Các nhà đầu tư khi thực hiện hoạt động đầu tư tại Việt Nam có thể chọn một trong các hình thức đầu tư được quy định tại luật Đầu tư 2014 như thành lập tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP, đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC. Trước khi đầu tư , các nhà đầu tư đều phải tìm hiểu kĩ các điều luật, thông tư, nghị định có liên quan để tránh trường hợp xảy ra tranh chấp. Xong trên thực tế vẫn tồn tại những tranh chấp xảy ra do sự yếu kém của pháp luật. Trong bài thảo luận này, nhóm sẽ phân tích hình thức tiến hành đầu tư “thành lập tổ chức kinh tế “ và phân tích các tranh chấp trên thực tế để làm rõ sự hạn chế của hệ thống pháp luật điều chỉnh nội dung này.
TRƯỜNG ĐẠI HỌC THƯƠNG MẠI KHOA KINH TẾ - LUẬT - - BÀI THẢO LUẬN Học phần: Luật Đầu tư Đề tài: Tìm hiểu bước tiến hành thành hình thức đầu tư “thành lập tổ chức kinh tế” Tìm tranh chấp thực tế diễn ra, từ tranh chấp yếu pháp luật dẫn tới khó khăn cho việc đầu tư hình thức Nhóm Giảng viên hướng dẫn: …………………………… Lớp học phần: 1610PLAW2211 Hà Nội, tháng năm 2016 BIÊN BẢN ĐÁNH GIÁ ST Họ tên Chức trách Tự T nhóm giá đánh Nhóm đánh GV đánh giá giá 10 Nhóm trưởng MỞ ĐẦU Các nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư Việt Nam chọn hình thức đầu tư quy định luật Đầu tư 2014 thành lập tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP, đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC Trước đầu tư , nhà đầu tư phải tìm hiểu kĩ điều luật, thơng tư, nghị định có liên quan để tránh trường hợp xảy tranh chấp Xong thực tế tồn tranh chấp xảy yếu pháp luật Trong thảo luận này, nhóm phân tích hình thức tiến hành đầu tư “ thành lập tổ chức kinh tế “ lấy ví dụ để hiểu rõ việc đầu tư hình thức NỘI DUNG : I Khái niệm : Tổ chức kinh tế hình thành nào? _ Đối với nhà đầu tư nước : nhà đầu tư thành lập tổ chức kinh tế theo quy định pháp luật Nhà đầu tư nước thành lập tổ chức kinh tế làm thủ tục đăng ký Giấy chứng nhận dầu tư muốn , điều không bắt buộc theo Khoản Điều 36 luật đầu tư Trường hợp có nhu cầu cấp giấy chứng nhận đăng kí đầu tư dự án đầu tư, nhà đầu tư thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng kí đầu tư theo Điều 37 luật _ Đối với nhà đầu tư nước : Trước thành lập tổ chức kinh tế, nhà đầu tư nước ngồi phải có dự án đầu tư, thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (giấy CNĐKĐT) phải đáp ứng điều kiện tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ điều kiện theo quy định điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên Theo đó, tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ, nhà đầu tư nước sở hữu vốn điều lệ không hạn chế tổ chức kinh tế, trừ số trường hợp hạn chế theo quy định pháp luật chứng khốn, cổ phần hóa chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên II Đặc điểm Các bước thành lập tổ chức kinh tế *Thứ tự thực thành lập tổ chức kinh tế Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế triển khai thực sau: Thứ nhất: Nhà đầu tư thành lập tổ chức kinh tế theo quy định pháp luật Trước thành lập tổ chức kinh tế, nhà đầu tư nước ngồi phải có dự án đầu tư, thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định Điều 37 Luật đầu tư 2014 phải đáp ứng điều kiện sau đây: - Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ quy định khoản Điều 22 Luật đầu tư 2014; - Hình thức đầu tư, phạm vi hoạt động, đối tác Việt Nam tham gia thực hoạt động đầu tư điều kiện khác theo quy định điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Thứ hai: Nhà đầu tư nước thực dự án đầu tư thông qua tổ chức kinh tế thành lập theo quy định khoản Điều này, trừ trường hợp đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp đầu tư theo hợp đồng Thứ ba: Nhà đầu tư nước sở hữu vốn điều lệ không hạn chế tổ chức kinh tế, trừ trường hợp sau đây: - Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi cơng ty niêm yết, công ty đại chúng, tổ chức kinh doanh chứng khoán quỹ đầu tư chứng khoán theo quy định pháp luật chứng khoán; - Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa chuyển đổi sở hữu theo hình thức khác thực theo quy định pháp luật cổ phần hóa chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước; - Tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi khơng thuộc quy định điểm a điểm b khoản Điều 22 Luật đầu tư thực theo quy định khác pháp luật có liên quan điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên * Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế Căn vào hình thức đầu tư quy định Điều 21 Luật này, nhà đầu tư đầu tư để thành lập tổ chức kinh tế sau đây: a) Doanh nghiệp tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp; b) Tổ chức tín dụng, doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm, quỹ đầu tư tổ chức tài khác theo quy định pháp luật; c) Cơ sở dịch vụ y tế, giáo dục, khoa học, văn hóa, thể thao sở dịch vụ khác có hoạt động đầu tư sinh lợi; d) Các tổ chức kinh tế khác theo quy định pháp luật Ngoài tổ chức kinh tế quy định khoản Điều này, nhà đầu tư nước đầu tư để thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã tổ chức hoạt động theo Luật hợp tác xã; hộ kinh doanh theo quy định pháp luật Những khó khăn, tranh chấp, vướng mắc thực thủ tục đăng ký thành lấp tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước như: +Vấn đề xác định chủ đầu tư Vẫn chưa có minh bạch nhận định Nhà đầu tư nước Nhà đầu tư nước Việc ảnh hưởng lớn đến quy định pháp luật tương ứng áp dụng Nếu xem Nhà đầu tư nước ngày xin giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; Nhà đầu tư nước phải tối thiểu 30 ngày + Xác định ngành nghề kinh doanh Có nhiều lĩnh vực kinh doanh nước chưa có Việt Nam Trong theo quy định, Nhà đầu tư phải áp mã ngành kinh doanh theo hệ thống ngành nghề kinh doanh quốc gia CPC Nếu khơng xác định Mã để áp gần khơng thể đăng ký + Vấn đề giải trình đáp ứng điều kiện đầu tư Luật đầu tư quy định thẩm định cấp Bộ, song thực tế số điện phương, dù Bộ chấp thuận đến địa phương có thêm khâu hỏi ý kiến Sở thường Sở yêu cầu giải trình thêm Việc gây thêm khó khăn cho nhà đầu tư + Về vấn đề địa điểm thực dự án đầu tư Thực tế có nhiều Tòa nhà xây dựng xong chưa hoàn tất thủ tục xin cấp GCN QSHCT Khi Nhà đầu tư tiến hành thuê thường việc bên cho thuê cam kết chấp nhận Cơ quan Nhà nước hỗ trợ tối đa Song thự tế DPI đòi hỏi nhiều giấy tờ mà gần đáp ứng Từ dẫn đến tất HS hồn chình, có địa điểm trụ sở khơng thể đáp ứng không cấp phép + Về vấn đề tiến trình thực góp vốn Có nhiều trường hợp chậm tiến độ góp vốn lý khách quan để góp vốn sau phát q hạn khó thực Sau đó, Sở kế hoạch đầu tư buộc phải tiến hành tra, phạt vi phạm điều chỉnh GCN Đầu tư kiên quan đến thời hạn góp vốn chuyển vốn Trong đó, UBND ln kêu gọi nguồn vốn nước ngồi cách triển khai gần ngăn chặn 3.Những mặt yếu kém, tồn pháp luật _ Các văn luật đưa chưa chi tiết vấn đề thường nảy sinh bắt đầu thực lại khơng có nhiều Thông tư hướng dẫn thi hành, dẫn tới việc quan chức thực gặp lúng túng _Chưa đề quy định, không lường trước rủi ro nhiều nhà đâu tư nước Khiến DN thành lập lại không thực cam kết đầu tư, bỏ trốn,… => Khâu quản lý _Khả vận dụng nắm bắt hội mở cửa chưa triệt để Hạn chế kiến thức quan ban hành _Khơng có lien kết chặt chẽ giữ quan hữu quan, dẫn tới việc để xảy hậu quả, không quan đứng nhận trách nhiệm _Công thẩm tra, hậu kiểm chưa tốt _Chưa giải tình hình thực tế III Tranh chấp thực tế Tình huống: Miakami – nhà đầu tư Nhật Bản, sở hữu công ty chuyên sản xuất ô tơ Ơng ta nhận thấy Việt Nam có nguồn lao động giá rẻ, nhu cầu ô tô ngày tăng, song nước chưa có doanh nghiệp sản xuất tơ, mà nhập từ nước ngồi nên giá thành cao Vì Mikami muốn đầu tư vào Việt Nam, thực việc sản xuất loại ô tô có giá thành thấp mà đảm bảo chất lượng, phù hợp với túi tiền người Việt Hồ sơ dự án: - Địa điểm: khu cơng nghệ cao Hòa Lạc - Quy mơ vốn: 6000 tỷ đồng - Mục tiêu: 9000 chiếc/năm Sau lên kế hoạch cụ thể, công ty miakami tiến hành thủ tục để đầu tư vào Việt Nam, nộp hồ sơ lên Ban quản lý khu công nghệ cao Hòa Lạc ngày 10/8/2015 Cùng thời điểm đó, Cơng ty TNHH Sao Việt trình lên Ban quản lý khu cơng nghệ cao Hòa Lạc dự án xây dựng nhà máy sản xuất sản phẩm điện tử với quy mô vốn 3000 tỷ đồng Sau xem xét dự án đầu tư, vào tổng thể quy hoạch KCNC cần hoàn thiện nhanh nên Ban quản lý KCNC Hòa Lạc định cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho Cty TNHH Sao Việt Bởi dự án Miakami phải chờ Thủ tướng Chính phủ định chủ trương đầu tư, mà việc lại không giới hạn thời gian, làm ảnh hưởng đến kế hoạch chung KCNC Miakami cho Ban quản lý ưu tiên cho NĐT nước nên cty nảy sinh mâu thuẫn Giải tình Luật Đầu Tư * Chủ thể: - Miakami: nhà đầu tư nước - Công ty TNHH Sao Việt: tổ chức kinh tế (doanh nghiệp) * Trước hết xét đối tượng đầu tư: - Miakami hướng đến là: sản xuất tơ - Công ty TNHH Sao Việt: sản xuất sản phẩm điện tử * Quy mô vốn: - Miakami: 6000 tỷ đồng - Công ty TNHH Sao Việt 3000 tỷ đồng Theo quy định Điểm a Khoản Điều 15 Điểm c Khoản Điều 16 Luật Đầu Tư 2014 dự án Miakami công ty TNHH Sao Việt thỏa mãn đối tượng hưởng ưu đãi đầu tư * Thủ tục định chủ trương đầu tư: - Dự dán đầu tư công ty Miakami: Theo quy định Khoản 1, Điều 31 Luật đầu tư 2014 thẩm quyền định chủ trương đầu tư Thủ tướng Chính phủ: “…1 Dự án không phân biết nguốn vốn thuộc trường hợp sau: a, Di dân tái định cư từ 10.000 người trở lên miền núi, từ 20.000 người trở lên vùng khác;… Dự án không thuộc trường hợp quy định khoản Điều có quy mơ đầu tư từ 5000 tỷ đồng trở lên;” Do vậy, thẩm quyền định chủ trương đầu tư dự án công ty Miakami Thủ tướng Chính Phủ Cơng ty Miakami thực Hồ sơ, trình tự, thủ tục định chủ chương đầu tư Thủ tướng Chính phủ theo quy định Điều 34 Luật Đầu Tư 2014 - Dự án đầu tư công ty TNHH Sao Việt: Theo quy định Điểm b Khoản Điều 32 Luật Đầu Tư 2014 thẩm quyền định chủ trương đầu tư Ủy ban nhân dân cấp tỉnh: “…b, Dự án có sử dụng cơng nghệ thuộc danh mục công nghệ hạn chế chuyển giao theo quy định pháp luật chuyển giao công nghệ;” Do vậy, thẩm quyền định chủ trương đầu tư dự án công ty TNHH Sao Việt Ủy ban nhân dân cấp tỉnh Công ty TNHH Sao Việt thực Hồ sơ, trình tự, thủ tục chủ trương Ủy ban nhân dân cấp tỉnh theo quy định Điều 33 Luật Đầu Tư 2014 * Thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: - Thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: + Dự án đầu tư công ty Miakami thuộc trường hợp phải thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định Điểm a Khoản Điều 38 Luật Đầu Tư 2014: “ Dự án đầu tư nhà đầu tư nước ngồi…” + Dự án đâu cơng ty TNHH Sao Việt thuộc trường hợp thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định Điểm a Khoản Điều 36 Luật Đầu Tư 2014: “Dự án đầu tư nhà đầu tư nước”… - Thủ tục cấp giấy chứng nhận đầu tư: Theo Khoản Điều 37 Luật Đầu Tư 2014: “1 Đối với dự án đầu tư thuộc diện định chủ trương… văn định chủ trương đầu tư.” - Thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: Theo Khoản Điều 38 Luật Đầu Tư 2014: “1 Ban quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất,… khu kinh tế.” Theo đó, Ban quản lý KCNC Hòa Lạc cấp giấy chứng nhận đầu tư dự án đầu tư KCNC, cụ thể trường hợp Ban quản lý KCNC Hòa Lạc khơng thể lấy lý công ty Miakami phải chờ phê duyệt Thủ tướng Chính phủ mà chọn dự án đầu tư Cơng ty TNHH Sao Việt Đó quy trình, thủ tục mà phía cơng ty Miakami phải thực đầu tư dự án Hơn nữa, xét khía cạnh trên, hai dự án hưởng ưu đãi đầu tư gần Do vậy, Ban quản lý KCNC cần xem xét lại việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cho đơn vị phù hợp ... thành viên II Đặc điểm Các bước thành lập tổ chức kinh tế *Thứ tự thực thành lập tổ chức kinh tế Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế triển khai thực sau: Thứ nhất: Nhà đầu tư thành lập tổ chức kinh. .. thành lập tổ chức kinh tế “ lấy ví dụ để hiểu rõ việc đầu tư hình thức NỘI DUNG : I Khái niệm : Tổ chức kinh tế hình thành nào? _ Đối với nhà đầu tư nước : nhà đầu tư thành lập tổ chức kinh tế theo... tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP, đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC Trước đầu tư , nhà đầu tư phải tìm