Hợp đồng đại diện cho thương nhân

Trên đà hội nhập như ở Việt Nam hiện nay, nhiều quy định pháp luật liên quan còn chưa thể hiện được xu hướng chung của thế giới, chưa phù hợp và chưa tiếp cận được với các chuẩn mực về đ

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN

NHÂM NGỌC TOÀN

HÀ NỘI - 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LỜI CAM ĐOAN

Tôi cam đoan luận văn này do chính tác giả nghiên cứu và thực hiện Các kết quả nghiên cứu cũng như toàn bộ nội dung này chưa được công bố ở bất kỳ đâu Các số liệu, các nguồn trích dẫn trong luận văn được chú thích nguồn gốc rõ ràng, trung thực Tôi hoàn toàn chịu trách nhiệm về lời cam đoan của mình

Tác giả

Nhâm Ngọc Toàn

Cuối cùng, tác giả cũng bày tỏ tấm lòng biết ơn sâu sắc đến các đồng nghiệp

đã hết lòng giúp đỡ tác giả trong quá trình thu thập tài liệu, chia sẻ kinh nghiệm, cám ơn sự quan tâm của gia đình, bạn bè và người thân đã động viên giúp đỡ, tạo điều kiện để tác giả hoàn thành luận văn này

Hà Nội, ngày 09 tháng 9 năm 2017

Tác giả

Nhâm Ngọc Toàn

1.1.2 Đặc điểm của đại diện cho thương nhân 11

1.2.1 Khái niệm hợp đồng đại diện cho thương nhân 13 1.2.2 Đặc điểm của hợp đồng đại diện cho thương nhân 16 1.2.3 Nội dung của hợp đồng đại diện cho thương nhân 19 1.2.4 Chủ thể của hợp đồng đại diện cho thương nhân 21 1.2.5 Thời hạn đại diện và chấm dứt quan hệ đại diện 21 1.2.6 Quyền và nghĩa vụ cơ bản của các bên 22 1.3 Vai trò, ý nghĩa của đại diện thương mại 23

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN

2.1 Nguồn luật điều chỉnh về hợp đồng đại diện cho thương nhân 27 2.2 Các hình thức đại diện theo pháp luật thương mại Việt Nam 28

2.3.1 Chủ thể của hợp đồng đại diện cho thương nhân 35

2.3.3 Nguyên tắc xác lập hợp đồng đại diện 37 2.3.4 Thời hạn đại diện và chấm dứt quan hệ đại diện 38

Chương 3: ĐÁNH GIÁ CHUNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN

DANH MỤC SƠ ĐỒ

Trang

Sơ đồ 1.1: Đặc điểm của hợp đồng đại diện cho thương nhân 19

Sơ đồ 2.1: Phạm vi hoạt động của bên giao đại diện 36

Sơ đồ 2.2: Quyền đưa ra những chỉ dẫn và yêu cầu bên đại diện tuân thủ 44

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Từ lâu, hợp đồng đã trở thành một công cụ pháp lý để xác lập quan hệ của các chủ thể phát sinh từ các giao lưu dân sự, kinh tế Hợp đồng có một vai trò hết sức quan trọng, nó được thể hiện trong hầu hết các quan hệ của các bên trong nhiều lĩnh vực, trong đó có lĩnh vực đại diện

Hoạt động đại diện có tầm quan trọng rất lớn trong đời sống xã hội Đặc biệt là hoạt động đại diện cho thương nhân - loại đại diện diễn ra phổ biến và có tầm quan trọng đặc biệt trong cuộc sống hiện đại so các hoạt động đại diện khác Đồng thời, loại đại diện này cũng mối quan hệ chặt chẽ với các chế định khác như: Chế định hợp đồng, chế định bồi thường thiệt hại, các vấn đề liên quan đến công ty Trên thế giới, lĩnh vực pháp luật về đại diện thương mại luôn được coi trọng

và trở thành mảng pháp luật trọng yếu trong hệ thống pháp luật thương mại

Tuy nhiên, ở Việt Nam vì nhiều nguyên nhân khác nhau, trong một thời gian dài pháp luật về đại diện trong lĩnh vực thương mại ít được chú trọng và phát triển Trên đà hội nhập như ở Việt Nam hiện nay, nhiều quy định pháp luật liên quan còn chưa thể hiện được xu hướng chung của thế giới, chưa phù hợp và chưa tiếp cận được với các chuẩn mực về đại diện thương mại như: Chưa thừa nhận các quan hệ đại diện thương mại ngầm định, đại diện hiển nhiên, quá quan trọng yếu tố hình thức như hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản… Các Tòa án hiện nay cũng chưa thừa nhận hình thức thương nhân thực tế… Những hạn chế trên đã thể hiện tính thiếu linh hoạt của pháp luật Việt Nam, gây cản trở các quan hệ thương mại, trong đó có quan hệ đại diện cho thương nhân

Luận văn “Hợp đồng đại diện cho thương nhân” sẽ nghiên cứu một

cách toàn diện và hệ thống những vấn đề lý luận, thực tiễn về Hợp đồng đại diện

cho thương nhân, xem xét cụ thể các quy định pháp luật Việt Nam về vấn đề này, từ đó đưa ra cái nhìn toàn diện về những hạn chế, thiếu xót của hệ thống pháp luật và đề xuất một số giải pháp mang tính hoàn thiện để phần nào giúp cho quá trình sửa đổi và bổ sung pháp luật Việt Nam hiện nay

Một số sách, bài viết chuyên ngành nghiên cứu về chế định hợp đồng như:

“Pháp luật về trung gian thương mại ở Việt Nam: Những vấn đề lý luận và thực

tiễn”- Nguyễn Thị Vân Anh- Luận án tiến sĩ luật học- Đại học Luật Hà Nội,

2007; “Hoàn thiện pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam” của PGS.TS Dương Đăng Huệ 2002; “Một số ý kiến về vấn đề đại diện trong ký kết hợp đồng kinh tế” của Th.S Lê Thị Bích Thọ; “Chế định đại diện theo quy định của pháp luật Việt Nam

nước và Pháp luật số 4 năm 2009; sách “Cẩm nang hợp đồng thương mại”, do VCCI và DANIDA xuất bản, Hà Nội năm 2007, có mục: “Đại diện thương mại”

do TS Nguyễn Am Hiểu biên soạn; mới đây nhất là “Đại diện cho thương nhân

viện Khoa học xã hội năm 2012

Ngoại trừ luận án tiến sỹ “Đại diện cho thương nhân theo pháp luật Việt

hội năm 2012, các công trình khoa học liên quan dừng lại ở nghiên cứu khái quát, nghiên cứu vấn đề này trong cái tổng thể, lớn hơn là quan hệ hợp đồng, chế

định đại diện chung hay trong phạm vi hẹp hơn về chế định đại diện cho thương nhân trong Luật thương mại

Như vậy, có thể thấy pháp luật về đại diện cho thương nhân ở Việt Nam là một vấn đề khá mới mẻ, đặc biệt là nghiên cứu cụ thể về hợp đồng đại diện cho thương nhân Do đó, tác giả đã lựa chọn đề tài này để thực hiện luận văn thạc sĩ của mình với mong muốn mang đến cái nhìn mới về quan hệ hợp đồng đại diện độc đáo này

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích của luận văn tập trung khai thác, làm rõ những vấn đề lý luận và thực tiễn về chế định đại diện cho thương nhân và cụ thể hơn nữa về hợp đồng đại diện cho thương nhân Trên cơ sở đó, luận văn đề xuất định hướng các giải pháp hoàn thiện pháp luật về đại diện nói chung và về đại diện cho thương nhân nói riêng, góp phần làm cho những quy định pháp luật về đại diện cho thương nhân có tính thực tiễn cao hơn, góp phần giải quyết và hạn chế tốt hơn các tranh chấp liên quan và đáp ứng tốt hơn yêu cầu phát triển nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam

Nhiệm vụ của luận văn nghiên cứu làm rõ những vấn đề lý luận về chế định đại diện, phân tích những nội dung cơ bản của pháp luật Việt Nam về hợp đồng đại diện cho thương nhân Từ đó đưa ra những đánh giá về ưu, nhược điểm của những quy định pháp luật cụ thể này và đề xuất các quan điểm, phương hướng và những giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về quan hệ hợp đồng đại diện cho thương nhân

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những vấn đề lý luận khái quát về chế định đại diện; những quy định cụ thể của pháp luật về Hợp đồng đại diện cho thương nhân; tình hình thực tiễn hoạt động áp dụng pháp luật về lĩnh vực này

Phạm vi nghiên cứu của luận văn tập trung vào nghiên cứu các khía cạnh của đại diện cho thương nhân Trên cơ sở những nghiên cứu này sẽ đưa ra những nhận định, từ đó góp phần vào việc phát triển đại diện cho thương nhân trong nền kinh tế thị trường hiện nay

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng phương pháp luận biện chứng duy vật của Chủ nghĩa Mác - Lênin và các quan điểm, đường lối của Đảng cộng sản Việt Nam về phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Các phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể như: Phương pháp tổng hợp, phân tích, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh luật học, phương pháp logic và lịch sử, nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn Cụ thể:

- Phương pháp phân tích, tổng hợp: Nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận cơ bản về đại diện cho thương nhân và hợp đồng đại diện cho thương nhân

- Phương pháp so sánh: Các quy định pháp luật Việt Nam với pháp luật một số nước trên thế giới,

- Phương pháp phân tích đánh giá: Để đánh giá pháp luật và tìm ra những hạn chế của pháp luật quy định chưa phù hợp, nhằm đưa ra một số hướng giải quyết cụ thể

6 Điểm mới của luận văn

Luận văn góp phần làm sáng tỏ nội dung về chế định đại diện thương mại nói chung, về hợp đồng đại diện cho thương nhân nói riêng Đây là một trong số

ít những công trình nghiên cứu về đề tài này Đặc biệt, Luận văn là công trình nghiên cứu đầu tiên đi sâu làm rõ nội dung, quy định của pháp luật về hợp đồng đại diện cho thương nhân theo pháp luật Việt Nam Cụ thể:

Nghiên cứu một cách có hệ thống những vấn đề lý luận cơ bản về chế định đại diện thương mại và cụ thể là Hợp đồng đại diện cho thương nhân Từ đó

luận giải về một số những vấn đề cơ bản và đưa ra cách nhìn mới về những vấn

đề này

Đánh giá một cách khách quan thực trạng pháp luật Việt Nam điều chỉnh

về Hợp đồng đại diện cho thương nhân Trên cơ sở chỉ ra những điểm bất cập, hạn chế, luận văn khẳng định sự cần thiết phải tiếp tục hoàn thiện pháp luật Việt Nam

về vấn đề này, tạo ra một hành lang pháp lý an toàn cho quan hệ đại diện thương mại cũng như hạn chế phần nào những tranh chấp liên quan có thể xảy ra

Trên cơ sở nghiên cứu xu hướng phát triển và thực tiễn áp dụng pháp luật

về Hợp đồng đại diện cho thương nhân, luận văn đề xuất những phương hướng

và giải pháp hoàn thiện pháp luật ở Việt Nam

7 Kết cấu của luận văn

Luận văn ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Khái quát chung về đại diện cho thương nhân

Chương 2: Thực tiễn pháp luật về hợp đồng đại diện cho thương nhân Chương 3: Đánh giá chung và một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng đại diện cho thương nhân

Chương 1 KHÁI QUÁT VỀ CHẾ ĐỊNH ĐẠI DIỆN

CHO THƯƠNG NHÂN

1.1 Khái niệm, đặc điểm đại diện thương mại

1.1.1 Khái niệm đại diện thương mại

Trong pháp luật Việt Nam, Đại diện là một chế định lớn, xuyên suốt được quy định trong nhiều văn bản quy phạm pháp luật thực định, và được quy định chi tiết và cụ thể trong Bộ luật Dân sự Việt Nam 2015 với tính chất là luật chung Theo quy định tại Điều 134 Bộ luật dân sự 2015, “đại diện là việc cá nhân, pháp nhân (sau đây gọi chung là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của cá nhân hoặc pháp nhân khác (sau đây gọi chung là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự Người đại diện phải có năng lực hành vi dân sự phù hợp với giao dịch dân sự được xác lập, thực hiện

TS.Hồ Ngọc Hiển nhận định: “từ rất sớm trong quá khứ, quan hệ đại diện được quan niệm là quan hệ phát sinh giữa hai chủ thể khi một chủ thể có các

quyền và nghĩa vụ, trách nhiệm khi hành động thông qua một chủ thể khác Quan niệm về đại diện này tương tự quan niệm của chúng ta ngày nay theo đó, một người nhân danh và vì lợi ích của người khác mà hành động và làm phát

Đại diện là một quan hệ pháp luật dân sự gồm chủ thể là bên đại diện và bên được đại diện Quan hệ đại diện này làm phát sinh quan hệ khác là quan hệ giữa người đại diện, người được đại diện với người thứ ba, theo ý chí và vì lợi ích của người được đại diện Khái niệm “Người” không phải chỉ một cá nhân cụ thể, mà chỉ tất cả các chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự

Tất cả các chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự đều có quyền được có người đại diện cho mình trong việc xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự nhằm

phục vụ cho quyền và lợi ích của mình Tuy nhiên, cá nhân không được người khác đại diện cho mình nếu pháp luật qui định phải tự mình xác lập thực hiện giao dịch đó Ví dụ: pháp luật không công nhận việc một cá nhân ủy quyền cho người khác thay mình làm thủ tục ly hôn, kết hôn, hay lập di chúc, làm chứng minh thư nhân dân …., các công việc có liên quan tới yếu tố nhân thân

Khái niệm đại diện thương mại theo nghĩa rộng, đại diện thương mại bao gồm cả đại diện thương mại độc lập và đại diện thương mại phụ thuộc là quan hệ giữa người đại diện và thương nhân được đại diện

Đại diện thương mại là hình thức hoạt động trung gian thương mại phổ biến nhất trên thế giới và được pháp luật của hầu hết các nước ghi nhận TS Nguyễn Am Hiểu cho rằng:

“Đại diện thương mại, hoặc đại diện cho thương nhân, là một chế định

pháp lý đặc biệt của Luật thương mại trong quan hệ với đại diện mang tính chất chung theo quy định của Bộ luật dân sự

Trên thương trường quốc tế, đại diện cho thương nhân, hay đại diện thương mại đã hình thành từ lâu đời trong hoạt động thương mại Là đạo luật

đầu tiên trên thế giới quy định về vấn đề này, Bộ luật thương mại Đức năm

1908 đã đưa ra các quy định đặc biệt về “đại lý thương mại” (Handlungsagenten)- là tiền thân của chế định về đại diện thương mại ngày nay Rất nhiều quốc gia trên thế giới đã đi theo xu hướng này trong đó có Thuỵ Điển, Nauy, Đan Mạch vào năm 1914, Áo năm 1921, Hà Lan năm 1936, Italia năm 1942, Thuỵ Sỹ năm 1944

Ngay sau khi ra đời, các quy định về “đại lý thương mại“ đã đòi hỏi phải

được sửa đổi vì nó không xác định rõ ràng được địa vị pháp lý của người đại lý

với các quan hệ pháp lý gần gũi với nó như người giúp việc thương mại hoặc đại

Ở Pháp, đại diện thương mại được quy định từ Điều L134 -1 đến Điều

134 -17 Bộ luật thương mại [2, tr.58-63]; ở Đức được quy định từ Điều 84 đến Điều 92 Bộ luật thương mại; ở Nhật được quy định từ Điều 46 đến Điều 51 Bộ luật thương mại; ở Thái Lan được quy định từ Điều 797 đến Điều 832 Bộ luật Dân sự và thương mại Để kết hợp luật của các quốc gia thành viên liên quan đến những bên đại diện thương mại độc lập, Hội đồng châu Âu đã ban hành chỉ thị

số 86/653/EEC ngày 18/12/1986 về những bên đại diện thương mại [37]

Đại diện thương mại theo pháp luật ở hầu hết các nước có bản chất giống với đại diện cho thương nhân theo pháp luật Việt Nam Theo luật của nhiều nước

về đại diện thương mại (đại diện cho thương nhân theo pháp luật Việt Nam) thì đây là loại hoạt động thương mại theo đó, một bên (người) độc lập tham gia hoạt động kinh doanh, thường xuyên được uỷ quyền để thay mặt và nhân danh một bên khác (bên uỷ quyền) thực hiện việc mua hoặc bán hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ cho bên đó và được hưởng thù lao về việc đại diện

Theo quy định của điều 141 Luật thương mại 2005, đại diện cho thương nhân là việc một thương nhân nhận ủy quyền (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về đại diện

Theo pháp luật Việt Nam hiện hành và qua nghiên cứu pháp luật của các nước theo truyền thống Luật châu Âu lục địa, có thể thấy, quan hệ đại diện thương nhân (đại diện cho thương nhân) có điểm giống nhưng có nhiều điểm khác với quan hệ uỷ quyền trong dân sự

Điểm giống nhau: Quan hệ đại diện thương nhân cũng có yếu tố uỷ quyền của một bên cho một bên khác thực hiện một hoặc một số hành vi pháp lý, bên được uỷ quyền không hành động cho mình mà hành động nhân danh bên uỷ quyền và vì lợi ích của bên này

Điểm khác nhau: Quan hệ đại diện theo uỷ quyền trong dân sự có phạm vi

và đối tượng nhận uỷ quyền rất rộng, gồm nhiều lĩnh vực và bên uỷ quyền có thể

uỷ quyền cho bất cứ ai đại diện cho mình Trong quan hệ đại diện cho thương nhân bên đại diện (bên được uỷ quyền) thường là một thương nhân độc lập không có sự phụ thuộc về tư cách pháp lý vào bên giao đại diện

Quan hệ đại diện cho thương nhân là quan hệ dịch vụ thương mại, theo

đó, bên được uỷ quyền thực hiện công việc như mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho bên uỷ quyền và sẽ được hưởng thù lao khi thực hiện dịch vụ Việc trả thù lao cho bên đại diện trong dân sự không phải là bắt buộc trừ khi các bên

có thoả thuận về điều này

Hoạt động đại diện cho thương nhân có mục đích sinh lời Quan hệ đại diện giữa họ gắn liền với lĩnh vực hoạt động thương mại, như mua bán hàng hoá, cung ứng các dịch vụ thương mại hay thực hiện các hoạt động xúc tiến thương mại vì mục đích sinh lời… Đại diện theo uỷ quyền nói chung trong Bộ luật dân

sự không nhất thiết phải có mục đích này

Do đó, có thể thấy rằng, đại diện cho thương nhân là một dạng của đại diện theo ủy quyền được thực hiện trong hoạt động thương mại Vì thế, quan hệ đại diện cho thương nhân cũng chính là quan hệ đại diện theo ủy quyền được quy định bởi Bộ luật dân sự 2015 Mặt khác, cũng như quan hệ đại diện theo ủy quyền phát sinh trên cơ sở hợp đồng ủy quyền, hợp đồng đại diện cho thương nhân chính là cơ sở để phát sinh quan hệ đại diện cho thương nhân

Từ những quy định trên, có thể rút ra một số nhận xét sau đây:

định đối với quan niệm chung của các nước về đại diện và đại diện thương mại Đại diện trước hết là hành vi của một chủ thể (gọi là người đại diện) nhân danh

và vì lợi ích của một chủ thể khác (gọi là người được đại diện) để xác lập, thực hiện một giao dịch cụ thể Đại diện cho thương nhân là hành vi đại diện nhằm

mục đích lợi nhuận (vì là hành vi của thương nhân đại diện cho một thương nhân khác và để hưởng thù lao đại diện)

Bản chất của hành vi đại diện, bao gồm cả đại diện cho thương nhân, đại diện thương mại là việc người đại diện xác lập, thực hiện giao dịch với danh nghĩa và vì lợi ích của người được đại diện Do đó, quyền và nghĩa vụ phát sinh

từ giao dịch thuộc về người được đại diện

Pháp luật Việt Nam cũng đã quy định hai hình thức đại diện cơ bản trong hoạt động thương mại là thương nhân cử người của mình làm đại diện (đại diện thương mại phụ thuộc) và thương nhân sử dụng một thương nhân khác làm đại diện cho mình (đại diện thương mại độc lập)

dấu hiệu người đại diện không nhân danh chính mình mà nhân danh người được đại diện Theo Luật Thương mại 2005, đặc điểm này là để phân biệt với các hình thức trung gian thương mại khác Cụ thể, trong số các hình thức trung gian thương mại, ngoại trừ môi giới thương mại không có hành vi xác lập giao dịch với người thứ ba, chỉ có người đại diện là nhân danh người được đại diện (theo thuật ngữ của luật là người giao đại diện), còn lại người nhận ủy thác và đại lý nhân danh chính mình giao kết với người thứ ba

là một thương nhân để thực hiện các hoạt động thương mại Như vậy, ở đây Luật Thương mại không điều chỉnh các quan hệ đại diện sau đây:

Quan hệ đại diện giữa thương nhân chuyên làm nghề đại diện với người được đại diện không phải là thương nhân Đối với loại quan hệ này, thương nhân (bao gồm cả pháp nhân và thể nhân) có đăng ký hoạt động thương mại làm đại diện, nhân danh một người không phải là thương nhân để giao kết, thực hiện giao dịch với bên thứ ba Trong thực tế, loại quan hệ này tương đối phổ biến khi người được đại diện là những người có nghề nghiệp tự do, đặc thù như ca sĩ, các

vận động viên thể thao nổi tiếng, các nghệ sĩ nổi tiếng trong các lĩnh vực… Họ cần đến những thương nhân làm đại diện chuyên nghiệp để xác lập giao dịch với bên thứ ba để bảo vệ lợi ích của họ Những người đại diện này hưởng thù lao đại diện cho các giao dịch họ xác lập được, tùy thỏa thuận giữa hai bên Mặc dù, thương nhân làm đại diện có mục đích vì lợi nhuận, thậm chí, họ là đại diện độc quyền, nhưng hoạt động của họ không được Luật Thương mại 2005 coi là hoạt động thương mại và không thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Thương mại

Quan hệ đại diện mà người đại diện cho thương nhân (không phải là người thuộc cơ cấu tổ chức của thương nhân) không phải là một thương nhân Đây là loại quan hệ mà người đại diện cho thương nhân là một chủ thể không có đăng ký hoạt động thương mại, hoạt động của họ không phải là hoạt động thương mại Thông thường, trong thực tiễn thương mại, họ là những người được thuê để đại diện cho lợi ích của người được đại diện (gọi là thân chủ hoặc khách hàng) như luật sư, cố vấn pháp lý, người đại diện của những người nổi tiếng trong một số lĩnh vực đặc thù thể thao, nghệ thuật…

Quan hệ đại diện mà người đại diện là người thuộc cơ cấu tổ chức của thương nhân được đại diện Trường hợp này, theo quy định của Luật Thương mại, quan hệ đại diện mà thương nhân cử người của mình làm đại diện sẽ được điều chỉnh bởi Bộ luật dân sự (Điều 141, Luật Thương mại 2005)

1.1.2 Đặc điểm của đại diện cho thương nhân

Đại diện cho thương nhân vừa là một dạng của trung gian thương mại vừa

là một dạng của ủy quyền nên đại diện cho thương nhân mang đầy đủ các đặc điểm của trung gian và đại diện Cụ thể:

Thứ nhất, quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh giữa bên đại diện

và bên giao đại diện

Trong quan hệ đại diện cho thương nhân thì cả bên đại diện và bên giao đại diện đều phải là thương nhân Bên giao đại diện là một thương nhân có

quyền thực hiện những hoạt động thương mại nhất định (như mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại) nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác, thay mình thực hiện hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân cũng phải là thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp

Do đó, hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan tới 3 chủ thể: bên giao đại diện, bên đại diện và bên thứ ba (có thể là một hoặc một số người) Trong quan

hệ với bên giao đại diện, bên đại diện sẽ nhân danh chính mình nhưng trong quan hệ với bên thứ ba thì họ sẽ nhân danh bên giao đại diện, chứ không nhân danh chính mình Do đó, trong phạm vi ủy quyền, bên đại diện được giao dịch với bên thứ ba và mọi hành vi do bên đại diện thực hiện trực tiếp mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện Khi bên đại diện giao dịch với bên thứ ba thì

về mặt pháp lý, các hành vi do người này thực hiện được xem như là chính người ủy quyền (người giao đại diện) thực hiện Bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm về các cam kết do bên đại diện thực hiện trong phạm vi ủy quyền Đây là điểm khác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với các hoạt động trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, giữa bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộc khá chặt chẽ

Thứ hai, nội dung của hoạt động đại diện cho thương nhân do các bên thỏa thuận

Các bên có thể thỏa thuận về việc bên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt động thương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm các

cơ hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gian đại diện Hoạt động đại diện cho thương nhân thường bao gồm việc tìm kiếm các cơ hội kinh doanh cho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gian đại diện, không giới hạn vào một việc cụ thể Bên đại diện cho thương nhân có thể được ủy quyền tiến hành các hoạt động nghiên cứu thị

trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ ba trên danh nghĩa của bên giao đại diện Cùng một lúc, bên đại diện có thể tiến hành hoạt động này cho nhiều thương nhân

Thứ ba, quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh trên cơ sở hợp đồng

đại diện

Quan hệ đại diện cho thương nhân là một dạng riêng của quan hệ đại diện theo ủy quyền được quy định trong Bộ luật dân sự, bởi vậy hợp đồng đại diện cho thương nhân là một dạng đặc biệt của hợp đồng ủy quyền Hợp đồng ủy quyền trong dân sự chỉ mang tính chất đền bù khi được các bên thỏa thuận hoặc pháp luật

có quy định, hợp đồng đại diện cho thương nhân luôn mang tính chất đền bù

Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa các thương nhân với nhau (giữa thương nhân giao đại diện và thương nhân đại diện), thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình ủy quyền, thương nhân đại diện phải có đăng kí kinh doanh dịch vụ đại diện

Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương [28]

Đại diện cho thương nhân là một trong các loại hình dịch vụ trung gian thương mại, vì vậy nó mang đầy đủ các đặc điểm chung của các loại hình trung gian thương mại Trong hoạt động kinh doanh, thương nhân sẽ kinh doanh có hiệu quả hơn nếu biết sử dụng dịch vụ trung gian thương mại nói chung và dịch

vụ đại diện cho thương nhân nói riêng một các hợp lý Các dịch vụ trung gian thương mại thực tế đã mang lại hiệu quả rất lớn cho nền kinh tế cũng như cho các chủ thể kinh doanh

1.2 Hợp đồng đại diện cho thương nhân

1.2.1 Khái niệm hợp đồng đại diện cho thương nhân

Ngày nay, hợp đồng là công cụ pháp lý quan trọng và phổ biến để con người thực hiện các giao dịch nhằm thỏa mãn hầu hết mọi nhu cầu trong đời

sống xã hội Tuy vậy, trong lịch sử lập pháp của nhân loại, để tìm ra một thuật ngữ chính xác, như thuật ngữ “hợp đồng” đang được sử dụng ở nhiều quốc gia hiện nay là việc không mấy dễ dàng Nhiều quốc gia cho rằng thuật ngữ “ hợp đồng” (contractus) hình thành từ động từ “contrahere” trong tiếng La- tinh, có nghĩa là “ràng buộc”, và xuất hiện lần đầu ở La Mã vào khoảng thế kỷ V-IV trước công nguyên

Ở Việt Nam, trong thực tế đời sống, có rất nhiều thuật ngữ khác nhau được sử dụng để chỉ về hợp đồng như: khế ước, giao kèo, văn tự, văn khế, tờ giao ước, tờ ưng thuận, chấp thuận… Sau này, các văn bản hiện hành của nhà nước ta không còn được sử dụng thuật ngữ “khế ước”, hay “hiệp ước” như trước đây mà sử dụng các thuật ngữ có tính “chức năng”, “công cụ” như hợp đồng dân

sự, hợp đồng lao động, hợp đồng thương mại Đây là điểm cá biệt bởi trong pháp luật của nhiều nước, người ta chỉ sử dụng thuật ngữ “hợp đồng” nói chung, chứ không sử dụng thuật ngữ hợp đồng dân sự, hợp đồng thương mại, hợp đồng lao động… một cách cụ thể như pháp luật Việt Nam

Có thể hiểu rằng hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các chủ thể nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ trong những quan hệ xã hội cụ thể Yếu tố cơ bản nhất của hợp đồng là sự thỏa hiệp giữa ý chí, tức là có sự ưng thuận giữa các bên với nhau Người ta thường gọi nguyên tắc này là nguyên tắc hiệp ý Nguyên tắc hiệp ý là kết quả tất yếu của tự do hợp đồng

Để bảo vệ trật tự công và đạo đức xã hội, pháp luật can thiệp vào việc giao kết hợp đồng và do đó có giới hạn quyền tự do giao kết hợp đồng Tuy nhiên sự can thiệp này phải là sự can thiệp để bảo vệ trật tự công và đạo đức xã hội và được pháp luật quy định chặt chẽ để tránh sự lạm dụng, vi phạm quyền tự do hợp đồng

Sự thống nhất ý chí của các bên phải nhằm vào một đối tượng cụ thể Mọi hợp đồng phải có đối tượng xác định Đối tượng của hợp đồng phải được xác định rõ rệt và không bị cấm đưa vào các giao dịch dân sự

Hợp đồng được giao kết một cách hợp pháp thì nó có hiệu lực như pháp luật đối với các bên giao kết, mọi vi phạm sẽ dẫn đến trách nhiệm tài sản mà bên

vi phạm sẽ phải gánh chịu

Pháp luật về đại diện ở các nước đều thống nhất đại diện là một quan hệ, theo đó người đại diện (agent) nhân danh và vì lợi ích của người được đại diện (principal) để giao kết hợp đồng hoặc thực hiện công việc Người đại diện nhân danh và vì lợi ích của thương nhân được đại diện giao kết hợp đồng hoặc thực hiện công việc thuộc phạm vi hoạt động kinh doanh của thương nhân được đại diện Mặc dù cơ bản có sự thống nhất như trên, biểu hiện cụ thể của các yếu tố thuộc về đại diện theo pháp luật của các nước có sự khác biệt

Pháp luật Anh - Mỹ không quy định riêng về đại diện thương mại mà quy định có tính khái quát cao về các loại đại diện Các loại đại diện theo luật Anh-

Mỹ bao gồm: đại diện theo thỏa thuận (bao gồm thỏa thuận rõ ràng và thỏa thuận ngầm định), đại diện do phê chuẩn, đại diện không thể phủ nhận hay hiển nhiên; quan hệ đại diện theo quy định của pháp luật Pháp luật cũng quy định loại quan

hệ giao diện độc lập hay phụ thuộc Tương ứng với loại đại diện sẽ là thẩm quyền đại diện của người đại diện

Pháp luật các nước châu Âu lục địa quy định chung về đại diện trong Bộ luật dân sự, quy định riêng về đại diện thương mại độc lập trong Bộ luật thương mại Pháp và Đức thừa nhận sự thỏa thuận có thể là ngầm định, quan hệ đại diện

có thể phát sinh do hành vi phê chuẩn của người được đại diện, đại diện có thể phát sinh khi người đại diện và người được đại diện đã để cho một người vào vị trí hoặc thực hiện hành vi liên tiếp một cách hợp lý làm cho người thứ ba tin rằng người đó là đại diện thì người được đại diện sẽ bị ràng buộc vào nghĩa vụ phát sinh từ hành vi của người đại diện [9, tr.32-35]

Từ những phân tích về hợp đồng và thương nhân nêu trên, có thể hiểu hợp đồng đại diện cho thương nhân là sự thỏa thuận giữa các bên trong đó một bên là

một thương nhân nhận ủy nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (bên giao đại diện) để thực hiện hoạt động thương mại với danh nghĩa, sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện

1.2.2 Đặc điểm của hợp đồng đại diện cho thương nhân

Hợp đồng đại diện cho thương nhân có những đặc điểm của một hợp đồng trung gian thương mại như sau:

hợp đồng theo sự ủy quyền không nhân danh mình mà nhân danh người ủy quyền đại diện Các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch, hợp đồng thuộc về người ủy quyền

Trong đại diện thương mại, người đại diện cho thương nhân độc lập, nhân danh chính mình khi thực hiện giao dịch, giao kết hợp đồng, nhưng không thực hiện giao dịch và giao kết hợp đồng cho mình mà cho người được đại diện Quyền lợi và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch và giao kết hợp đồng thuộc người được đại diện Đây là đặc điểm quan trọng nhất của hợp đồng đại diện cho thương nhân trong sự so sánh với các loại đại diện khác

nhân “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh” [28] Thuật ngữ thương nhân, nhà buôn hay doanh nhân có từ rất lâu Tuy nhiên, thế nào là một thương nhân là vấn đề còn nhiều tranh luận Mặc dù vậy một số dấu hiệu cơ bản sau đây thì khá thống nhất

(i) Thương nhân là chủ thể hoạt động thương mại Đây được coi là một đặc điểm không thể thiếu của thương nhân và cũng là tiêu chí để phân biệt thương nhân với các chủ thể khác

(ii) Thương nhân phải hoạt động thương mại một cách độc lập [28] Theo pháp luật thương mại, hoạt động thương mại độc lập, mang danh nghĩa chính

mình và vì lợi ích của bản thân mình là dấu hiệu cần thiết để xác định chủ thể tham gia vào các hoạt động thương mại có phải là thương nhân hay không? Trong thực tế, hoạt động thương mại thường có nhiều người tham gia vào như người làm công, các nhân viên quản lí điều hành… nên tính độc lập trong hoạt động là quyết định tư cách thương nhân Thương nhân sẽ hoạt động thương mại một cách tự thân, nhân danh mình, vì lợi ích của bản thân mình và tự chịu trách nhiệm về hoạt động thương mại của mình Những người làm công ăn lương, người quản lí điều hành một chi nhánh hay một cửa hàng thương mại thì chưa được coi là một thương nhân vì họ thực hiện vì lợi ích của ông chủ…

(iii) Thương nhân phải hoạt động thương mại thường xuyên, tức là với tính chất nghề nghiệp Một người vừa làm công chức vừa mua bán một mặt hàng nào đó để kiếm tiền không phải là thương nhân Điều này được phản ánh khá rõ nét trong pháp luật thương mại của các nước trong đó có Việt Nam

với bên thuê dịch vụ và bên thứ ba Bên trung gian (bên đại diện, bên môi giới, bên nhận ủy thác, bên đại lý) [28] phải là thương nhân theo điều 6 Luật thương mại 2005

Bên trung gian được thực hiện hoạt động thương mại hoàn toàn độc lập và

tự chủ trong quan hệ với bên thuê dịch vụ (bên ủy quyền) và bên thứ ba Vì được

ủy quyền cung ứng một dịch vụ thương mại cho bên ủy quyền nên bên trung gian không phải là người làm công ăn lương của bên ủy quyền Những điều này phân biệt bên trung gian trong hoạt động thương mại với các chi nhánh, văn phòng đại diện do thương nhân lập ra để thực hiện hoạt động kinh doanh của thương nhân và những người đại diện khác như giám đốc doanh nghiệp hay thành viên của công ty hợp danh

một hay nhiều thương nhân khác ủy quyền thực hiện hoạt động thương mại với

bên (hoặc các bên) thứ ba Khi thực hiện dịch vụ đại diện cho thương nhân, bên trung gian nhân danh người ủy quyền và thực hiện giao dịch với bên (hoặc các bên) thứ ba trong phạm vi được ủy quyền Khi thực hiện dịch vụ môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa hoặc đại lý thương mại, bên trung gian sử dụng danh nghĩa của mình Xác định được tư cách của bên trung gian trong hợp đồng trung gian thương mại với bên (hoặc các bên) thứ ba giúp xác định nghĩa

vụ phát sinh với người thứ ba sẽ thuộc về ai

Trong hợp đồng trung gian thương mại, bên trung gian (bên được ủy quyền) thực hiện việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại với bên thứ ba không vì lợi ích của mình mà vì lợi ích của bên ủy quyền Sau khi hoàn thành nhiệm vụ được bên ủy quyền giao cho, bên trung gian (bên được ủy quyền) sẽ được hưởng thù lao từ bên ủy quyền

giá trị pháp lý tương đương Trong hợp đồng trung gian thương mại có bên ủy quyền (bên trung gian) và bên được ủy quyền và các bên có quyền và nghĩa vụ với nhau Khi thực hiện xong nhiệm vụ được giao, bên ủy quyền phải trả cho bên được ủy quyền một khoản thù lao Như vậy, hợp đồng trung gian thương mại (hợp đồng đại diện cho thương nhân; hợp đồng môi giới thương mại, hợp đồng

ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng đại lý) đều là hợp đồng song vụ và có tính đền bù, các hợp đồng này buộc phải được thể hiện bằng văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương với văn bản Các hình thức đó là điện báo, TELEX, FAX, thông điệp dữ liệu (là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận và lưu trữ bằng phương tiện điện tử) và các hình thức khác theo quy định của pháp luật

Sơ đồ 1.1: Đặc điểm của hợp đồng đại diện cho thương nhân

1.2.3 Nội dung của hợp đồng đại diện cho thương nhân

Bản chất của hoạt động đại diện thương mại là bên giao đại diện (bên thuê dịch vụ) ủy quyền cho bên đại diện (bên trung gian thực hiện dịch vụ) thay mặt

và nhân danh bên đại diện thực hiện một số giao dịch thương mại Trong hoạt

Đặc điểm

Về chủ thể: Chủ thể của hợp đồng phải là thương nhân, bao gồm cả bên giao đại diện và bên đại diện

Về mục đích: Hợp đồng được giao kết nhằm mục đích sinh lời của bên đại diện

Về tính chất: Hợp đồng vừa có tính chất của hợp đồng ủy quyền vừa có tính chất của hợp đồng dịch vụ

Về hình thức: Hợp đồng phải được thể hiện dưới hình thức văn bản hoặc tương đương

Thông thường, người đại diện thực hiện giao dịch hay giao kết hợp đồng theo sự ủy quyền không nhân danh mình mà nhân danh người

ủy quyền đại diện

động đại diện thương mại, sự đại diện là yếu tố cơ bản Bên đại diện, trong phạm

vi được ủy quyền không hành động cho mình mà vì lợi ích của bên giao đại diện

Do đó, về mặt pháp lý, các giao dịch giữa bên đại diện với bên thứ ba (trong phạm vi ủy quyền) được coi như chính bên giao đại diện giao dịch với bên thứ

ba Bên giao đại diện phải trách nhiệm đối với các giao dịch mà bên đại diện thực hiện nhân danh mình

Nội dung bên giao đại diện có thể ủy quyền cho bên đại diện thực hiện trong hoạt động thương mại được thay đổi theo thời gian Ban đầu, pháp luật

về đại diện thương mại hầu hết các quốc gia thường giới hạn hoạt động mà bên đại diện thực hiện là trong lĩnh vực mua bán hàng hóa Sau đó, phạm vi đại diện của bên đại diện được mở rộng sang nhiều lĩnh vực của hoạt động thương mại Ví dụ, theo Bộ luật thương mại Pháp đại diện thương mại được thực hiện trong mọi lĩnh vực nhằm mục đích sinh lợi như: mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ đầu tư, xúc tiến thương mại Trong thực tiễn kinh doanh ở nhiều nước, hoạt động đại diện thương mại chủ yếu diễn ra trong lĩnh vực phân phối hàng tiêu dùng và phân phối các trang thiết bị, hiếm khi tham gia vào lĩnh vực dịch vụ

Nội dung của hoạt động đại diện rất đa dạng, có thể là giao dịch để tìm kiếm cơ hội kinh doanh (bao gồm nhiều loại nhiều loại công việc như: nghiên cứu thị trường, lựa chọn bên thứ ba, thay mặt bên giao đại diện ký hợp đồng với bên thứ ba, thay mặt bên giao đại diện thực hiện hợp đồng với bên thứ ba

Khi thực hiện hoạt động đại diện thương mại, bên đại diện hoàn toàn độc lập với bên giao đại diện và bên thứ ba Bởi vậy bên giao đại diện chỉ phải thanh toán các chi phí hợp lý mà bên đại diện bỏ ra để thực hiện các công việc mà bên giao đại diện ủy quyền còn bên đại diện thương mại phải chịu mọi rủi ro về chi phí cũng như các khoản thanh toán không hợp lý

1.2.4 Chủ thể của hợp đồng đại diện cho thương nhân

Chủ thể tham gia quan hệ đại diện theo ủy quyền trong dân sự rất rộng, có thể là bất cứ ai đáp ứng đủ điều kiện về năng lực chủ thể theo quy định của Bộ luật dân sự Tuy nhiên trong quan hệ đại diện cho thương nhân, chủ thể của quan

hệ này có phần hạn chế hơn

Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa các thương nhân với nhau (giữa thương nhân giao đại diện và thương nhân đại diện) Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh (Theo khoản 1 điều 6 luật thương mại 2005)

Trong đó, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình ủy quyền, thương nhân đại diện phải có đăng kí kinh doanh dịch vụ đại diện Như vậy không phải bất cứ tổ chức, cá nhân nào cũng có thể làm đại diện cho thương nhân Một cá nhân, tổ chức chỉ đủ tư cách làm đại diện cho thương nhân khi đã thỏa mãn những điều kiện quy định về thương nhân như:

Tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng kí kinh doanh

1.2.5 Thời hạn đại diện và chấm dứt quan hệ đại diện

Về thời hạn đại diện, pháp luật các nước nhìn chung quy định thời hạn này do các bên trong quan hệ tự thỏa thuận xác định Trong trường hợp không có

sự xác định cụ thể thì thời hạn được xác định một cách hợp lý Đối với các nước thuộc hệ thống EU, các quy định trong trường hợp hết thời hạn đại diện đã xác định, các bên vẫn tự nguyện thực hiện các nghĩa vụ thì thời hạn được coi là không xác định

Về chấm dứt quan hệ đại diện, pháp luật các nước nhìn chung quy định thống nhất về các nhóm vấn đề sau đây: các căn cứ chấm dứt quan hệ đại diện;

thù lao của người đại diện khi quan hệ đại diện chấm dứt và sau khi quan hệ đại diện đã chấm dứt vì người được đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng mà người đại diện đã tìm kiếm được trong thời gian làm đại diện, hoặc với khách hàng trong khu vực địa lý mà người đại diện được giao tìm kiếm khách hàng trong thời gian đại diện; bảo vệ quyền lợi và lợi ích chính đáng của người thứ ba

1.2.6 Quyền và nghĩa vụ cơ bản của các bên

Bởi quan hệ đại diện cho thương nhân có căn cứ phát sinh từ hợp đồng đại diện cho thương nhân nên quyền và nghĩa vụ dành cho các bên trong quan hệ này tức là bên đại diện và bên giao đại diện được xác định thông qua các điều khoản của hợp đồng Bên cạnh các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng, các bên còn có quyền và nghĩa vụ theo luật định

Nhìn chung, pháp luật các nước đều quy định các nghĩa vụ của người đại diện bao gồm: thực hiện công việc trong phạm vi đại diện; thực hiện công việc một cách nỗ lực, cẩn trọng và thiện chí; thông tin cho người được đại diện tất cả các thông tin cần thiết liên quan đến công việc đại diện giao dịch và công việc được ủy quyền; tuân thủ sự chỉ dẫn hợp lý của người được đại diện; giữ bí mật các thông tin bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của người được đại diện; ghi chép các khoản chi tiêu, bảo quản tài sản, tài liệu do người được đại diện giao để thực hiện công việc đại diện thương mại; không được có xung đột lợi ích với người được đại diện, bao gồm nghĩa vụ không được cạnh tranh với người được đại diện hoặc làm đại diện cho đối thủ cạnh tranh của người được đại diện Về nghĩa vụ của người được đại diện, pháp luật các nước quy định các nghĩa vụ cơ bản sau: nghĩa vụ thanh toán thù lao đại diện và hoàn trả các chi phí; nghĩa vụ cung cấp các thông tin và tài sản, công cụ cần thiết; nghĩa vụ không gây cản trở người đại diện hoạt động Pháp luật Anh-Mỹ khái quát và nhấn mạnh đến nghĩa vụ trung thành, không cạnh tranh, không có xung đột lợi ích của người đại diện

Về trách nhiệm, nghĩa vụ pháp lý của người đại diện, người nhận đại diện đối với người thứ ba, trong trường hợp người đại diện thương mại đã thực hiện công việc trong phạm vi đại diện, người đại diện thương mại sẽ được giải phóng nghĩa vụ đối với người được đại diện và với người thứ ba trong quan hệ Quyền

và nghĩa vụ phát sinh từ hành vi của người đại diện trong phạm vi đại diện có giá trị pháp lý ràng buộc đối với người được đại diện

Trong trường hợp không có thẩm quyền đại diện hoặc vượt quá thẩm quyền đại diện, người đại diện phải chịu trách nhiệm pháp lý đối với người thứ

ba Người được đại diện sẽ không chịu trách nhiệm vê những hành vi không có thẩm quyền đại diện hoặc vượt quá thẩm quyền đại diện của người đại diện Trong trường hợp người được đại diện có lỗi trong việc làm cho người thứ ba tin tưởng về việc người đại diện có thẩm quyền, mặc dù người này không có thẩm quyền, ví dụ như biết người đại diện thiếu thẩm quyền đại diện mà không phản đối, chấm dứt quan hệ đại diện mà không thông báo kịp cho người thứ ba thì người được đại diện chịu nghĩa vụ phát sinh từ hành vi đại diện của người đại diện Người thứ ba có quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ hoặc hủy bỏ giao dịch

và yêu cầu người được đại diện bồi thường thiệt hại

1.3 Vai trò, ý nghĩa của đại diện thương mại

trong việc mở rộng và bảo vệ quyền tự do kinh doanh trong việc mở rộng các phương thức hoạt động kinh doanh Thương nhân có quyền tự do tổ chức kinh doanh theo cách họ lựa chọn mà họ cho là hợp lý

Đại diện thương mại phản ánh tính năng động và hợp tác trong kinh doanh theo nguyên tắc “buôn có bạn, bán có phường” Không ai có thể buôn bán một mình và vì vậy hợp tác, cộng tác là một nguyên tắc tất yếu trong thương trường

Đại diện thương mại thể hiện thương nhân, nhà buôn là một nghề cao quý, rất coi trọng chữ tín Người làm đại diện thương mại, dù là đại diện

nhưng lại hoạt động độc lập, nhưng phải vì lợi ích của chính người mà mình làm đại diện nên chữ tín ở đây là rất quan trọng Thiếu chữ tín không thể làm đại diện thương mại

Rộng hơn nữa, đại diện thương mại giúp người tiêu dùng có điều kiện tiếp xúc với nhiều sản phẩm thương mại hơn, có nhiều lựa chọn tốt hơn và thuận tiện hơn

mở rộng kinh doanh một cách hiệu quả

Đối với người ủy quyền đại diện thương mại, đại diện thương mại, thay bằng việc phải mở rộng bộ máy, tăng số người lao động, chi phí mở văn phòng cũng như các chi phí thương mại khác…, người sử dụng đại diện thương mại có thể sử dụng nguồn lực của thương nhân khác để tiến hành các hoạt động kinh doanh của mình Thông qua đại diện thương mại, thương nhân có thể cùng lúc xác lập nhiều giao dịch ở nhiều nơi khác nhau, các giao dịch có mức độ khó khăn khác nhau mà bản thân họ không thể tự giải quyết hết được

Đối với người làm đại diện thương mại, thông qua hoạt động đại diện thương mại họ có thể tăng thêm thu nhập từ hoạt động của người ủy quyền đại diện, học tập kinh nghiệm thương trường, mở rộng thương trường… với chi phí thấp hơn là tự tổ chức

điều kiện phân công lao động xã hội càng lúc càng chặt chẽ và chuyên nghiệp Đại diện thương mại được coi như một dịch vụ được cung ứng bởi một người có năng lực chuyên môn, có điều kiện vật chất cần thiết và được thực hiện theo yêu cầu của người ủy quyền đồng thời là khách hàng Đại diện có ý nghĩa rất quan trọng trong nhiều trường hợp giao dịch, bởi không phải chủ thể nào cũng có thể

tự mình thực hiện tất cả các quyền và nghĩa vụ dân sự một cách linh hoạt và hiệu quả nhất trong mọi tình huống

Thứ tư, đại diện được thương mại là công cụ hỗ trợ đắc lực cho các giao dịch dân sự- kinh doanh thương mại mở rộng và phát triển an toàn, hiệu quả trong các giao dịch dân sự ngày càng phát triển phong phú và đa dạng như hiện nay Yếu tố quyết định phát triển thị trường là do sự phát triển không ngừng của các giao dịch thương mại Thông qua đại điện thương mại, người ủy quyền cũng như người đại diện có cơ hội tốt hơn cho việc mở rộng các giao dịch thương mại

Xa hơn là hoạt động thương mại sẽ góp phần phát triển thị trường, tăng trưởng kinh tế, tạo ra việc làm mới, tăng thu ngân sách và góp phần giảo quyết các vấn

đề xã hội Quan hệ đại diện phù hợp với nguyên tắc cơ bản của pháp luật về hợp đồng trong kinh tế thị trường Đó là, trong kinh tế thị trường, pháp luật về hợp đồng phải góp phần làm tăng các hợp đồng được giao kết và đã giao kết phải có nhiều khả năng được thực hiện vì đó là tiền đề quan trọng nhất cho phát triển

kinh tế

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Đại diện cho thương nhân là một loại hình dịch vụ thương mại Bằng những dịch vụ đó, thương nhân có thể tiến hành thực hiện các hoạt động thương mại ở những nước hay địa phương mà gây bất tiện trong việc đi lại, cản trở về mặt văn hóa hay cách biệt về ngôn ngữ

Quan hệ đại diện cho thương nhân được phát sinh trên cơ sở hợp đồng, được gọi là Hợp đồng đại diện cho thương nhân Hợp đồng đại diện cho thương nhân là hợp đồng được giao kết giữa các thương nhân với nhau, thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình ủy quyền, thương nhân đại diện phải có đăng kí kinh doanh dịch vụ đại diện

Đại diện thương mại là tất yếu trong kinh tế thị trường, phát triển theo các quy luật của thị trường Đại diện thương mại có vai trò thúc đẩy sự phát triển của thị trường và mang đến các lợi ích không chỉ cho chính các thương nhân thực hiện đại diện thương mại mà cho cả xã hội

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI DIỆN

CHO THƯƠNG NHÂN

2.1 Nguồn luật điều chỉnh về hợp đồng đại diện cho thương nhân

Việc ban hành Bộ luật dân sự 1995 và Luật thương mại 1997 đặt nền tảng

cơ bản cho chế định đại diện nói chung và đại diện thương mại nói chung kể từ khi đổi mới Nói như vậy không có nghĩa trước đó pháp luật không có quy định

gì về đại diện nói chung và đại diện thương mại nói riêng Chế định đại diện đã tồn tại từ lâu và đặc biệt được ghi nhận trong ba bộ luật dân sự thời kỳ thực dân Pháp đô hộ Khi đất nước bị chia cắt thành hai miền Nam - Bắc, ở miền Nam, đại diện thương mại được quy định trong Bộ luật thương mại do chính quyền Việt Nam cộng hòa ban hành năm 1972, áp dụng tại các tỉnh thuộc Việt Nam cộng hòa Còn ở miền Bắc, nền kinh tế tập trung kế hoạch hóa được duy trì, Nhà nước đóng vai trò là người xây dựng và tổ chức thực hiện kế hoạch Vì vậy, đại diện thương mại không có vai trò gì

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế thế giới và Việt Nam, các quy định trong Bộ luật dân sự năm 1995 và Luật thương mại năm 1997 đã dần phát sinh những mâu thuẫn, chứa đựng nhiều hạn chế không phù hợp với điều kiện phát triển kinh tế và xã hội trong giai đoạn mới Vì vậy, Bộ luật dân sự 2005 và Luật thương mại 2005 đã được ban hành và mới đây nhất là Bộ luật dân sự 2015 Đây

là hai văn bản pháp luật chủ yếu điều chỉnh mọi vấn đề phát sinh từ đại diện trong quan hệ hợp đồng Trong quá trình áp dụng pháp luật điều chỉnh quan hệ đại diện hợp đồng nguyên tắc quan trọng là pháp luật về đại diện hợp đồng tuy được điều chỉnh ở nhiều văn bản luật chuyên ngành khác nhau, nhưng phải thống nhất và đồng bộ với các quy định của đạo luật gốc - Bộ luật dân sự, trong quá trình áp dụng luật, luật riêng bao giờ cũng được ưu tiên áp dụng, đối với

những vấn đề mà luật riêng không điều chỉnh thì sẽ áp dụng các quy định của luật chung

Các văn bản pháp luật này đã tạo nên một hệ thống pháp luật tương đối hoàn chỉnh quy định nhiều vấn đề xoay quanh các hình thức hoạt động trung gian thương mại ở Việt Nam Nguyên tắc xác định thứ bậc văn bản pháp luật áp dụng điều chỉnh các hoạt động thương mại nói chung và hoạt động trung gian thương mại nói riêng, nhằm hạn chế xung đột luật đã được xác định rõ tại Điều 4 Luật thương mại năm 2005 là: mọi hoạt động thương mại phải tuân theo Luật thương mại và pháp luật có liên quan; hoạt động thương mại đặc thù được quy định trong luật khác thì áp dụng quy định của luật đó; hoạt động thương mại không được quy định trong Luật thương mại và trong các luật khác thì áp dụng quy định của Bộ luật dân sự

2.2 Các hình thức đại diện theo pháp luật thương mại Việt Nam

Dựa trên các tiêu chí phân loại khác nhau mà người ta có thể phân đại diện ở Việt Nam thành các loại khác nhau Căn cứ vào tính chất của quan hệ pháp luật được xác lập giữa người được đại diện và người thứ ba là quan hệ pháp luật dân sự hay quan hệ pháp luật thương mại, đại diện được phân thành đại diện dân sự và đại diện thương mại Quan hệ đại diện thương mại là quan hệ giữa một thương nhân và người đại diện của thương nhân, theo đó, người đại diện của thương nhân nhân danh thương nhân được đại diện để xác lập, thực hiện một giao dịch vì lợi ích của thương nhân được đại diện Ngoài phạm vi này, các quan

hệ đại diện còn lại là quan hệ đại diện dân sự

Căn cứ vào tính độc lập của người đại diện trong mối quan hệ với người được đại diện mà có quan hệ đại diện phụ thuộc và quan hệ đại diện độc lập Quan hệ đại diện độc lập là quan hệ đại diện giữa một chủ thể là tổ chức và một người đại diện không thuộc tổ chức đó, quan hệ đại diện giữa người được đại diện và người đại diện độc lập hình thành trên cơ sở hợp đồng dịch vụ về đại

diện Trường hợp phổ biến là quan hệ đại diện giữa một chủ thể thuê luật sư làm đại diện cho mình trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình trước

cơ quan tài phán, cơ quan quản lý nhà nước hoặc trong quan hệ kinh doanh với các đối tác

Việc thương nhân thuê một thương nhân khác làm đại diện cho mình theo quy định tại Luật Thương mại 2005 là trường hợp điển hình của quan hệ đại diện này Trong trường hợp tổ chức cử người của mình làm đại diện thì là quan hệ đại diện phụ thuộc, theo đó, người đại diện là người của tổ chức đó, thực hiện công việc đại diện theo phân công, phân cấp hoặc chỉ đạo của tổ chức Ví dụ điển hình cho trường hợp này là người đại diện theo pháp luật như giám đốc điều hành, hoặc người đại diện theo ủy quyền như các chi nhánh, các nhân viên được người đại diện theo pháp luật ủy quyền để thực hiện công việc của doanh nghiệp

Căn cứ vào quy định của pháp luật, đại diện được chia thành đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền Đại diện theo pháp luật là đại diện được xác lập theo pháp luật, có tính bắt buộc, trong lĩnh vực thương mại là trường hợp người đại diện cho pháp nhân theo quy định tại Điều lệ của pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền [26] Đại diện theo ủy quyền là đại diện mà người được đại diện và người đại diện xác lập quan hệ đại diện trên

cơ sở thỏa thuận ủy quyền [26] Về đại diện theo pháp luật của pháp nhân, trong lĩnh vực thương mại, người đại diện theo pháp luật được quy định trong Luật Doanh nghiệp và Điều lệ của doanh nghiệp

Mặc dù không có quy định riêng về loại đại diện do chấp nhận như ở các nước thuộc hệ thống common law, nhưng pháp luật Việt Nam cũng ghi nhận trường hợp một người đã hành động như một người đại diện có thẩm quyền, mặc

dù không có thẩm quyền đại diện hoặc vượt quá thẩm quyền đại diện, nhưng sau

đó được thương nhân đại diện đồng ý thì quan hệ đại diện được xác lập, giao dịch do người đại diện ký kết sẽ ràng buộc người được đại diện Ví dụ điển hình