Phân tích và bình luận các quy định của pháp luật hiện hành về mô hình tập đoàn kinh tế

bài tập lớn luật thương mại đại học luật hà Nội Phân tích và bình luận các quy định của pháp luật hiện hành về mô hình tập đoàn kinh tế

MỞ ĐẦU: Việt Nam đường phát triển hội nhập mạnh mẽ, sâu rộng vào kinh tế quốc tế Doanh nghiệp Việt Nam ph ải đ ối mặt, cạnh tranh bình đẳng với tập đoàn kinh tế đa qu ốc gia hùng m ạnh giới, đặc biệt sau gia nhập tổ chức th ương m ại quốc t ế WTO bắt đầu với Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) Kinh nghiệm quốc gia giới cho thấy tập đoàn kinh tế m ạnh khu vực nhà nước khu vực tư nhân “đội quân chủ lực” đ ảm bảo q trình hội nhập thành cơng Chính mà mơ hình t ập đồn kinh t ế dần trở nên quan tâm Ở Việt Nam năm gần xuất mơ hình tập đoàn kinh tế dần kh ẳng đ ịnh v ị trí lớn mạnh thị trường Tuy nhiên quy định pháp luật hành tập đoàn kinh tế lại chưa nhiều cụ thể để thực s ự đáp ứng yêu cầu thực tiễn việc hình thành quản lí hoạt động giải tranh chấp tập đoàn kinh tế, Đi ều phần gây ảnh hưởng không phát huy điểm m ạnh tiềm lực cạnh tranh vốn có tập đồn kinh tế Việt Nam Nhận th tính cấp thiết đề tài, em chọn đề 18: “Phân tích bình luận quy định pháp luật hành mơ hình tập đồn kinh tế” để làm t ập lớn NỘI DUNG: Một số vấn đề lí luận tập đồn kinh tế: 1.1 Khái niệm tập đoàn kinh tế: Sự tác động quy luật kinh tế thị tr ường, ti ến khoa học kỹ thuật, nhu cầu tập trung vốn, giảm chi phí kinh doanh, phân tán rủi ro làm xu hướng hình thành tập đoàn kinh tế ngày trở nên mạnh mẽ Các tập đoàn kinh tế ngày phát triển l ớn mạnh quy mô, đa dạng ngành nghề, phức tạp c cấu tổ ch ức đ ịa bàn hoạt động nhiều quốc gia khác Xét từ góc độ quản trị, kinh tế có khái niệm tập đồn kinh tế sau: “Tập đoàn kinh tế m ột tổ hợp quy mô lớn, thực sản xuất kinh doanh đa ngành, đa lĩnh v ực sở liên kết hình thành từ hoạt động đầu tư, góp vốn, sáp nh ập, mua l ại, tổ chức lại, liên kết kinh doanh nhằm tích tụ, tập trung nguồn l ực đ ể tăng khả canh trạnh, tối đa hóa lợi nhuận” Xét chất pháp lý, tập đoàn kinh tế hình thành t s ự liên kết chủ thể kinh doanh, liên kết hình th ành t hoạt động đầu tư hợp đồng liên kết Các hình th ức liên k ết tập đoàn kinh tế phức tạp, tương ứng với hình th ức liên k ết loại hợp đồng như: hợp đồng góp vốn, hợp đồng chuy ển nh ượng phần vốn góp, hợp đồng chuyển quyền sử dụng đối tượng quy ền sở h ữu công nghiệp, hợp đồng chuyển quyền sử dụng nhãn hiệu, v.v Quá trình thành lập tập đồn kinh tế q trình tự nhiên sở quy ền t ự kinh doanh, tự hợp đồng Xét khía cạnh pháp lý có th ể đ ịnh nghĩa tập đoàn kinh tế sau: “Tập đoàn kinh tế tổ hợp liên kết pháp nhân kinh doanh độc lập sở hoạt động đầu t thỏa thuận hợp đồng liên kết Hoạt động đầu tư thỏa thuận h ợp đồng liên kết tạo lập quyền nghĩa vụ cho thành viên tập đoàn, có pháp nhân kinh doanh giữ quyền chi phối, nh ững pháp nhân kinh doanh bị chi phối pháp nhân kinh doanh không bị chi ph ối” 1.2 Đặc điểm pháp lí tập đoàn kinh tế: Thứ nhất, tập đoàn kinh tế hình thành từ liên kết gi ữa ch ủ thể kinh doanh độc lập tạo thành tổ hợp Tập đồn kinh tế đ ược hình thành sở liên kết chủ thể kinh doanh Chủ th ể kinh doanh tập đoàn pháp nhân kinh doanh độc lập Liên k ết gi ữa chủ thể kinh doanh tập đoàn quy định h ợp đ ồng liên kết Thứ hai, tập đồn kinh tế tổ hợp có danh tính khơng có t cách pháp nhân Tập đồn kinh tế tổ hợp có danh tính, danh tính c t ập đồn kinh tế để tập hợp pháp nhân độc lập, hoạt động c sở liên kết chặt chẽ lợi ích kinh tế; phân biệt tập h ợp pháp nhân với pháp nhân tập đoàn phân biệt với tập h ợp pháp nhân khác Danh tính tập đồn quyền tài sản, xác đ ịnh m ột tên thương mại, sở để xây dựng hệ thống nhãn hiệu tập đoàn Các pháp nhân độc lập tập đoàn có quyền thụ hưởng giá trị tên th ương mại, nhãn hiệu phải trả phí Xét từ khía cạnh liên kết c pháp nhân tạo thành chất pháp lý tập đồn, th ấy, tập đồn kinh tế khơng có tư cách pháp nhân lý sau: khơng có tài s ản đ ộc l ập; khơng có lực pháp lí; khơng chịu trách nhiệm tài sản Theo giáo trình Luật Thương Việt Nam Đại học Luật Hà Nội trang 311 Thứ ba, tập đồn kinh tế có cấu tổ chức phức tạp, nhiều cấp C cấu tổ chức tập đoàn phải xác định cụ thể vấn đề quy ền hạn, trách nhiệm, phân cấp quản lý Đây yêu cầu phức tạp, cơng ty tập đồn tương đối độc lập, cơng ty có cấu quản lý riêng Các cơng ty tập đồn liên kết với sở quan hệ v ốn, quan hệ quản lý thơng qua hợp đồng kinh tế, đó, vi ệc xây d ựng thống cấu quản lý địi hỏi khơng dễ thực tập đoàn Thứ tư, tập đoàn kinh tế lớn quy mô, sử dụng nhiều lao đ ộng, phạm vi hoạt động rộng, kinh doanh đa ngành Tập đoàn kinh tế có s ự tích tụ vốn cơng ty tập đồn, bao gồm cơng ty m ẹ, công ty con, công ty thành viên, công ty liên kết Quy mô v ốn l ớn t ạo cho t ập đoàn lực cạnh tranh hiệu quả, phát triển đầu tư công nghệ, chuyên môn hóa sản xuất, nâng cao chất lượng hàng hóa, giảm giá thành, gia tăng lợi nhuận, tạo động lực thúc đẩy q trình phát triển t ừng cơng ty tập đồn nói riêng tồn tập đồn nói chung Tập đồn t ập trung lực lượng lao động quy mô lớn, công ty thành viên t ập đoàn hoạt động thuộc nhiều lĩnh vực khác nhau; lực lượng lao động đ ược phân hóa, từ lao động đơn giản tới lao động tri th ức sáng tạo, t trình độ chun mơn trung bình đến trình độ chun mơn cao đến Các tập đoàn kinh tế tiến hành đầu tư sản xuất, mở rộng thị trường tiêu thụ sản phẩm, phân công lao động, phát huy lợi cạnh tranh khu v ực khác 1.3 Phân loại hình thức liên kết tập đồn kinh t ế: Thứ nhất, liên kết vốn tập đoàn kinh tế Liên kết v ốn hình thành tư q trình đầu tư cơng ty nh ằm s h ữu cổ phần, phần vốn góp cơng ty khác Liên kết vốn th ường mang tính chi phối mạnh liên kết chủ yếu mơ hình cơng ty m ẹ - cơng ty tập đoàn kinh tế Thứ hai, liên kết quyền sở hữu cơng nghiệp tập đồn kinh tế Có hai hình thức liên kết quyền sở hữu cơng nghiệp tập đồn kinh tế liên kết đồng sở hữu chung quyền s h ữu công nghiệp; liên kết công ty sở hữu quyền sở hữu công nghiệp công ty đ ược chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp Thứ ba, liên kết thị trường tập đoàn kinh tế, Hình thành sở thỏa thuận công ty độc lập nằm khâu trình sản xuất thị trường liên quan Thứ tư, liên kết kinh doanh tạo thành tổ hợp kinh doanh tập đồn kinh tế Hình thức liên kết kinh doanh tạo thành tổ h ợp hình th ức liên kết cơng ty nhãn hiệu, địa điểm kinh doanh đ ể tạo thành sản phẩm hệ thống cung cấp dịch vụ Thứ năm, số hình thức liên kết khác tập đồn kinh tế 1.4 Vai trị tập đoàn kinh tế kinh tế thị tr ường: Thứ nhất, công cụ hữu hiệu điều tiết vĩ mô kinh tế, tạo nên sức mạnh kinh tế quốc gia Trong kinh tế nhiều thành ph ần, t ập đoàn kinh tế nhà nước nắm giữ lĩnh vực, ngành nghề quan tr ọng, gi ữ vai trò trụ cột kinh tế quốc dân, thúc đẩy phát tri ển c n ền kinh tế theo định hướng Đảng Nhà nước Bên cạnh đó, t ập đồn kinh tế nhà nước nhân tố thúc đẩy phát triển kinh tế qu ốc dân Các tập đoàn kinh tế khơng mang lại lợi ích kinh tế l ớn cho đ ất nước mặt như: góp phần quan trọng vào tăng trưởng phát triển kinh tế đất nước, đóng góp khơng nhỏ vào nguồn thuế, tạo nguồn thu ngoại tệ nguồn thu lớn cho ngân sách nhà nước, h ạn chế nh ập siêu, t ạo nên sức mạnh cho kinh tế góp phần đẩy nhanh tốc độ CNH, HĐH đất nước mà cịn trụ cột kinh tế, góp phần giải việc làm cho ng ười lao động, nâng cao mức sống cho nhân dân, góp phần giải quy ết vấn đề an sinh xã hội, quốc phòng, an ninh Thứ hai, thực nhiệm vụ trị - xã hội mà Nhà n ước giao Do có nhiều lĩnh vực, ngành nghề khơng hấp dẫn nhà đ ầu t lợi nhuận, lâu thu hồi vốn nên doanh nghiệp tư nhân không mu ốn tham gia sản xuất, kinh doanh việc kinh doanh lệ thuộc r ất l ớn vào điều kiện thiên nhiên kết cấu hạ tầng nên Nhà nước thành lập giao cho tập đoàn kinh tế nhà nước nhiệm vụ tiến hành hoạt động cơng ích nhằm thực mục tiêu trị - xã hội Nhà n ước Th ực t ế nước ta cho thấy, tập đoàn kinh tế nhà nước lực lượng quan tr ọng Nhà nước đảm nhận sản xuất, kinh doanh nhiều mặt hàng thiết y ếu nhằm đáp ứng nhu cầu nhân dân, góp phần quan trọng việc bảo đảm an ninh lương thực, an ninh lượng, an ninh quốc phòng, bảo vệ Tổ quốc khẳng định chủ quyền quốc gia, bảo vệ môi tr ường sinh thái Thứ ba, làm gia tăng sức mạnh cạnh tranh tập đồn cơng ty thành viên Thực tế nước ta, mơ hình tập đồn kinh tế nhà n ước mơ hình liên kết kinh tế tiên tiến có sức mạnh Với đặc điểm mơ hình có quy mơ lớn, nguồn lao động dồi dào, thị trường công nghệ v ượt trội, tập đồn kinh tế nhà nước có vị khác biệt so v ới doanh nghiệp kinh doanh loại Điểm quan trọng quy ết định liên kết, hợp tác công ty mơ hình tập đồn kinh t ế nhà nước lợi ích Bởi lẽ, mơ hình tập đồn kinh tế nhà n ước l ợi ích đến với tập đồn kinh tế cơng ty thành viên Các cơng ty thành viên tập đồn kinh tế nhà nước h ỗ tr ợ phát tri ển thơng qua thương hiệu tập đồn: hỗ trợ vốn, công nghệ, hoạt động đào tạo quản lý, lao động Những hỗ trợ tạo điều kiện đ ộng l ực, môi trường thuận lợi giúp doanh nghiệp thành viên tập đoàn kinh tế nhà nước phát triển nhanh bền vững, từ góp phần thúc đẩy phát triển hoạt động sản xuất, kinh doanh tập đoàn kinh tế nhà n ước nhằm tạo sức mạnh kinh tế - xã hội quốc gia Thứ tư, tổ chức kinh doanh, mang lại lợi nhuận thích đáng cho Nhà nước.Với mục tiêu kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận th ị trường, tập đoàn kinh tế nhà nước phải khai thác nguồn vốn nhà n ước nhằm t ạo l ợi nhuận bổ sung cho ngân sách nhà nước, đồng thời, tạo việc làm thu nhập hợp pháp nhằm nâng cao đời sống mặt người lao đ ộng Hơn nữa, tập đoàn kinh tế nhà nước với ưu quy mô k ết h ợp ưu phân cơng lao động, chun mơn hóa v ới h ợp tác hóa sản xuất, kinh doanh nên tránh sản xuất trùng lặp nâng cao hiệu sử dụng cơng suất máy móc, thiết bị nhằm đem lại hiệu kinh tế - xã hội cao v.v Thực trạng quy định pháp luật tập đoàn kinh t ế: 2.1 Về tập đồn kinh tế nhà nước: 2.1.1 Điều kiện hình thành tập đoàn kinh tế nhà nước: Văn pháp luật quy định chi tiết thành lập TĐKT nhà nước Nghị định 101/2009/NĐ-CP Tuy nhiên, nghị định xảy nhiều bất cập, học từ kinh nghiệm thí điểm đ ược nhà làm luật đưa vào Nghị định 69/2014/NĐ-CP ngày 15/7/2014 Chính phủ Khoản Điều Nghị định 69/2014/NĐ-CP quy định chi tiết điều kiện thành lập TĐKT nhà nước: Điều kiện ngành nghề kinh doanh: ngành nghề kinh doanh tập đồn phải ngành nghề đặc biệt quan trọng, ảnh h ưởng tới an ninh quốc phòng, ảnh hưởng tới phát triển kinh tế quốc gia Tùy giai đoạn phát triển, Thủ tướng Chính ph ủ xác đ ịnh danh m ục ngành nghề kinh doanh cần phải thành lập tập đoàn kinh t ế nhà nước Để đảm bảo hạn chế việc đầu tư ngành kinh doanh chính, Chính phủ quy định tỉ lệ tối thiểu công ty ph ải ho ạt động ngành kinh doanh Đối với cơng ty công ty m ẹ s h ữu 100% vốn điều lệ bắt buộc phải phục vụ trực tiếp việc thực nhiệm vụ, ngành nghề kinh doanh cơng ty mẹ Điều kiện tài chính: Vốn điều lệ cơng ty mẹ khơng th ấp h ơn 10.000 tỷ đồng Trường hợp công ty mẹ tổ chức hình th ức cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên tr lên ph ần vốn nhà nước phải chiếm tối thiểu 75% vốn điều lệ cơng ty mẹ Điều kiện trình độ chun mơn: Tập đoàn kinh tế phải chuẩn bị nguồn nhân lực trình độ chun mơn cao, có kinh nghiệm tốt kahr kinh doanh phù hợp với ngành nghề ngành ngh ề có liên quan; có trình độ quản lí theo tiêu chuẩn quốc tế điều hành, ph ối h ợp ho ạt động công ty con, cơng ty liên kết; có khả s d ụng bí quy ết cơng nghệ, thương hiệu, thị trường để chi phối công ty ti ến hành liên kết với công ty liên kết khác 2.1.2 Quy trình thành lập tập đồn kinh tế: Quy trình thành lập tập đồn kinh tế nhà nước triển khai gồm bước sau: Bước 1: Thủ tướng Chính phủ định cơng ty mẹ TCT phép xây dựng đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà n ước ; Bước 2: Xây dựng đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà n ước; Đề án gồm: Tờ trình đề án, nội dung đề án, dự thảo điều lệ công ty mẹ tập đoàn kinh tế Nội dung đề án tập trung; s ự c ần thi ết ph ải thành lập, thực trạng hoạt động đối tượng đề án, ph ương h ướng thu xếp tài chính, nhân sự, chế thông tin Bước 3: Thẩm định đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà n ước; vi ệc thẩm định Bộ Kế hoạch Đầu tư chủ trì thực hiện, có xin ý kiến chuyên gia kinh tế để đảm bảo yếu tố phản biện xã h ội Bước 4: Phê duyệt đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà n ước; Bước 5: Triển khai thực đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước Thủ tướng Chính phủ định thành lập cơng ty mẹ (công ty 100% vốn nhà nước), bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty mẹ Bộ trưởng Bộ quản lý ngành bổ nhiệm chức danh quan trọng cịn l ại cơng ty mẹ Bộ trưởng Bộ Tài bổ nhiệm chức danh Kiểm sốt viên tài cơng ty mẹ Trong trường hợp cơng ty mẹ không ph ải doanh nghiệp nhà nước, Bộ trưởng Bộ quản lí ngành đ ịnh ng ười đ ại diện theo ủy quyền công ty mẹ; định cử người tham gia ứng cử CHủ tịch thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty m ẹ 2.1.3 Cơ cấu tổ chức tập đoàn kinh tế Nhà n ước: Tập đoàn kinh tế nhà nước bao gồm công ty mẹ, công ty cơng ty liên kết Trong đó: công ty công ty mẹ n ắm 100% v ốn ều lệ nằm tỉ lệ vốn góp, cổ phần chi phối; cơng ty liên kết công ty m ẹ sở hữu tỉ lệ cổ phần, vốn góp mức chi phối cơng ty khơng có v ốn góp cơng ty mẹ cơng ty con, tự nguy ện tham gia liên k ết d ưới hình thức hợp đồng liên kết có mối quan hệ gắn bó lâu dài lợi ích kinh t ế, công nghệ, thị trường, dịch vụ khác với cơng ty mẹ TĐKT nhà n ước có không ba cấp doanh nghiệp bao gồm: công ty mẹ (doanh nghiệp c ấp I) doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ giữ quy ền chi phối; công ty doanh nghiệp cấp I (doanh nghiệp cấp II) doanh nghiệp công ty mẹ nắm quyền chi phối; công ty doanh nghiệp cấp II (doanh nghiệp cấp III) doanh nghiệp doanh nghiệp cấp I n ắm quyền chi phối Tập đồn kinh tế khơng có máy quản trị, hoạt động quản lí điều hành tập đồn cơng ty mẹ thực Cơng ty mẹ tập đoàn kinh tế chịu trách nhiệm trước chủ sở hữu nhà nước để thực mục tiêu kinh doanh ngành nghề mục tiêu kinh doanh ch ủ s h ữu quy định Công ty mẹ đại diện cho ập đoàn kinh tế nhà n ước th ực hoạt động chung tập đoàn quan hệ với bên th ứ ba ngời nước hoạt động khác theo theo thỏa thuận với doanh nghiệp thành viên quy định pháp luật có liên quan Cơng ty mẹ thực việc quản lí danh mục đầu t ư, theo dõi, giám sát danh mục đầu tư công ty mẹ công ty con; theo dõi, giám sát ngành nghề kinh doanh công ty Công ty mẹ th ực nghĩa v ụ báo cáo chịu giams sát quan nhà nước có thẩm quyền đối v ới hoạt động kinh doanh toàn tập đoàn kinh tế nhà n ước Hoat động quản lí giám sát Nhà nước tập đồn kinh tế thực thơng qua phương pháp sau: Phương pháp trực tiếp: hoạt động kiểm tra, giám sát quan nhà n ước phân cơng t ại t ập đồn, thành lập Hội đồng tư vấn, đánh giá hệ hoạt động c t ập đồn, cơng tác kế tốn, kiểm tốn tập đồn; Phương pháp gián tiếp: báo cáo thường xuyên, đột xuất Hội đồng thành viên, Hôi đồng quản trị tập đồn; Phương pháp minh bạch hóa thông tin ph ương ti ện thông tin đại chúng Hoạt động quản lí giám sát tập đồn kinh tế nhà n ước đ ược giao cho Bộ quản lí ngành, UBND cấp tỉnh, Bộ Tài chính, Bộ kế hoạch đầu tư, Bộ Nội vụ, Bộ Lao động- Thương binh xã hội thực Định kì hàng năm, quan phải thực việc báo cáo kết giám sát, đánh giá trước Thủ tướng Chính phủ Nhà nước đưa định thành lập tập đoàn kinh tế đ ể th ực mục tiêu cụ thể Trong trường hợp mục tiêu khơng đạt đ ược, Nhà nước có định để chấm dứt việc triển khai mơ hình tập đồn tái cấu trúc lại công ty thành viên Nhà nước quản lí hoạt động c t ập đồn kinh tế nhà nước thơng qua cơng ty mẹ Vì vậy, tồn c mơ hình t ập đồn kinh tế phụ thuộc vào hoạt động sản xuất kinh doanh c công ty mẹ Nếu công ty mẹ tồn thị trường đồng nghĩa v ới việc chấm dứt hoạt động tập đoàn kinh tế Theo quy định Ngh ị định số 69/2014/NĐ- CP có bốn trường hợp phải ch ấm dứt hoạt đ ộng c tập đoàn kinh tế nhà nước: Thứ nhất, công ty mẹ bị phá sản, giải thể Thứ hai, tập đồn kinh tế khơng đáp ứng điều kiện luật định Thứ ba, công ty mẹ bị sáp nhập, hợp với doanh nghiệp khác mà nhà nước khơng nắm cổ phần, phần vốn góp chi phối Thứ tư, trường hợp khác theo quy định Chính phủ, Th ủ t ướng Chính phủ 2.2 Tập đoàn kinh tế tư nhân 2.2.1 Thành lập tập đoàn kinh tế tư nhân: Theo quy định pháp luật doanh nghiệp, tập đồn kinh tế t nhân khơng phải tiến hành thủ tục đăng kí kinh doanh loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, từ Nghị định số 139/2007/NĐ- CP đến Ngh ị định số 102/2010/NĐ- CP tạo điều kiện cho công ty mẹ sử dụng cụ t “tập đoàn” thành tố cấu thành tên riêng cơng ty mẹ 2.2.2 Quản lí, điều hành tập đoàn kinh tế: Tập đoàn kinh tế hoạt động theo mơ hình cơng ty mẹ, cơng ty Pháp luật doanh nghiệp không quy định mô hình quản trị tập đồn mà sở tôn trọng quyền tự xây dựng cấu tổ ch ức tập đoàn kinh tế nhà đầu tư Tùy thuộc vào nhu c ầu quản lí, t ập đồn kinh tế tự xây dựng mơ hình quản trị cho phù hợp Công ty m ẹ t ập đoàn thành lập thêm số quan để thực việc điều hành, h ỗ trợ, ki ểm tra, giám sát hoạt động sản xuất kinh doanh công ty T ập đồn kinh tế tư nhân thành lập văn phịng tập đồn Văn phịng tập đồn quan độc lập khơng thuộc cấu công ty mẹ, th ực hi ện ch ức chủ yếu điều hòa hoạt động kinh doanh công ty mẹ công ty con; kiểm tra, giám sát hoạt động kinh doanh công ty l ập báo cáo trình cơng ty mẹ Mơ hình văn phịng tập đồn nhằm gi ảm thi ểu trách nhiệm quản lí cho cơng ty mẹ, tách bạch chức quản lí ch ức điều hành công ty mẹ công ty Văn phịng tập đồn có tr ụ sở, có người quản lí, có người lao động khơng tham gia vào quan hệ pháp luật thực tế Bình luận quy định pháp luật hành tập đoàn kinh tế: Thứ nhất, Quy định công ty mẹ- công ty Luật Doanh nghiệp, Nghị định hướng dẫn tập đoàn kinh tế nhà nước Chuẩn m ực kế toán chưa thống Thứ hai, Khoản Điều 188 Luật Doanh nghiệp (2014) Khoản Điều Nghị định 69/2014/NĐ-CP thống quy định tư cách pháp lý tập đoàn, quy định hoàn toàn phù hợp với ch ất pháp lý c tập đoàn kinh tế Khoản Điều Nghị định 69/2014/NĐ-CP quy đ ịnh TĐKT nhà nước tên riêng, có thương hiệu riêng Nghị định 69/2014/NĐ-CP quy định cụ thể mơ hình quản lý TĐKT nhà n ước Trong c ả Luật Doanh nghiệp (2005) Luật Doanh nghiệp (2014) khơng có quy định tên gọi, thương hiệu máy quản lý tập đoàn Nh ững thiếu sót tạo lúng túng chotập đồn kinh tế tư nhân việc công nhận xây dựng uy tín tập đồn Thứ ba, Điều Nghị định 69/2014/NĐ-CP xác định tập đoàn kinh tế nhà nước gồm công ty mẹ, công ty con, công ty liên kết Trong cơng ty liên kết cơng ty mà cơng ty mẹ tập đồn khơng gi ữ quy ền chi ph ối Luật Doanh nghiệp (2014) quy định tập đồn kinh tế gồm cơng ty m ẹ, công ty công ty thành viên khác Như vậy, khơng có th ống nh ất việc sử dụng khái niệm công ty tham gia tập đồn nh ưng khơng chịu chi phối tập đồn Thứ tư, mơ hình quản trị tập đoàn kinh tế tư nhân Việt Nam hi ện theo cấu trúc đơn giản Công ty mẹ, cơng ty có máy qu ản tr ị độc lập, khơng có liên kết Trên thực tế, có nhi ều tập đồn kinh t ế chủ động triển khai mơ hình quản trị mang tính đ ơn lẻ Pháp luật doanh nghiệp cần đổi số vấn đề liên quan t ới mơ hình tập đồn kinh tế Thứ năm, hệ thống pháp luật sở hữu trí tuệ, pháp luật cạnh tranh tập đồn kinh tế cịn nhiều thiếu sót, h ầu nh ch ưa quy định có quy định chưa rõ ràng Thứ sáu, nay, hệ thống pháp luật thuế Việt Nam bao quát tương đối đầy đủ nguồn thu, góp phần tạo mơi tr ường kinh doanh bình đẳng Mặc dù vậy, để tạo điều kiện cho hình thành phát tri ển tập đồn kinh tế cần phải có sách thuế phù h ợp nh ằm giải 02 mục tiêu bản: thứ nhất, khuyến khích hình thành t ập đồn quy mơ lớn; thứ hai, phịng, chống hành vi gian lận thuế Điều này, pháp luật hành Việt Nam tập đồn kinh tế cịn ch ưa làm đ ược triệt để Những kiến nghị hoàn thiện pháp luật tập đoàn kinh t ế: Hệ thống pháp luật tập đồn kinh tế cịn nhiều điểm cần phải hoàn thiện cần giải pháp đột phá pháp luật để nâng cao hiệu hoạt động tập đoàn Thứ nhất, quy định thống “công ty mẹ- công ty con” Trên sở tập hợp quy định công ty mẹ- công ty pháp luật Việt Namvà kinh nghiệm quốc tế, đưa cách hiểu th ống công ty mẹ - công tycon sau: “Một công ty coi công ty mẹ công ty khác thuộc m ột trường hợp sau đây: Một là, sở hữu 50% vốn điều lệ tổng số cổ phần phổ thông phát hành cơng ty đó; Hai là, cơng ty mẹ công ty công ty mẹ nắm 100% vốn s hữu 50% vốn điều lệ tổng số cổ phần phổ thông phát hành công ty đó; Ba là, có quyền trực tiếp gián tiếp bổ nhiệm đa số tất thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty đó; Bốn là, có quyền trực tiếp hay gián tiếp quy ết định việc phê ệt, sửa đổi, bổ sung chiến lược, kế hoạch kinh doanh, Điều lệ c cơng ty đó; Năm là, cơng ty thỏa thuận trở thành công ty ghi vào Điều lệ cơng ty đó”2 Thứ hai, quy định rõ đặc điểm pháp lý tập đoàn kinh tế: Ngh ị định hướng dẫn Luật Doanh nghiệp (2014) cần phải bổ sung nh ững quy định cụ thể để làm rõ chất pháp lý mơ hình tập đồn kinh tế: t ập đoàn kinh tế tổ chức, tập hợp ch ủ th ể kinh doanh liên k ết với thơng qua hình thức đầu tư góp vốn trực tiếp cách hình th ức liên kết khác, có tên riêng, có th ương hiệu, có trụ sở, có máy qu ản lý Thứ ba, làm rõ đặc điểm loại thành viên tham gia tập đồn kinh tế Thuật ngữ “cơng ty liên kết” s dụng Ngh ị định 69/2014/NĐ-CP phù hợp Luật Doanh nghiệp 2014 th ể rõ h ơn chất công ty tham gia tập đoàn theo dạng liên kết mềm Theo Luận án tiến sĩ luật Những vấn đề pháp lí tập đồn kinh tế Việt Nam Vũ Phương Đông Đại học Luật Hà Nội Thứ tư, đổi số vấn đề liên quan tới mơ hình tập đồn kinh tế: Một là, hồn thiện cấu quản trị công ty mẹ, công ty theo hướng phù hợp với tính chất điều hành tập đồn kinh tế Luật Doanh nghiệp (2014) có điểm đáng ý quy định v ề c c ấu tổ chức quản lý công ty cổ phần quy định tỉ l ệ thành viên h ội đ ồng quản trị độc lập Pháp luật doanh nghiệp nên quy định tr ường h ợp công ty mẹ công ty cổ phần bắt buộc phải có 20% s ố thành viên hội đồng quản trị thành viên độc lập Thành viên hội đ ồng qu ản tr ị độc lập có trách nhiệm bảo vệ quyền lợi cô đông nhỏ, công ty thành viên, công ty liên kết tập đồn kinh tế Cơng ty mẹ th ường chi phối công ty thông qua việc cử người tham gia vào hội đồng quản tr ị công ty con, nhiều trường hợp, người quản lý công ty mẹ c chi ếm đa số thành viên hội đồng quản trị Để bảo vệ quy ền lợi cho cổ đông công ty con, pháp luật bổ sung quy định bắt buộc ph ải có nh ất 20% s ố thành viên hội đồng quản trị thành viên độc lập Hai là, thành lập văn phịng điều hành tập đồn cơng ty mẹ tập đồn kinh tế quy mơ lớn Mơ hình quản trị tập đồn kinh tế Vi ệt Nam đặt trách nhiệm nặng nề cho máy quản lý điều hành công ty mẹ Thành lập văn phịng điều hành tập đồn nhằm giảm nh ững gánh nặng quản lý cho quan quản lý công ty mẹ Văn phịng ều hành t ập đồn nằm đạo quan quản lý công ty m ẹ (h ội đ ồng quản trị công ty cổ phần, hội đồng quản trị cơng ty trách nhiệm hữu hạn) Văn phịng điều hành có phịng chức tài chính, nhân sự, pháp chế, sở hữu trí tuệ, v.v Văn phịng điều hành th ực nhiệm vụ xây dựng chiến lược phát triển hoạt động kinh doanh công ty sở đánh giá lợi ích tổng th ể cơng ty thành viên tập đồn kinh tế Văn phòng điều hành thực ch ức ch ủ yếu điều hịa lợi ích giao dịch nội tập đoàn kinh tế Ba là, xây dựng mơ hình tập đồn kinh tế đồng cấp cho nh ững t ập đoàn kinh tế đồng sở hữu chung đối tượng sở hữu công nghiệp Đối v ới tập đồn kinh tế này, khơng có cơng ty tập đồn gi ữ quy ền chi phối, công ty hoạt động kinh doanh dựa quy ền ch ủ s h ữu chung đối tượng sở hữu cơng nghiệp, có nghĩa vụ đóng góp tài thực thi việc bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp Mô hình tập đồn kinh tế đồng cấp hình thành sở thỏa thuận c công ty tham gia theo thành lập Ủy ban Văn phòng (Sau gọi chung Ủy ban) điều hành tập đồn Ủy ban thay mặt cơng ty thành viên đ ể thực thủ tục liên quan tới đối tượng quyền sở hữu công nghiệp, quy ết định phương án sản xuất kinh doanh Công ty thành viên đ ược c đại diện tham gia vào Ủy ban, số lượng đại diện bên th ỏa thuận Các thành viên bầu thành viên giữ chức vụ Chủ tịch Ủy ban, Chủ tịch Ủy ban có trách nhiệm chínhtrong việc triệu tập điều hành buổi h ọp Ủy ban Ủy ban tiến hành họp định kỳ bất th ường theo đề nghị thành viên Thành viên Ủy ban có quyền biểu quy ết ngang nhau, đ ể thông qua định Ủy ban theo nguyên tắc đồng thuận nguyên tắc đa số bên thỏa thuận Chi phí hoạt động Ủy ban cơng ty thành viên đóng góp Thứ năm, hồn thiện hệ thống pháp luật sở hữu trí tuệ, pháp luật cạnh tranh Pháp luật sở hữu trí tuệ, pháp luật cạnh tranh quy định chi tiết hình thức liên kết hình thành tập đồn kinh t ế Hoàn thiện hai hệ thống pháp luật sở để hình thành nh ững t ập đồn kinh tế lớn, sử dụng cơng nghệ cao, có sức cạnh tranh th ị tr ường Pháp luật sở hữu trí tuệ cần tiếp tục hồn thiện chế bảo hộ đối v ới đối tượng quyền sở hữu công nghiệp số vấn đề sau: là, đơn giản hóa thủ tục hành đăng ký bảo hộ đối tượng quyền s h ữu công nghiệp; hai là, pháp luật quy định rõ phạm vi, điều ki ện b ảo h ộ chuyển giao quyền sở hữu công nghiệp; ba là, nâng cao hiệu th ực thi pháp luật việc giám sát, phát hiệu xử lý vi ph ạm quy ền s h ữu công nghiệp; bốn là, chế giải ranh chấp quyền s h ữu cơng nghiệp phải đơn giản, nhanh chóng thuận lợi Luật S h ữu trí tu ệ cần bổ sung Chương quy định đồng sở hữu chung đối tượng quyền sở hữu công nghiệp Phần thứ Ba quyền sở h ữu công nghiệp Nội dung Chương quy định rõ quyền, nghĩa vụ đồng chủ sở hữu, chế đại diện thực trách nhiệm đăng ký, chế quản lý khai thác lợi ích từ đối tượng quyền sở hữu công nghiệp c chế thực thi bảo hộ có hành vi xâm phạm tới quyền sở h ữu công nghiệp Pháp luật cạnh tranh hoàn thiện chế phát xử lý hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quy ền Pháp luật cạnh tranh phải có hệ thống quy chuẩn để xác định hành vi lạm dụng v ị trí thống lĩnh, độc quyền doanh nghiệp thị trường; xây dựng biện pháp xử lý vi phạm gồm phạt tiền, biện pháp khắc phục hậu qu ả, bi ện pháp bổ sung Pháp luật cạnh tranh bổ sung thêm số tiêu chí khác xác định hành vi tập trung kinh tế bên cạnh yếu tố thị ph ần có liên quan Trên thực tế, yếu tố khách quan trình độ kỹ thuật, hệ thống kế tốn, kiểm tốn chưa hiệu quả, thông tin không minh bạch, vi ệc xác đ ịnh thị phần khó khăn tốn cho doanh nghiệp Nhà n ước có th ể đưa thêm tiêu chí doanh thu, quy mô để xác định ngưỡng tập trung kinh tế, điều chỉnh ngưỡng hàng năm Thứ sáu, Pháp luật sắc thuế thuế giá trị gia tăng, thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế xuất nhập cần bổ sung thêm nh ững giải pháp để hạn chế hành vi gian lận thuế Nhà nước tăng c ường quản lý việc hoàn thuế giá trị gia tăng, phòng chống t ượng chuyển giá, gian lận thuế thơng qua sách bảo đ ảm, b ảo lãnh công ty mẹ, công ty hoạt động xuất nh ập kh ẩu Thứ bảy, đội ngũ xây dựng pháp luật tập đoàn kinh tế nên rèn luyện nâng cao chuyên môn nghiệp vụ thị trường kinh tế thường xuyên tham khảo ý kiến chuyên gia kinh tế đ ể cập nhật tình hình thị trường tập đồn kinh tế Từ đưa nh ững quy định luật phù hợp, thiết thực với thực tế KẾT LUẬN: Các tập đồn kinh tế khơng mang lại lợi ích kinh tế lớn cho đất nước; góp phần quan trọng vào tăng trưởng phát triển kinh tế, đẩy nhanh tốc độ cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước, đóng góp khơng nh ỏ vào nguồn thuế, tạo nguồn thu ngoại tệ nguồn thu lớn cho ngân sách nhà nước, hạn chế nhập siêu, tạo nên sức mạnh cho kinh tế mà cịn góp phần giải việc làm cho người lao động, nâng cao m ức sống cho nhân dân, đảm bảo an sinh xã hội, quốc phòng, an ninh Chính v ậy, quy định pháp luật tập đoàn kinh tế phải ch ặt chẽ h ơn n ữa tạo điều kiện thuận lợi cho phát triển tập đoàn kinh t ế Hi vọng qua làm em đưa bình luận nh gi ải pháp thiết thực để cải thiện quy định pháp luật tập đoàn kinh tế DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO: Giáo trình Luật thương mại Việt Nam tập trường Đại học Luật Hà Nôi, nxb Tư pháp Luật Doanh Nghiệp Việt Nam 2014 Nghị định 69/2014/NĐ- CP Chính phủ quy định tập đồn kinh tế công ty Nghị định số 139/2007/NĐ- CP Nghị định số 102/2010/NĐ- CP http://tapchitaichinh.vn/nghien-cuu trao-doi/trao-doi-binhluan/tap-doan-kinh-te-nha-nuoc-o-viet-nam-dac-diem-vai-tro-va-xuhuong-phat-trien-102614.html Luận văn thạc sĩ Luật học Đại học Luật Hà Nội nh ững v ấn đề pháp lý tập đồn kinh tế Vũ Phương Đơng file:///C:/Users/abc/Downloads/Documents/Luan-an-tien-si-luatNhung-van-de-phap-ly-ve-tap-doan-kinh-te-tai-Viet-Nam.pdf ... lại hiệu kinh tế - xã hội cao v.v Thực trạng quy định pháp luật tập đoàn kinh t ế: 2.1 Về tập đoàn kinh tế nhà nước: 2.1.1 Điều kiện hình thành tập đồn kinh tế nhà nước: Văn pháp luật quy định chi... theo quy định Chính phủ, Th ủ t ướng Chính phủ 2.2 Tập đồn kinh tế tư nhân 2.2.1 Thành lập tập đoàn kinh tế tư nhân: Theo quy định pháp luật doanh nghiệp, tập đồn kinh tế t nhân khơng phải tiến hành. .. trình thành lập tập đồn kinh tế trình tự nhiên sở quy ền t ự kinh doanh, tự hợp đồng Xét khía cạnh pháp lý có th ể đ ịnh nghĩa tập đoàn kinh tế sau: ? ?Tập đoàn kinh tế tổ hợp liên kết pháp nhân kinh