Trong hoạt động kinh doanh, thương nhân sẽ kinh doanh có hiệu quả hơn nếu biết sử dụng các dịch vụ trung gian thương mại. Ở Việt Nam, theo quy định của Luật thương mại năm 2005, hoạt động trung gian thương mại được xác định là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương một hoặc một số thương nhân. Một trong số các hình thức trung gian thương mại khá phổ biến hiện nay là hình thức đại lý thương mại. Trong hoạt động đại lý thương mại, các bên tham gia có các quyền và nghĩa vụ pháp lý được pháp luật thương mại quy định tương đối cụ thể, rõ ràng và một trong những quyền cơ bản là quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng. Sau đây,em xin chọn đề tài: “Phân tích và bình luận quy định tại Điều 177 Luật thương mại 2005 về thời hạn đại lý” để đi sâu tìm hiểu, phân tích, bình luận nhằm đưa ra hướng hoàn thiện pháp luật nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động thương mại, phát triển kinh tế xã hội trong thời kỳ hội nhập ngày nay.
Trang 1MỤC LỤC
Trang
Mở đầu……… 1
Nội dung……… 1
I Khái quát chung về đại lý thương mại……… 1
1 Khái niệm……… 1
2 Đặc điểm……… 1
3 Các hình thức đại lý……… 3
4 Thời hạn đại lý……… 3
II Phân tích quy định tại Điều 177 Luật thương mại năm 2005 về thời hạn đại lý………. 4
1 Chủ thể thực hiện chấm dứt thời hạn đại lý……… 4
2 Điều kiện chấm dứt thời hạn đại lý……… 5
3 Hậu quả pháp lí khi chấm dứt thời hạn đại lý……… 6
III Bình luận quy định tại Điều 177 Luật thương mại năm 2005 về thời hạn đại lý……… 9
1 Ưu điểm……… 9
2 Hạn chế……… 10
3.Phương hướng hoàn thiện quy định tai điều 177 Luật thương mại năm 2005……… 11
Kết luận………. 12
Danh mục tài liệu tham khảo………
MỞ ĐẦU
Trong hoạt động kinh doanh, thương nhân sẽ kinh doanh có hiệu quả hơn nếu biết sử dụng các dịch vụ trung gian thương mại Ở Việt Nam, theo quy định của Luật thương mại năm 2005, hoạt động trung gian thương mại được xác định là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương một hoặc một số thương nhân Một trong số các hình thức trung
Trang 2gian thương mại khá phổ biến hiện nay là hình thức đại lý thương mại Trong hoạt động đại lý thương mại, các bên tham gia có các quyền và nghĩa vụ pháp lý được pháp luật thương mại quy định tương đối cụ thể, rõ ràng và một trong những quyền
cơ bản là quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng Sau đây,em xin chọn đề tài:
“Phân tích và bình luận quy định tại Điều 177 Luật thương mại 2005 về thời hạn đại lý” để đi sâu tìm hiểu, phân tích, bình luận nhằm đưa ra hướng hoàn thiện
pháp luật nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động thương mại, phát triển kinh tế - xã hội trong thời kỳ hội nhập ngày nay
NỘI DUNG
I Khái quát chung về đại lý thương mại
1 Khái niệm
Điều 177 Luật Thương mại năm 2005 quy định về Đại lý thương mại: “Đại
lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó, bên giao đại lý và bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hang hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao.”
2 Đặc điểm
Về chủ thể quan hệ đại lý thương mại gồm có: bên giao đại lý và bên đại lý Bên giao đại lý là bên giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc là bên ủy quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên đại lý là bên nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại
lý mua hoặc là bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ Theo quy định tại Điều 167 LTM 2005, bên đại lý và bên giao đại lý đều phải là thương nhân
Về nội dung của hợp đồng đại lý bao gồm việc giao kết, thực hiện hợp đồng đại lý giữa bên giao đại lý và bên đại lý và giao kết, thực hiện hợp đồng mua bán
Trang 3hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ giữa bên đại lý với bên thứ ba theo yêu cầu của bên giao đại lý Để thực hiện hoạt động đại lý, bên đại lý được quyền tự do lựa chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa hoặc hợp đồng cung ứng dịch vụ theo những quy định cụ thể trong hợp đồng đại lý Khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa hoặc hợp đồng cung ứng dịch vụ với bên thứ ba, bên đại lý nhân danh chính mình và nghĩa vụ phát sinh từ hợp dồng với bên thứ ba ràng buộc bên đại lý với bên thứ ba Sau đó, bên đại lí trực tiếp thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ với bên thứ ba.Trong đại lý mua bán hàng hóa, theo quy định tại Điều 170 LTM, bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hóa hoặc tiền giao cho bên giao đại lý
Về phạm vi hoạt động đại lý thương mại: LTM năm 2005 quy định đại lý thương mại ở cả lĩnh vực mua bán hàng hóa lần cung ứng dịch vụ
Về cơ sở pháp lí của quan hệ đại lý thương mại: Quan hệ đại lý thương mại được xác lập trên cơ sở hợp đồng Hợp đồng đại lý được giao kết giữa thương nhân đại lý và thương nhân giao đại lý Điều 168 Luật thương mại năm 2005 quy định: Hợp đồng đại lý phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” Các hình thức pháp lý tương đương văn bản bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật(Khoản 15 Điều 3 LTM năm 2005)
3 Các hình thức đại lý
Hình thức đại lý là cách thức mà các bên tham gia quan hệ đại lý lựa chọn để thực hiện hợp đồng đại lý Theo Điều 169 LTM năm 2005, đại lý bao gồm các hình thức sau:
Đại lý bao tiêu: là hình thức đại lý mà bên đại lý thực hiện việc mua, bán
trọn vẹn một khối lượng hàng hóa hoặc cung ứng đầy đủ một dịch vụ cho bên giao
Trang 4đại lý Trong hình thức đại lý này, bên giao đại lý ấn định giá giao đại lý, bên đại lý quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng, do đó, thù lao mà bên đại lý được hưởng là mức chênh lệch giữa giá mua, giá bán thực tế so với giá mua, giá bán do bên giao đại lý quyết định
Đại lý độc quyền: là hình thức đại lý mà tại một khu vực địa lý nhất định bên
giao đại lý chỉ giao cho một đại lý mua bán hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứng một số loại dịch vụ nhất định
Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ: là hình thức đại lý mà bên
đại lý tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý là đối tác trực tiếp của bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động dưới sự quản lý của tổng đại lý và với danh nghĩa của tổng đại lý
Các hình thức đại lý khác mà các bên đã thỏa thuận Các bên tham gia quan
hệ đại lý có thể thỏa thuận các hình thức đại lý khác như: đại lý hoa hồng
4 Thời hạn đại lý
Theo điều 144 BLDS năm 2015 quy định về thời hạn: “thời hạn là một khoảng thời gian được xác định từ thời điểm này đến thời điểm khác” Tương tự
như vậy, thời hạn đại lý là một khoảng thời gian xác định từ thời điểm này đến thời điểm khác, mà trong khoảng thời gian đó, các bên trong quan hệ hợp đồng đại lý phải thực hiện quyền và nghĩa vụ theo thỏa thuận trong hợp đồng đại lý
II Phân tích quy định tại Điều 177 Luật thương mại năm 2005 về thời hạn đại lý
Điều 177 LTM năm 2005 quy định như sau:
Trang 51 Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, thời hạn đại lý chỉ chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn sáu mươi ngày, kể từ ngày một trong hai bên thông báo bằng văn bản cho bên kia về việc chấm dứt hợp đồng đại lý.
2 Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, nếu bên giao đại lý thông báo chấm dứt hợp đồng theo quy định tại khoản 1 Điều này thì bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý đó; Giá trị của khoản bồi thường là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý
Trong trường hợp thời gian đại lý dưới một năm thì khoản bồi thường được tính là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý
3 Trường hợp hợp đồng đại lý được chấm dứt trên cơ sở yêu cầu của bên đại lý thì bên đại lý không có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý.
1 Chủ thể thực hiện chấm dứt thời hạn đại lý
Chủ thể có quyền chấm dứt thời hạn đại lý thương mại là bên đại lý và bên giao đại lý Theo điều 167 Luật thương mại 2005, bên đại lý và bên giao đại lý đều
phải là thương nhân, tức là “ Tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh.”
Để trở thành thương nhân, các chủ thể tham gia quan hệ thương mại phải mang đủ
5 đặc điểm sau:
+ Thương nhân phải thực hiện hành vi thương mại;
+ Các hoạt động thương mại phải được thương nhân thực hiện một cách độc lập;
Trang 6+ Các hoạt động thương mại phải được thương nhân tiến hành một cách thường xuyên và mang tính nghề nghiệp;
+ Thương nhân phải có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh;
+ Các chủ thể phải có năng lực hành vi thương mại
2 Điều kiện chấm dứt thời hạn đại lý
Theo quy định của Luật thương mại năm 2005 các bên có thể chấm dứt hợp đồng dựa trên một trong hai điều kiện sau:
Thứ nhất, các bên có thỏa thuận hợp đồng đại lý chấm dứt tại thời điểm nhất
định, hoặc nếu cho sự kiện, hành vi nào đó xảy ra… thì thời hạn đại lý kết thúc và hợp đồng đại lý chấm dứt tại thời điểm thỏa thuận
Ví dụ: Bên giao đại lý A và bên đại lý B có thỏa thuận điều khoản của hợp đồng đại lý như sau:
“Bên B phải thực hiện bán sữa bột theo giá thành bên A ấn định”
Và “Hợp đồng đại lý có thời hạn từ 01/01/2017 đến 01/01/2020” Trong thời gian này, nếu bên giao đại lý và bên đại lý vi phạm một trong các nghĩa vụ đã quy định trong hợp đồng thì bên còn lại có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại
lý tại thời điểm phát hiện ra có vi phạm và bên vi phạm phải bồi thường 5% giá trị hợp đồng” Theo như hợp đồng trên, điều kiện chấm dút thời hạn đại lý có thể có
hai trường hợp:
- Hai bên thực hiện đúng hợp đồng thì thời hạn đại lý sẽ kết thúc vào ngày 01/01/2020
Trang 7- Giả sử như bên B vi phạm nghĩa vụ về giá bán như trong hợp đồng và bị bên A phát hiện sau đó đơn phương chấm dút hợp đồng tại thời điểm phát hiện vi phạm
Như vậy, thời hạn đại lý này do hai bên thỏa thuận, chấm dứt hợp đồng khi
có vi phạm nghĩa vụ và bên còn lại đơn phương chấm dút hợp đồng hoặc khi hết thời hạn hợp đồng
Thứ hai, theo quy định của khoản 1 Điều 177 LTM năm 2005, các bên có
quyền chấm dứt thời hạn sau một thời hạn hợp lý nhưng không được sớm hơn sáu mươi ngày, kể từ ngày một trong hai bên thông báo bằng văn bản cho bên kia về việc chấm dứt hợp đồng đại lý Do đó, quy định của LTM năm 2005 khi các bên có thể tự do chấm dứt hợp đồng nhưng có thể gây ảnh hưởng đến quyền lợi của bên kia, nên hậu quả pháp lí cũng đã được pháp luật tại khoản 2,3 Điều 177 cho những trường hợp này
3 Hậu quả pháp lí khi chấm dứt thời hạn đại lý
Nếu thời hạn đại lý chấm dứt theo thỏa thuận của các bên, thì quyền và nghĩa
vụ của các bên sẽ được thực hiện theo thỏa thuận
Nếu thời hạn đại lý chấm dứt theo quy định của pháp luật thì thực hiện theo khoản 2 và khoản 3 Điều 177 Luật thương mại 2005 Theo như quy định tại điều luật này, có thể chia thành hai trường hợp:
Trường hợp bên giao đại lý thông báo chấm dứt thời hạn đại lý:
Trong trường hợp này bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý đó Giá trị khoản bồi thường được tính như sau:
Trang 8- Giá trị của khoản bồi thường là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại lý
- Trong trường hợp thời gian đại lý dưới một năm thì khoản bồi thường được tính là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý
Trường hợp bên đại lý thông báo chấm dứt thời hạn đại lý:
Trong trường hợp này, bên đại lý không có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý
Để làm rõ hơn quy định tại Điều 177 LTM này, em xin đưa ra ví dụ sau:
Công ty A và Công ty B ký với nhau một hợp đồng đại lý Theo đó, Công ty B
sẽ làm đại lý bánh kẹo Kinh Đô cho công ty A tại tỉnh C trong thời hạn 5 năm từ ngày 01/01/2017 đến 01/01/2022 Khi công ty B làm đại lý cho công ty A mới được
3 năm thì công ty A thông báo cho công ty B chấm dứt hợp đồng đại lý với lí do là công ty A có doanh thu bán hàng quá thấp Sau đó, công ty B đã yêu cầu công ty A phải bồi thường 100 triệu đồng do đơn phương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn cho công ty B nhưng đã bị công ty A từ chối.
Giải quyết như sau:
Cơ sở pháp lí: Điều 177 Luật Thương mại năm 2005
Vụ việc không nói rõ về hợp đồng và các điều khoản hợp đồng mà hai bên
ký kết trong trường hợp này nên ta có thể chia thành 2 trường hợp:
Trường hợp 1: hợp đồng đại lý có thỏa thuận về chấm dứt thời hạn đại lý.
Nếu như công ty A và công ty B có quy định trong hợp đồng rằng “các bên có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng trước thời hạn đại lý và không bồi thường”
Trang 9khi đó việc công ty A đơn phương chấm dút hợp đồng đại lý là hợp pháp và có quyền từ chối công ty B về khoản tiền bồi thường là 100 triệu đồng
Trường hợp 2: Không có thỏa thuận đơn phương chấm dứt thời hạn đại lý,
khi đó sẽ áp dụng quy định tại Điêu 177 Luật thương mại năm 2005
- Nếu công ty A không thông báo bằng văn bản cho công ty B trước 60 ngày mà chấm dứt thời hạn đại lý ngay khi thông báo hoặc chưa đủ 60 ngày thì công ty A không có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý theo quy định của pháp luật, khi đó công ty A muốn chấm dứt hợp đồng đại lý với công ty B thì phải thỏa thuận lại với công ty B và có thể phải chấp nhận bồi thường cho công ty B
- Nếu công ty A đã thông báo bằng văn bản cho công ty B trước 60 ngày về việc chấm dứt hợp đồng đại lý thì bên A có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý theo quy định tại khoản 1 Điều 177 LTM năm 2005 Khi đó, công ty A là bên giao đại lý chấm dứt hợp đồng Theo ví dụ thì bên B yêu cầu bên A phải bồi thường khoản tiền 100 triệu đồng do đơn phương chấm dút hợp đồng trước thời hạn là không có căn cứ pháp lí
+ Nếu sau khi công ty A yêu cầu chấm dứt hợp đồng, hai bên có thỏa thuận
về mức bồi thường của công ty A phải trả cho công ty B, thì công ty A sẽ bồi thường số tiền theo thỏa thuận
+ Nếu không thỏa thuận được thì áp dung theo Khoản 2 Điều 177 Luật thương mại năm 2005, bên đại lý B có quyền yêu cầu bên giao đại lý A bồi thường một khoản tiền cho thời gian mình làm đại lý cho công ty A.Giá trị của khoản bồi thường là một tháng thù lao một tháng đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý cho mỗi năm Công ty B nhận đại lý từ công ty A 3 năm Ví dụ tính giá trị bồi
Trang 10thường như sau: Giả sử một tháng thù lao trung bình của năm 1 là 15 triệu, năm 2
là 14 triệu, năm 3 là 12 triệu thì khoản bồi thường sẽ là 15+14+12=41 triệu đồng
III Bình luận quy định tại Điều 177 Luật thương mại năm 2005 về thời hạn đại lý
1 Ưu điểm
Thứ nhất, so với Luật Thương mại năm 1997 Quy định về chấm dứt thời
hạn đại lý trong quan hệ đại lí thương mại trong Luật thương mại 2005 có nhiều điểm tiến bộ so với quy định trong Luật thương mại 1997 Điều 126 Luật thương mại 1997 quy định về các trường hợp được chấm dứt hợp đồng đại lý, trong đó :
“ …một bên có quyền đơn phương đình chỉ hợp đồng khi việc vi phạm hợp đồng của bên kia là điều kiện để đình chỉ hợp đồng mà các bên đã thỏa thuận ” Nói
cách khác, theo quy định của Luật thương mại 1997, các bên chỉ có quyền chấm dứt thời hạn đại lý khi bên kia không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thỏa thuận giữa các bên hoặc theo quy định của pháp luật.Trong khi đó, Luật thương mại 2005 quy định rộng hơn các trường hợp chấm dứt thời hạn đại lý của các bên, nếu không có thỏa thuận gì khác thì các bên
có quyền chấm dứt thời hạn hợp đại lý bất cứ khi nào nhưng phải thông báo bằng văn bản trước một khoảng thời gian ít nhất là sáu mươi ngày
Thứ hai, so với BLDS năm 2015,quy định này khác với quy định chung ở
BLDS, hợp đồng đại lý là một loại hợp đồng dịch vụ nên theo quy định tại BLDS năm 2015 thì các bên tham gia hợp đồng có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng khi đáp ứng một trong hại điều kiện: việc tiếp tục thực hiện hợp đồng không có lợi cho bên giao đại lý thì bên giao đại lý có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng hoặc bên giao đại lý vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ thì bên đại lý cũng
có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng Như vậy, quyền đơn phương chấm dứt