Đặc điểm pháp lí và thực trạng hoạt động của công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân hiện nay

Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn; b Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công t

Công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân

I Quy chế pháp lí

1 Khái niện

Khái niện công ty hợp danh Khái niện doanh nghiệp tư nhân

(Ví dụ)

1 Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó:

a) Phải có ít nhất 02 thành viên là chủ sở hữu

chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới

một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp

danh) Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có

thể có thêm thành viên góp vốn;

b) Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách

nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa

vụ của công ty;

c) Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các

khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp

vào công ty

2 Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ

ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh

nghiệp

3 Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ

loại chứng khoán nào

1 Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một

cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn

bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

2 Doanh nghiệp tư nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào

3 Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh

4 Doanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần

2 Đặc điểm

1 Thành viên -Phải là cá nhân, gồm thành viên hợp danh

(nhiều hơn 2) và thành viên góp vốn -Không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại

-Là cá nhân và mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân

-Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh

2 Vốn góp Danh ( Uy tín nghề nghiệp, bằng cấp,

chứng chỉ) và tiền

Vốn 100% của chủ doanh nghiệp

Đối với thành viên hợp danh: -Doanh nghiệp tư nhân có một

3 Khả năng

chuyển

nhượng vốn

Công ty hợp danh thành lập và hoạt động chủ yếu dựa trên uy tín, quyết định của thành viên hợp danh Các thành viên hợp danh tin tưởng lẫn nhau đồng thời dùng uy tín của mình để tạo niềm tin cho khách hàng Vì vai trò và vị trí của thành viên hợp danh là rất quan trọng nên việc chuyển nhượng vốn góp của thành viên hợp danh được quy định rất khắt khe, khó có thể thực hiện được nhằm đảm bảo tính thống nhất, tin tưởng giữa các thành viên

Cụ thể, thành viên hợp danh có thể tự do chuyển nhượng phần vốn góp cho các thành viên hợp danh khác Nhưng khi thành viên hợp danh muốn chuyển nhượng vốn góp cho người không phải là thành viên hợp danh của công ty thì cần phải có sự đồng ý của các thành viên hợp danh còn lại

Đối với thành viên hợp vốn:Các

thành viên hợp vốn hoạt động hoàn toàn dựa trên nguyên tắc đối vốn, không gây ảnh hưởng đến cơ cấu tổ chức, hoạt động quản lý, kinh doanh của công ty nên việc chuyển nhượng vốn đơn giản và không hạn chế Thành viên hợp vốn được tự do chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, không nhất thiết phải là thành viên của công ty

thành viên và vốn hoàn toàn do chủ doanh nghiệp đăng kí nên không có hoạt động chuyển đổi vốn

4 Chứng khoán Không được phát hành bất kì các loại

chứng khoán nào

Doanh nghiệp tư nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán

5 Tư cách pháp

nhân

Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể

từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Doanh nghiệp tư nhân không có tư cách pháp nhân

6 Trách nhiệm với

nợ

-Thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty

-Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp

-Doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ số tài sản của mình và tài sản của công ty

7 Quản trị doanh

nghiệp

Các thành viên hợp danh giữ vai trò quan trọng, phân công nhau nắm giữ các chức danh quản lý công ty thực hiện mọi hoạt động điều hành của công ty, thành viên góp vốn không được tham gia vào hoạt động quản lý công ty Cơ cấu tổ chức của công ty hợp danh phụ thuộc nhiều vào sự thỏa thuận của các thành viên hợp danh Mô hình tổ chức quản lý của công ty hợp danh bao gồm: Hội đồng thành viên, chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc ( tổng giám đốc)

Sơ đồ quản trị doanh nghiệp

1 Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất

cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

2 Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh

doanh của doanh nghiệp

Mô hình tổ chức, quản lí doanh nghiệp tư nhân đầy đủ

Hội đồng thành viên Ban giám đốc

Phòng pháp chế

Phòng tổ chức

Phòng kế toán

CHỦ DOANH NGHIỆP

Bộ phận

kế toán

Bộ phận

kỹ thuật

Bộ phận bán hàng

Nhân viên Nhânviên Nhânviên Nhânviên

Nhân viên Nhânviên

Nếu không có quy định khác thì chủ tịch Hội đồng thành viên đồng thời kiêm Giám đốc( tổng giám đốc) Chủ doanh nghiệp: Là đại diện

pháp nhân của doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước pháp luật về toàn

bộ hoạt động của doanh nghiệp

Bộ phận kế toán: Thực hiện các

ghi chép, xử lý số liệu, tình hình tài chính, tình hình nhập xuất hàng hóa hàng ngày cuối tháng báo cáo chủ doanh nghiệp

Bộ phận bán hàng: Là người điều

hành và quản lí cửa hàng có trách nhiệm và kết quả hoạt động kinh doanh của của hàng trước chủ doanh nghiệp

Bộ phận kỹ thuật: Đảm bảo tiêu

chuẩn ỹ thuật đối với hàng hóa

8 Thủ tục thành

lập

Khi đáp ứng được những điều kiện về ngành nghề kinh doanh, tên doanh nghiệp,

có hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hợp lệ, nộp đầy đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp của pháp luật Việt Nam thì công ty hợp danh sẽ được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Thủ tục thành lập doanh nghiệp

tư nhân

-Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp (do chủ doanh nghiệp ký) -Bản sao hợp lệ một trong các giấy

tờ chứng thực cá nhân còn hiệu lực của của chủ doanh nghiệp tư nhân CMND sao y công chứng của chủ doanh nghiệp (không quá 3 tháng) -Văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định (Danh sách một số ngành nghề yêu cầu có vốn pháp

-Bản sao hợp lệ chứng chỉ hành nghề của một hoặc một số cá nhân nếu doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề (Danh sách một số ngành nghề yêu cầu có chứng chỉ hành nghề)

-Giấy đề nghị cấp đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân (theo mẫu nhà nước)

9 Chuyển đổi mua,

bán

Do phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của mình đối với mọi nghĩa vụ của công ty nên công ty hợp danh không được chuyển đổi loại hình

Cũng lí do trên nên công ty hợp danh cũng không thể mua bán lại

-Cho thuê doanh nghiệp

Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp của mình nhưng phải thông báo bằng văn bản kèm theo bản sao hợp đồng cho thuê có công chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh,

cơ quan thuế trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực thi hành Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách

là chủ sở hữu doanh nghiệp Quyền

và trách nhiệm của chủ sở hữu và người thuê đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được quy định trong hợp đồng cho thuê

-Bán doanh nghiệp

1 Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp của mình cho người khác

2 Sau khi bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp phát sinh trong thời gian

trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp người mua, người bán và chủ nợ của doanh nghiệp có thỏa thuận khác

3 Người bán, người mua doanh nghiệp phải tuân thủ các quy định của pháp luật về lao động

4 Người mua doanh nghiệp phải đăng ký thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân theo quy định của Luật này

II Thực trạng hoạt động

2.1 Công ty hợp danh

2.1.1 Thực trạng hoạt động

Hiện nay, số lượng công ty hợp danh đang hoạt động ở Việt Nam còn rất ít,

khoảng 113 công ty (số liệu từ cổng thông tin quốc gia về đăng kí doanh nghiệp năm

2018)

Lĩnh vực, ngành về kinh doanh chủ yếu là về luật, kiểm toán, đấu giá, vì những

ngành nghề này đòi hỏi phải cần những người có chuyên môn nghề nghiệp và uy tín cao

Có thể thấy ở Việt Nam công ty hợp danh không được ưa chuộng vì loại hình công

ty này sẽ có rủi ro cao hơn do việc thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm liên đới

vô hạn với khoản nợ của công ty

2.1.2 Đánh giá

a Thuận lợi

Công ty hợp danh là loại hình công ty đối nhân Với loại hình công ty này, có thể

kết hợp được uy tín cá nhân của nhiều người (Các thành viên công ty) để tạo dựng hình

ảnh cho công ty

Do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh mà công

ty hợp danh dễ dàng tạo được sự tin cậy của các bạn hàng, đối tác kinh doanh

Việc điều hành quản lý công ty không quá phức tạp do số lượng các thành viên ít

và là những người có uy tín, tuyệt đối tin tưởng nhau

b Khó khăn

Vì phù hợp với một số công việc đặc thù, bộ máy tổ chức đơn giản nên các công ty

chủ yêu thành lập với quy mô nhỏ lẻ

Các thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn đối với hoạt động

kinh doanh của công ty nên mức độ rủi ro về vốn trong quá trình của các thành viên hợp

danh là rất cao

Khó tìm người cùng hợp danh vì các thành viên hợp danh phải cần chứng chỉ hành nghề giống nhau

Pháp nhân không được tham gia, thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại

Thành viên góp vốn không có tiếng nói trong công ty

Không được phát hành bất kì các loại chứng khoán nào nên khả năng huy động vốn đầu tư không cao

2.1.3 Giải pháp

Kinh nghiệm từ Nhật Bản:

Thứ nhất, phân chia rõ ràng loại hình công ty hợp danh Đưa công ty hợp danh trở

về với đúng bản chất của nó đó là chỉ bao gồm các thành viên hợp danh; phân biệt rõ ràng với công ty hợp vốn – loại hình công ty có cả thành viên nhận vốn có chế độ chịu trách nhiệm giống với thành viên hợp danh và thành viên góp vốn với chế độ trách nhiệm hữu hạn

Thứ hai, mở rộng đối tượng có thể trở thành thành viên hợp danh Cho phép các

pháp nhân tham gia vào công ty với tư cách là thành viên hợp danh

Thứ ba, huy động vốn của công ty hợp danh Nên cho phép loại hình công ty này

có quyền phát hành trái phiếu huy động vốn

Thứ tư, nên ghi nhận trường hợp thành viên hợp danh thực hiện giao dịch với chính

công ty hợp danh đó

Thứ năm, về giải thể công ty hợp danh Luật doanh nghiệp nên tiếp thu kinh nghiệm

từ Nhật Bản trong vấn đề này, quy định giải thể công ty đòi hỏi sự nhất trí của tất cả thành viên hợp danh để đảm bảo quyền lợi của chính họ và thành viên góp vốn trong công ty

Thứ sáu, về quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn Pháp luật cần phải hiện thực

hóa quyền lợi của loại thành viên này bằng cách quy định rõ giá trị pháp lý lá phiếu biểu quyết của thành viên góp vốn khi tham gia biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyên của

họ Đồng thời, xem xét lại nghĩa vụ của thành viên góp vốn

Yêu cầu đối với Nhà nước

Dựa vào những kinh nghiệm của Nhật bản cũng như thực tiễn tình hình công ty hợp danh tại Việt Nam, trên góc độ của công ty, nhóm xin đưa ra một số kiến nghị để hoàn thiện hơn cho công ty hợp danh như sau:

_Việc chịu trách nhiệm liên đới vô hạn là lí do chính dẫn đến rủi ro cao là lí do chính việc số lượng công ty hợp danh tại Việt Nam còn ít, luật kinh doanh nên xem xét lại việc chịu trách nhiệm này để có sự công bằng hơn giữa công ty hợp danh và các loại hình công ty khác

_Mở rộng điều kiện trở thành thành viên hợp danh bằng cách cho phép pháp nhân tham gia Việc mở rộng thêm đối tượng pháp nhân sẽ khiến cho các công ty có thể sử dụng hình thức công ty hợp danh để lập ra chi nhánh chung hoặc để kiểm soát một hoặc

nhiều công ty cùng nhau khai thác một cơ hội kinh doanh nào đó.

_Nhà nước quy định lại luật để cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu, từ

đó tăng khả năng huy động vốn

_ Bổ sung thêm các quy định để nâng cao địa vị cũng như tiếng nói của thành viên góp vốn Ví dụ như cho các thành viên góp vốn có quyền biểu quyết trong một số trường hợp nhất định

Trên góc độ của người nghiên cứu, nhóm đưa ra giải pháp:

_ Nhà nước nên quy định một số ngành nghề đăng kí công ty nhất định sẽ phải đăng

kí loại hình là công ty hợp danh

2.2 Doanh nghiệp tư nhân

2.2.1 Thực trạng hoạt động

a Số lượng

Theo Tổng cục Thuế, Bộ Tài chính, đến thời điểm 30/6/2017, toàn quốc có

596.713 doanh nghiệp đang kinh doanh Trong đó khối doanh nghiệp tư nhân chiếm khoảng 96% tức là khoảng 572.845 doanh nghiệp

b Quy mô

Trong khối doanh nghiệp tư nhân: có tới 96% các doanh nghiệp tư nhân có quy

mô nhỏ và siêu nhỏ, 2% doanh nghiệp quy mô vừa và 2% doanh nghiệp quy mô lớn

c Lĩnh vực, nghành nghề

Cơ cấu ngành nghề của doanh nghiệp tư: Hơn 80% doanh nghiệp tư nhân hoạt động trong lĩnh vực thương mại, dịch vụ, hơn 10% trong công nghiệp và khoảng 1% trong nông nghiệp và 9% trong các lĩnh vực khác

d Đóng góp xã hội

Khối kinh tế tư nhân cũng chiếm trên 85% lao động đang làm việc của nền kinh

tế, tạo ra khoảng 1,2 triệu việc làm, đóng góp 43,22% tổng sản phẩm quốc nội (GDP) mỗi năm, chiếm 39% vốn đầu tư xã hội và tỷ suất lợi nhận là 1,72%

Nguồn: Bộ Kế hoạch và Đầu tư (2017)

2.2.2 Thuận lợi, khó khăn

a Thuận lợi

- Do chỉ có một cá nhân làm chủ nên chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền chủ động hoàn toàn trong việc quyết định mọi vấn đề liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp

- Doanh nghiệp tư nhân ít bị ràng buộc bởi quy định pháp luật do chế độ trách nhiệm

vô hạn như một sự đảm bảo cho đối tác kinh doanh cũng như các tổ chức tín dụng hợp tác với doanh nghiệp rồi

- Cơ cấu tổ chức của doanh nghiệp tư nhân đơn giản, gọn nhẹ

- Chế độ trách nhiệm vô hạn tạo ra sự tin tưởng cho đối tác và khách hàng của doanh nghiệp tư nhân, thu hút hợp tác kinh doanh

b khó khăn

Thứ nhất, các yếu tố khách quan từ thể chế, chính sách còn tồn tại cũng cản trở sự

phát triển của kinh tế tư nhân: (i) Thủ tục hành chính còn phức tạp; liên thông giải quyết thủ tục cho DN còn bất cập; còn những điểm không thống nhất giữa Luật Đầu tư, Luật Đất đai, Luật Đấu thầu… hoặc chưa phù hợp với thực tiễn, làm chậm quá trình đầu tư phát triển của kinh tế tư nhân; (ii) Tồn tại nhiều rào cản điều kiện đầu tư kinh doanh Theo thống kê sơ bộ của Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (tháng 06/2017),

có hơn 3.500 điều kiện kinh doanh tương ứng với 243 ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện

Ngoài ra, một số ngành nghề vẫn do DNNN nắm giữ và việc quản lý chất lượng hàng hóa từ nước ngoài chưa hiệu quả dẫn tới sức ép cả trong và ngoài nước về cơ hội kinh doanh cho DN khu vực tư nhân

Thứ hai, vấn đề năng lực nội tại của kinh tế tư nhân Khu vực này thiếu hụt lao

động có kỹ năng, năng suất lao động còn thấp Cách thức quản trị hiện nay của nhiều

DN còn theo kiểu gia đình, ít tiếp cận quản trị hiện đại, thông lệ quốc tế Tình trạng DN thành công dựa vào quan hệ không lành mạnh với giới hoạch định chính sách, khai thác lợi thế đất đai, tài nguyên… ảnh hưởng đến sự phát triển bền vững của nền kinh tế Hệ quả là DN khu vực tư nhân kém chịu sức ép cạnh tranh

Thứ ba, kinh tế tư nhân hạn chế đầu tư vào công nghệ, dẫn tới trình độ sản xuất,

kỹ thuật chỉ ở mức thấp Điều này bắt nguồn từ thực tế nhiều DNTN không có đủ năng lực tài chính để đầu tư vào tài sản cố định, máy móc công nghệ để giảm chi phí, nâng cao hiệu quả hoạt động

Thứ tư, việc tiếp cận tín dụng của DN khu vực tư nhân còn nhiều khó khăn Chỉ

có 40% trong tổng số DN đang hoạt động có khả năng tiếp cận vốn vay từ ngân hàng (Cục Phát triển DN, 2017) Nhiều DN khó đáp ứng quy định cho vay của các tổ chức tín dụng do chưa minh bạch, rõ ràng về tình hình tài chính của mình

Thứ năm, chi phí kinh doanh cao làm giảm khả năng cạnh tranh Chi phí vận tải

cao (chi phí vận chuyển 1 container từ Cảng Hải Phòng về Hà Nội gấp 3 lần chi phí từ Hàn Quốc, Trung Quốc về Việt Nam) Chi phí nhân sự cũng là một gánh nặng lớn Bên cạnh đó, tốc độ tăng lương tối thiểu thời gian qua từ 8-12% nhưng tốc độ tăng năng suất lao động chỉ đạt 4-5%

Thứ sáu, cơ cấu ngành nghề chưa hợp lý và còn hạn chế, thiếu tính liên kết giữa

các ngành nghề trong và ngoài lĩnh vực; trong nước và ngoài nước

Thứ bảy, nhận thức xã hội chưa cao, đối với cả người dân và doanh nghiệp - nhận thức xã hội về vai trò động lực của nền kinh tế tư nhân

2.2.3 Giải pháp

Để kinh tế tư nhân thực sự là động lực của nền kinh tế, có điều kiện phát triển tốt nhất