lợi ích chung, tự nguyện góp vốn, góp sức lập theo quy đònh luật HTX để phát huy sức mạnh tập thể xã viên tham gia HTX giúp thực có hiệu hoạt động SXKD nâng cao đời sống vật chất, tinh thần, góp phần phát triển kinh tế xã hội đất nước HTX hoạt động loại hình DN, có tư cách pháp nhân, tự chủ, tự chòu trách nhiệm nghóa vụ tài phạm vi vốn điều lệ, vốn tích luỹ nguồn vốn khác HTX theo quy đònh pháp luật ... trường hợp thành viên công ty bỏ phiếu chống phản đối văn bản… Một số lưu ý Điều 1. k10, Nghò Đònh 12 5/2004/NĐ-CP ngày 19 /5/2004 VỐN CỦA CT TNHH THÀNH VIÊN TRỞ LÊN(tt)  Thviên phải góp vốn đầy đủ... chặt chẽ) với số tiền 1, 2 tỷ đồng; C góp vốn nhà thành viên thoả thuận đònh giá 1, 5 tỷ đồng, tin đường trước nhà mở rộng( theo mặt giá nhà khoảng 700 triệu đồng); D góp vốn 1, 5 tỷ đồng tiền mặt,...PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI (P1) PHẦN 1: PL VỀ DOANH NGHIỆP  Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao