Quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ theo pháp luật phá sản hiện hành

Do đó, cần có những nghiên cứu cụ thể và chuyên sâu về các quy định của pháp luật, phát hiện những hạn chế nhằm kịp thời khắc phục các quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất kh

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐÀO HẢI LÂM

QUẢN LÝ TÀI SẢN CỦA DOANH NGHIỆP MẤT KHẢ NĂNG THANH TOÁN NỢ THEO

PHÁP LUẬT PHÁ SẢN HIỆN HÀNH

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60.38.01.07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN THỊ DUNG

HÀ NỘI – 2015

Tôi xin cam đoan rằng nội dung của bài luận văn là kết quả của sự nghiên cứu nghiêm túc, trung thực, mọi sự trích dẫn đều được ghi rõ nguồn gốc Bài luận văn là kết quả làm việc của cá nhân tôi dưới sự giúp đỡ của giáo viên hướng dẫn, nếu có gì sai sót, tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm

Hà Nội, tháng 5 năm 2015

Tác giả luận văn

Đào Hải Lâm

Để hoàn thành luận văn này, tôi xin bày tỏ lòng biết ơn tới các thầy, các

cô giáo khoa Pháp luật Kinh tế Trường Đại học Luật Hà Nội đã tận tình giảng

dạy tôi suốt thời gian qua Đặc biệt, tôi xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới TS

Nguyễn Thị Dung – cô đã trực tiếp hướng dẫn, giúp đỡ tôi trong suốt quá

trình nghiên cứu và thực hiện luận văn

Tôi cũng xin cảm ơn gia đình và bạn bè đã tạo điều kiện giúp đỡ tôi hoàn thành luận văn này

Tôi xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, tháng 5 năm 2015

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN LÝ TÀI SẢN CỦA DOANH

NGHIỆP MẤT KHẢ NĂNG THANH TOÁN 1.1 Khái quát về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 8

1.1.1 Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 8 1.1.2 Tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 14 1.1.3 Khái niệm quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 15

1.2 Một số vấn đề lý luận về pháp luật quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 17

1.2.1 Khái quát quá trình phát triển của hệ thống pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 17 1.2.2 Nội dung pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 20 1.2.3 Vai trò của pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 24 1.2.4 Kinh nghiệm một số quốc gia trên thế giới về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 27

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT PHÁ SẢN HIỆN HÀNH VỀ QUẢN LÝ TÀI SẢN CỦA DOANH NGHIỆP MẤT KHẢ NĂNG THANH TOÁN 2.1 Chủ thể tham gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán theo Luật phá sản hiện hành 33

2.1.1 Tòa án 33

2.1.2 Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản 34

2.1.3 Chủ nợ 41

2.1.4 Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 42

2.2 Phương thức quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán theo Luật phá sản hiện hành 43

2.2.1 Xác định tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 43

2.2.2 Thu hồi tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 47

2.2.3 Các biện pháp bảo toàn tài sản doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 48

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ TÀI SẢN CỦA DOANH NGHIỆP MẤT KHẢ NĂNG THANH TOÁN 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 61

3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 62

3.2.1 Về tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 62

3.2.2 Về xác định tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 64

3.2.3 Về Quản tài viên 65

3.3 Một số kiến nghị nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán 66

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu quá trình hình thành và phát triển của các nền kinh tế trên thế giới đã cho thấy rằng, phá sản ra đời và tồn tại trong những điều kiện kinh tế -

xã hội nhất định Phá sản đã có từ lâu, nhưng với tư cách là một hiện tượng phổ biến thì nó chỉ xuất hiện trong nền kinh tế thị trường Trong nền kinh tế này, cùng với các quyền cơ bản khác của công dân, quyền tự do kinh doanh đã rất được Nhà nước tôn trọng, đề cao và bảo vệ Quyền tự do kinh doanh có nội hàm rất rộng, bao gồm nhiều bộ phận cấu thành mà trong đó, quyền tự do cạnh tranh như một bộ phận cấu thành rất quan trọng của quyền tự do kinh doanh đã tạo tiền đề pháp lý để các doanh nghiệp tham gia vào các cuộc chiến với nhau nhằm giành giật thị trường, khách hàng, lợi nhuận Cũng như mọi cuộc chiến khác, cuộc chiến giữa các nhà kinh doanh cũng mang lại những hậu quả nhất định mà thường là, bên cạnh những doanh nghiệp do kinh doanh có hiệu quả nên đã tồn tại và phát triển thì luôn có một bộ phận không nhỏ những doanh nghiệp do làm

ăn kém hiệu quả, nợ nần chồng chất, không thể thanh toán được các nghĩa vụ tài chính đến hạn nên buộc phải chấm dứt sự tồn tại của mình và rút khỏi thị trường Trong điều kiện như vậy, một vấn đề đặt ra mà Nhà nước nào cũng phải quan tâm giải quyết là làm sao tạo điều kiện để doanh nghiệp con nợ này rút khỏi thương trường một cách êm thấm, có trật tự và ít gây ra hậu quả xấu cho các chủ thể có liên quan nói riêng và cho xã hội nói chung Muốn thực hiện được các mục tiêu này, Nhà nước không thể đứng ngoài cuộc mà phải can thiệp bằng cách ban hành pháp luật để xử lý một loạt các vấn đề liên quan đến doanh nghiệp mắc nợ thông qua việc ban hành các văn bản pháp luật Tổng hợp những văn bản pháp luật này tạo thành một lĩnh vực pháp luật được gọi là pháp luật về phá sản mà xương sống của nó là Luật Phá sản Tóm lại, vì có phá sản nên phải

có pháp luật về phá sản và pháp luật về phá sản là tổng thể các văn bản do Nhà nước ban hành, trong đó quy định về tình trạng phá sản; điều kiện áp dụng các

thủ tục phá sản (thủ tục phục hồi, thủ tục thanh lý); địa vị pháp lý của các chủ thể tham gia tố tụng phá sản; trình tự tiến hành việc giải quyết phá sản; thứ tự ưu tiên thanh toán từ tài sản phá sản và các vấn đề khác có liên quan đến việc giải quyết một vụ phá sản cụ thể

Như vậy phá sản là hiện tượng bình thường và cần thiết của kinh tế thị trường, còn pháp luật phá sản là sự can thiệp có ý thức của Nhà nước vào hiện tượng này nhằm hạn chế tối đa những hậu quả tiêu cực và khai thác những mặt tích cực của nó Thông qua pháp luật phá sản, Nhà nước và Tòa án có thể can thiệp vào quá trình hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp với một cách nhìn hiện đại, năng động và mềm dẻo Các quy định của pháp luật phá sản đa số đều xoay quanh vấn đề tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, bao gồm hai nội dung chính là quản lý tài sản và thanh lý tài sản Trong đó, quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là một vấn đề phức tạp, đòi hỏi sự nghiên cứu sâu sắc, toàn diện và cần có sự điều chỉnh của nhiều quy định pháp luật

Nhờ tiếp thu có chọn lọc hệ thống pháp luật về phá sản của một số nước trên thế giới, hệ thống pháp luật về phá sản tại Việt Nam dần ra đời Từ Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, được thay thế bởi Luật Phá sản năm 2004 cho đến Luật Phá sản năm 2014 Pháp luật phá sản, đặc biệt là các quy định về quản

lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán đã có những sửa đổi, bổ sung cơ bản nhằm khắc phục những hạn chế và dần hoàn thiện hơn, tạo điều kiện cho việc giải quyết phá sản được tiến hành nhanh chóng, thuận lợi, công bằng, đạt hiệu quả Do đó, cần có những nghiên cứu cụ thể và chuyên sâu về các quy định của pháp luật, phát hiện những hạn chế nhằm kịp thời khắc phục các quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán để bảo đảm pháp luật phá sản về vấn đề này được thực hiện một cách hiệu quả trong

thực tiễn Đó cũng là lý do em chọn đề tài: “Quản lý tài sản của doanh nghiệp

mất khả năng thanh toán nợ theo pháp luật phá sản hiện hành” làm đề tài

luận văn thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Phá sản là một vấn đề không mới trong nghiên cứu khoa học pháp lý Những năm gần đây đã có rất nhiều công trình nghiên cứu về pháp luật phá sản với các vấn đề như: thủ tục phá sản, tài sản phá sản, chủ thể trong luật phá sản, phục hồi doanh nghiệp phá sản… Do đó, với đề tài về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, luận văn xin đưa ra một số công trình nghiên cứu tiêu biểu có liên quan, bao gồm:

Những công trình nghiên cứu có liên quan đến quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nói chung:

- Nguyễn Kim Chi (2004), Xử lý tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình

trạng phá sản theo Luật Phá sản (2004), luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại

học Luật Hà Nội

- Phan Thị Diệu Linh (2007), Xử lý tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình

trạng phá sản, khoá luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Nguyễn Văn Nam (2010), Hoàn thiện pháp luật phá sản Việt Nam theo

khuyến nghị của hướng dẫn xây dựng luật phá sản của UNCITRAL năm 2005,

luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Hoàng Lan Anh (2010), Tìm hiểu vấn đề hoàn thiện pháp luật phá sản

doanh nghiệp ở Việt Nam, khoá luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Trần Thị Tuyết Mai (2012), Một số vướng mắc và định hướng hoàn

thiện Luật Phá sản năm 2004, khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà

Nội

- Hoàng Thị Kim Anh (2014), Luật phá sản 2004 - Những hạn chế, bất

cập và giải pháp hoàn thiện, luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà

Nội

Ngoài ra, một số bài báo, tạp chí như:

- Nguyễn Quý Trọng (2006), Một số bất cập trong Luật phá sản năm

2004, Tạp chí Luật học, Số 12/2006, tr 57 – 63

- Khuất Thị Thu Hiền (2010), phá sản và pháp luật phá sản ở Việt Nam,

chuyên đề khoa học xét xử, Viện khoa học xét xử, Tòa án nhân dân tối cao, Hà Nội, 4/2010

- Nguyễn Thị Bích Tuyền (2015), So sánh những điểm mới của Luật phá

sản năm 2014 với Luật phá sản trước đó, Tạp chí Nghề Luật, Học viện Tư pháp,

Số 1/2015, tr 16 – 20

Những công trình trên nghiên cứu về pháp luật phá sản, trong đó có đề cập sơ lược về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, tuy nhiên không đi sâu vào vấn đề này mà nghiên cứu toàn diện về pháp luật phá sản Một số công trình có đề cập sâu hơn về xử lý tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản (Luận văn thạc sĩ của Nguyễn Kim Chi, khóa luận tốt nghiệp của Phan Thị Diệu Linh), nhưng bao gồm thanh lý tài sản của doanh nghiệp phá sản mà không chuyên về quản lý tài sản

Những công trình nghiên cứu có liên quan cụ thể đến chủ thể tham gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán:

- Nguyễn Đăng Hải (2006), Vai trò chủ đạo của toà án trong việc giải

quyết phá sản ở Việt Nam, khoá luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Trịnh Thị Thuý Hằng (2008), Quyền và nghĩa vụ của chủ nợ và con nợ

trong thủ tục phá sản, khoá luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội

- Nguyễn Thái Trường (2014), Vai trò của chủ nợ trong quá trình giải

quyết phá sản doanh nghiệp, luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà

Nội

- Dương Kim Thế Nguyên (2014), Quản tài viên trong Luật phá sản các

nước - kinh nghiệm cho Việt Nam, Tạp chí Tòa án nhân dân, Tòa án nhân dân tối

cao, Số 6/2014, tr 8 - 10

Vấn đề chủ thể trong những công trình nghiên cứu trên đa số được phân tích dưới góc độ toàn diện là chủ thể tham gia trong việc giải quyết phá sản, trong đó, có đề cập tới nhưng rất ít về chủ thể với tư cách tham gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Thực tế, đây cũng là vấn đề có

phạm vi nghiên cứu khá hẹp nên ít có công trình nghiên cứu riêng biệt, trừ chủ thể là Quản tài viên - một cơ chế quản lý tài sản mới trong pháp luật phá sản

Những công trình nghiên cứu có liên quan cụ thể đến phương thức quản

lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán:

- Nguyễn Mai Liên (2009), Một số vấn đề pháp lý về bảo toàn tài sản của

doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, khoá luận tốt nghiệp, Trường Đại học

Luật Hà Nội

- Vũ Thị Hồng Vân (2007), Bàn về nguyên tắc và cách thức xác định tài

sản phá sản theo pháp luật phá sản Việt Nam, Tạp chí Kiểm sát, Viện Kiểm sát

nhân dân tối cao, Số 3/2007, tr 39 – 44

- Cao Đăng Vinh (2014), Bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong quá trình

giải quyết thủ tục phá sản một số tồn tại cần khắc phục, Tạp chí Dân chủ và

Pháp luật, Bộ Tư pháp, Số 2/2014, tr 30 – 35

Những công trình trên đã nghiên cứu khá sâu sắc về xác định tài sản phá sản, bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Tuy nhiên, Luật Phá sản năm 2014 đã có một số sửa đổi, bổ sung trong các quy định về phương thức quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Do đó, những công trình nghiên cứu trên cần được kế thừa và bổ sung để phù hợp với pháp luật phá sản hiện hành

Như vậy, qua tìm hiểu các công trình nghiên cứu khoa học có liên quan đến pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, có thể thấy, những công trình này đa số nghiên cứu trên phạm vi toàn diện về pháp luật phá sản, về chủ thể trong quan hệ phá sản, hoặc chuyên nghiên cứu về bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, mà ít có nghiên cứu về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Do đó, với đề tài nghiên cứu này, luận văn đã có một số điểm mới như: phân tích cụ thể về những chủ thể trong quan hệ phá sản dưới góc độ tham gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, đặc biệt là về Quản tài viên - chế định hoàn toàn mới trong Luật Phá sản năm 2014; xác định tài sản

của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán cũng như các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán theo quy định mới của Luật Phá sản năm 2014

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán bao gồm nhiều vấn đề như: khái niệm doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, chủ thể quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, các phương thức quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán… Đây đều là những vấn đề mà luận văn nghiên cứu Trong đó, luận văn đặc biệt tập trung nghiên cứu, phân tích các quy định của pháp luật phá sản về xác định tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; cơ chế Quản tài viên – cơ chế mới trong Luật Phá sản năm 2014; và các biện pháp bảo toàn tài sản

4 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Luận văn chủ yếu dựa trên cơ sở phương pháp luận của triết học Mác – Lênin, lý luận chung về Nhà nước và pháp luật, vận dụng những quan điểm cơ bản của Đảng Cộng sản Việt Nam trong sự nghiệp đổi mới nhằm xây dựng và phát triển nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần có sự quản lý của nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa

Ngoài ra, luận văn còn sử dụng một số phương pháp không thể thiếu trong nghiên cứu khoa học pháp lý như: phương pháp logic; phương pháp phân tích, tổng hợp; phương pháp đối chiếu, so sánh…

Các phương pháp này được sử dụng đan xen để có thể xem xét một cách

toàn diện các vấn đề lý luận và thực tiễn

5 Mục đích, nhiệm vụ của việc nghiên cứu đề tài

Mục đích của luận văn là phân tích, nghiên cứu các quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán để tìm ra những vướng mắc, bất cập của các quy định nhằm kiến nghị, hoàn thiện pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Qua đó, bảo vệ một cách tốt nhất

quyền, lợi ích hợp pháp của chủ nợ, người lao động và những chủ thể khác có liên quan đến quá trình phá sản doanh nghiệp

Để thực hiện mục đích trên, luận văn thực hiện các nhiệm vụ như: nghiên cứu khái niệm về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; chỉ

ra vai trò của pháp luật quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; nghiên cứu kinh nghiệm của các nước khi quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; phân tích các quy định của pháp luật về chủ thể quản lý và phương thức quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; xác định định hướng hoàn thiện pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; từ đó, đưa ra kiến nghị hoàn thiện pháp luật và kiến nghị nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

6 Cơ cấu của luận văn

Luận văn gồm 3 phần: Phần mở đầu, phần nội dung và phần kết luận Nội dung của luận văn được chia thành ba chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất

khả năng thanh toán

Chương 2: Thực trạng pháp luật phá sản hiện hành về quản lý tài sản của

doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Chương 3: Một số kiến nghị nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về quản

lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN LÝ TÀI SẢN CỦA DOANH

NGHIỆP MẤT KHẢ NĂNG THANH TOÁN 1.1 Khái quát về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

1.1.1 Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Thuật ngữ phá sản bắt nguồn từ Châu Âu du nhập vào Việt Nam vào thời kỳ Pháp thuộc Dưới góc độ pháp lý, phá sản là hiện tượng người mắc nợ lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn và bị cơ quan nhà nước có thẩm quyền tuyên bố phá sản và sử dụng các tài sản còn lại của người mắc nợ để phân chia cho các chủ nợ theo quy định của pháp luật Mặc dù dưới góc độ pháp lý, thuật ngữ phá sản được hiểu như vậy nhưng thực tế, trước khi ra đời Luật Phá sản năm 2014, tại các văn bản của nước ta, chưa có một văn bản pháp luật chính thức nào quy định về định nghĩa của phá sản Thay vào đó,

thuật ngữ “tình trạng phá sản” được sử dụng trong các văn bản này, bắt đầu từ

Luật Công ty 1990, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cho đến Luật Phá sản năm 2004, theo các quy định đó, phá sản là khái niệm dùng để chỉ doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản với dấu hiệu đặc trưng nhất là mất khả năng thanh toán nợ đến hạn [6;tr.340]

Khi Luật Phá sản năm 2014 được ban hành, khái niệm doanh nghiệp “lâm vào tình trạng phá sản” đã không còn được sử dụng, thay vào đó là khái niệm doanh nghiệp “mất khả năng thanh toán” Khoản 1 Điều 4 về giải thích từ ngữ

Luật phá sản (sửa đổi) năm 2014 quy định: “Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả

năng thanh toán khi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán”

Như vậy, Luật phá sản (sửa đổi) năm 2014 không còn dùng khái niệm

“lâm vào tình trạng phá sản” như Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 hay

Luật Phá sản năm 2004, mà dùng khái niệm “mất khả năng thanh toán”, và nội

hàm của khái niệm mất khả năng thanh toán được xác định cụ thể, rõ ràng hơn:

Thứ nhất, tiêu chí xác định mất khả năng thanh toán là “không thực hiện

nghĩa vụ thanh toán”

Nghiên cứu dấu hiệu mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, về phương diện lý luận cũng như thực tiễn cần xem xét một số khía cạnh cụ thể sau:

Một là, mất khả năng thanh toán tức là doanh nghiệp “không thực hiện

nghĩa vụ thanh toán” mà không phải là “không có khả năng thanh toán” Đây là điểm khác biệt cơ bản nhất về khái niệm doanh nghiệp mất khả năng thanh toán trong Luật Phá sản năm 2014 và cách hiểu về doanh nghiệp mất khả năng thanh toán trong Luật Phá sản năm 2004 Theo Luật Phá sản năm 2004, mất khả năng thanh toán không chỉ là hiện tượng doanh nghiệp không thanh toán được nợ mà

nó còn thể hiện doanh nghiệp đang lâm vào tình trạng tài chính tuyệt vọng, có nghĩa là không thể trả được nợ, không có lối thoát, trừ khi có sự can thiệp của Tòa án hoặc sự giúp đỡ của các chủ nợ Nhưng việc quy định doanh nghiệp

“không có khả năng thanh toán” là không chính xác, bởi doanh nghiệp có khả năng thanh toán nợ hay không, chỉ có thể căn cứ vào sổ sách, chứng từ của doanh nghiệp Chủ nợ chỉ có thể xác nhận rằng doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ thanh toán nợ, từ đó yêu cầu mở thủ tục phá sản, mà không thể kết luận rằng doanh nghiệp không có khả năng thanh toán nợ Do đó, quy định như Luật Phá sản năm 2014 đã xác định chính xác và khách quan về doanh nghiệp mất khả năng thanh toán bằng hành vi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán của doanh nghiệp

Hai là, mất khả năng thanh toán không có nghĩa là doanh nghiệp hoàn

toàn cạn kiệt tài sản Doanh nghiệp có thể còn rất nhiều tài sản mà vẫn mất khả năng thanh toán, chỉ vì tài sản đó không thể bán được, cho nên doanh nghiệp không có tiền để thanh toán các khoản nợ

Cũng xuất phát từ những dấu hiệu xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, trong khoa học pháp lý, trong luật pháp các nước có đưa ra khái niệm mất khả năng thanh toán tạm thời (hay còn gọi là mất khả năng thanh toán tương

đối) và mất khả năng thanh toán vĩnh viễn (hay mất khả năng thanh toán tuyệt đối)

Mất khả năng thanh toán nợ tạm thời là tình trạng tổng toàn bộ tài sản có của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ lớn hơn tổng số nợ phải trả của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ nhưng tại một thời điểm xác định doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không có ngay các khoản tiền để trả cho các chủ nợ khi họ yêu cầu

Mất khả năng thanh toán vĩnh viễn là tổng toàn bộ tài sản có của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không đủ để thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ [10]

Tuy nhiên, dù có phân biệt như thế nào đi chăng nữa thì tình trạng thực tế của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ trước khi mở thủ tục phá sản chỉ có chính doanh nghiệp, hợp tác xã đó biết Do vậy, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ phát sinh khi có khoản nợ đến hạn đã yêu cầu nhưng doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ không thanh toán như một biện pháp dự phòng, bảo đảm tối đa quyền lợi của chủ nợ

Ba là, khi xây dựng Luật Phá sản năm 2014, nhiều ý kiến cho rằng nên có

quy định về số nợ đến hạn tối thiểu nhằm hạn chế tình trạng các chủ nợ lợi dụng quy định này để nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản tràn lan Kinh nghiệm của một số nước khi xây dựng khái niệm phá sản theo trường phái định lượng thì thường có quy định về số nợ cụ thể, về thời hạn trễ hạn thanh toán nợ từ phía con nợ sau khi chủ nợ có yêu cầu đòi nợ Ví dụ như Luật Phá sản của Liên bang Nga quy định số nợ không thấp hơn 100.000 rúp với chủ nợ là pháp nhân và 10.000 rúp với chủ nợ là cá nhân Theo Luật Công ty của Úc chủ nợ có thể yêu cầu Tòa án ra quyết định bắt đầu thủ tục thanh toán tài sản của một công ty vì lý

do vỡ nợ nếu công ty đó có một khoản nợ đến hạn ít nhất là AUD $2000 và công

ty không chứng minh được khả năng trả khoản nợ đến hạn đó Trong dự thảo lần

3, Luật Phá sản năm 2014, con số này được xác định là 200 triệu đồng [19] Mặc

dù vậy, Luật Phá sản năm 2014 chính thức ban hành cũng không đưa ra số nợ tối thiểu để xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, theo quan điểm cho

rằng pháp luật không nhất thiết quy định cụ thể mất khả năng thanh toán một khoản nợ bao nhiêu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản, bởi vì tình hình tài chính trong các doanh nghiệp rất khác nhau, có thể có những doanh nghiệp nợ vài ba chục triệu nhưng không có cách gì để trả, trong lúc cũng có những doanh nghiệp nợ tới vài ba trăm triệu vẫn có khả năng thanh toán bình thường

Thứ hai, thời điểm doanh nghiệp được xác định mất khả năng thanh toán

là trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán

Việc quy định một khoảng thời gian để xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán không phải là điểm mới trong pháp luật về phá sản Ngay từ Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, đã có hướng dẫn về vấn đề này Tuy nhiên, Luật Phá sản năm 2004 đã không kế thừa điểm tiến bộ này cho đến Luật Phá sản năm 2014, quy định này mới được khôi phục lại Luật phá sản doanh

nghiệp năm 1993 đã quy định: “Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là

doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh sau khi

áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn.” (Điều 2)

Điều 3 Nghị định 189/CP ngày 23/12/1994 hướng dẫn thi hành Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 đã cụ thể hóa việc mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, theo đó: Doanh nghiệp được coi là có dấu hiệu lâm vào tình trạng phá sản nếu kinh doanh bị thua lỗ trong 2 năm liên tiếp đến mức không trả được các khoản nợ đến hạn, trong 3 tháng liên tiếp không trả đủ lương cho người lao động theo thỏa ước lao động và hợp đồng lao động

Có thể nhận thấy rằng Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Nghị định

số 189/CP (1994) đã có những quy định khá chặt chẽ về điều kiện để xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, thể hiện ở quy định về việc chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản nếu con nợ không trả nợ sau thời hạn

30 ngày kể từ ngày đòi nợ, quy định về thời hạn 3 tháng nợ lương liên tiếp với người lao động Khái niệm phá sản còn phải gắn với lý do khó khăn, thua lỗ trong hoạt động kinh doanh hoặc lý do bất khả kháng Với quy định như vậy,

trên thực tế các chủ nợ sẽ không bao giờ thực hiện được quyền nộp đơn yêu cầu tuyên bố phá sản đối với con nợ của mình bởi lẽ chủ nợ chỉ có thể chứng minh

là con nợ đã trễ hạn thực hiện nghĩa vụ thanh toán nợ, còn vì sao con nợ trễ hạn thanh toán – không trả nợ thì chủ nợ có thể không biết mà cũng không cần biết Những thông tin này thuộc phạm vi bí mật kinh doanh của con nợ và chỉ có thể xác định trên cơ sở sổ sách kế toán của con nợ Điều này hoàn toàn ngoài khả năng của chủ nợ

Khắc phục hạn chế đó, Luật Phá sản năm 2004 đã xác định khái niệm doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản theo hướng đơn giản và hợp lý hơn LPS 2004 (Điều 3) khi đưa ra khái niệm phá sản đã đoạn tuyệt với nguyên nhân khó khăn, thua lỗ trong hoạt động kinh doanh và thời hạn thua lỗ Theo quy định

tại Điều 3 Luật Phá sản năm 2004 thì: ”Doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả

năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì coi là lâm vào tình trạng phá sản”

Tuy nhiên, quy định theo Luật Phá sản năm 2004 vẫn chỉ là định tính, không phản ánh đúng tình trạng tài chính thực tế của doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản Trên thực tế Luật Phá sản năm 2004 đồng nhất khái niệm doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ đến hạn với khái niệm doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Hai khái niệm này vốn đã được bóc tách khá rõ trong Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và nghị định 189/NĐ-CP của Chính phủ ngày 23/12/1994 Hướng dẫn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp

Kế thừa và khắc phục những hạn chế trong Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Luật Phá sản năm 2004, Khoản 1 Điều 4 về giải thích từ ngữ Luật

phá sản (sửa đổi) năm 2014 quy định: “Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng

thanh toán khi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán” Như vậy, Luật Phá sản năm 2014 không

chỉ đưa ra thời hạn 3 tháng, đồng thời, thời điểm để tính 3 tháng đó là “kể từ ngày đến hạn thanh toán” mà không phải là kể từ ngày chủ nợ có yêu cầu

Luật Phá sản năm 2014 đã để một khoảng thời gian 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán là hợp lý Vì đây cũng là cơ hội để doanh nghiệp thay đổi lại yêu cầu của mình như có thể chuyển việc tuyên bố phá sản sang mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việc sửa lại mốc tính thời hạn là khi chủ nợ có yêu cầu (Luật Phá sản năm 2004) thành “kể từ ngày đến hạn thanh toán” thể hiện tính khách quan khi xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Việc doanh nghiệp mất khả năng thanh toán hoàn toàn không phụ thuộc vào việc chủ nợ có yêu cầu thanh toán hay không, tức là không phụ thuộc vào hành vi đơn phương của chủ nợ; mà phụ thuộc vào chính thời hạn thanh toán của khoản nợ Nói cách khác, ngay cả khi chủ nợ không có yêu cầu, mà doanh nghiệp không thanh toán khoản nợ sau 3 tháng kể từ ngày đến hạn, thì doanh nghiệp vẫn bị xác định là mất khả năng thanh toán Quy định như vậy sẽ tạo căn cứ pháp lý không chỉ cho chủ nợ có thể yêu cầu tiến hành thủ tục phá sản, mà bản thân doanh nghiệp cũng có thể tự yêu cầu tiến hành thủ tục phá sản

Như vậy, tương tự như pháp luật Phá sản các nước trên thế giới, Luật phá sản coi việc mất khả năng thanh toán nợ đến hạn là căn cứ cơ bản và duy nhất để xem xét mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã mà không cần phải xem xét đến các dấu hiệu khác như Luật phá sản doanh nghiệp quy định Tuy nhiên, cách xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán ở các nước trên thế giới không hoàn toàn giống nhau Ví dụ: Theo pháp luật của Singapore, con nợ có thể bị tuyên bố phá sản khi không trả được khoản nợ từ 2000 đô la Singapore trở lên; theo luật phá sản của Nhật bản, khi một người mắc nợ ngừng trả tiền thì người đó được coi là không trả được nợ; còn theo pháp luật phá sản của cộng hòa Pháp, mọi thương nhân và pháp nhân, kể cả pháp nhân không có quy chế thương nhân, khi lâm vào tình trạng ngừng thanh toán thì đều phải khai báo trong thời hạn 15 ngày để mở thủ tục phục hồi doanh nghiệp hoặc thanh lý doanh nghiệp…[7; tr.338]

Tóm lại, qua quá trình nghiên cứu sâu sắc và toàn diện của các luật gia, khái niệm về “doanh nghiệp mất khả năng thanh toán” đã được hiểu một cách

thống nhất và quy định cụ thể trong Luật Phá sản năm 2014: “Doanh nghiệp,

hợp tác xã mất khả năng thanh toán khi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán” (Khoản 1

Điều 4)

1.1.2 Tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Khái niệm về “tài sản” là một trong những vấn đề trung tâm của quan hệ

xã hội thuộc hệ thống pháp luật dân sự, thương mại Định nghĩa về “tài sản” từ lâu đã được đề cập trong khoa học pháp lý Trên thực tế, tài sản được lưu trữ dưới nhiều dạng khác nhau vô cùng phong phú và đa dạng Theo quy định tại

Điều 163 Bộ luật Dân sự năm 2005 thì: “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có

giá và các quyền tài sản”

“Tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán” là thuật ngữ pháp lý quan trọng của pháp luật phá sản Thuật ngữ “tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán” thường được gọi tắt là tài sản có của doanh nghiệp, hợp tác xã Thuật ngữ “nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán” là tài sản nợ của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Hai thuật ngữ này thường được gọi chung là tài sản phá sản (hay sản nghiệp) của doanh nghiệp Như vậy, tài sản phá sản bao gồm cả tài sản có và tài sản nợ, thông thường đối với doanh nghiệp mất khả năng thanh toán thì tài sản có của doanh nghiệp thường ít hơn tổng số tài sản nợ

Các văn bản pháp luật tuy không có điều luật quy định riêng về khái niệm tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, nhưng các loại tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán thường được quy định cụ thể trong các văn bản pháp luật về phá sản bao gồm:

- Tài sản và quyền tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã có tại thời điểm Tòa án nhân dân quyết định mở thủ tục phá sản;

- Tài sản và quyền tài sản có được sau ngày Tòa án nhân dân ra quyết định mở thủ tục phá sản;

- Giá trị của tài sản bảo đảm vượt quá khoản nợ có bảo đảm mà doanh nghiệp, hợp tác xã phải thanh toán cho chủ nợ có bảo đảm;

- Giá trị quyền sử dụng đất của doanh nghiệp, hợp tác xã được xác định theo quy định của pháp luật về đất đai;

- Tài sản thu hồi từ hành vi cất giấu, tẩu tán tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã;

- Tài sản và quyền tài sản có được do thu hồi từ giao dịch vô hiệu;

Tài sản của doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh mất khả năng thanh toán còn bao gồm tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh Trường hợp chủ doanh nghiệp

tư nhân, thành viên hợp danh có tài sản thuộc sở hữu chung thì phần tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh đó được chia theo quy định của

Bộ luật dân sự và các quy định khác của pháp luật có liên quan Quy định này xuất phát từ việc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với nghĩa vụ của công ty

1.1.3 Khái niệm quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Các văn bản pháp luật hiện hành không quy định về định nghĩa quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán mà chỉ quy định những hành vi, chủ thể, và đối tượng của hoạt động quản lý tài sản Dựa trên những quy định tại các văn bản này, quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có thể được hiểu như sau:

“Quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là hoạt động của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và các bên liên quan nhằm kiểm kê, giám sát và kiểm tra toàn bộ tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán.”

Quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là một hoạt động quản lý tài sản đặc biệt, thể hiện ở một số đặc điểm sau:

Thứ nhất, chủ thể của hoạt động quản lý tài sản của doanh nghiệp mất

khả năng thanh toán không chỉ là chính doanh nghiệp đó mà còn bao gồm Tòa

án hay một thiết chế quản lý tài sản (Tổ quản lý, thanh lý tài sản tài sản, Quản tài viên…) Trong quan hệ thương mại thông thường chỉ có nói đến các chủ thể chính trong hoạt động thương mại như bên mua, bên bán trong hợp đồng mua bán, bên cung ứng dịch vụ và bên sử dụng dịch vụ trong hợp đồng cung ứng dịch vụ Tuy nhiên, trong vụ việc phá sản, các chủ thể con nợ và chủ nợ đều trong tình trạng dễ bị xâm phạm về quyền và lợi ích do tính chất nhạy cảm của hoạt động phá sản Do đó, cần có sự can thiệp của quyền lực nhà nước vào quan

hệ phá sản nhằm kiểm soát toàn bộ quy trình phá sản, điều hòa mâu thuẫn giữa con nợ và chủ nợ Trong quy trình phá sản, vấn đề quản lý tài sản có của doanh nghiệp là một vấn đề cấp thiết bởi nó liên quan trực tiếp đến quyền và lợi ích của các chủ thể liên quan Như một lẽ dĩ nhiên, việc Tòa án sử dụng quyền lực của mình để quản lý khối tài sản này, hoặc giao quyền quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán cho một bên thứ ba là hoàn toàn công bằng và hợp lý Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán không còn toàn quyền về tài sản như trước nữa mà thay vào đó là sự quản lý của cơ quan tòa án hay Quản tài viên… bao trùm lên hoạt động về tài sản

Thứ hai, khối tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán sẽ phải

chịu hai cấp quản lý, của chủ sở hữu khối tài sản – doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; và chủ thể tiến hành thủ tục phá sản – Tòa án, Quản tài viên… Thực

tế thì tài sản vẫn chịu sự quản lý trực tiếp của doanh nghiệp, tài sản của doanh nghiệp vẫn thuộc quyền sở hữu của doanh nghiệp đó, tài sản doanh nghiệp không hề bị tịch thu, bị chuyển giao sang của một cơ quan hay cá nhân nào khác Tòa án hay Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản đóng vai trò quản lý gián tiếp thông qua hoạt động kiểm kê, kê khai tài sản thuộc sở hữu của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Các hoạt động liên quan đến quyền tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán đều chịu sự quản lý của chủ

thể này

Thứ ba, trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp, thông thường, doanh

nghiệp sẽ có rất nhiều hoạt động đầu tư, kinh doanh Chính vì vậy, tài sản của

doanh nghiệp có thể tồn tại đa dạng loại hình tài sản Đó có thể là tài sản doanh nghiệp đang sở hữu, có thể là nguồn lợi đến từ các hợp đồng đầu tư đem lại nguồn lợi cho doanh nghiệp trong tương lai Trong trường hợp đặc biệt, đối với loại hình doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc doanh nghiệp tư nhân thì tài sản của doanh nghiệp còn bao gồm cả tài sản của cá nhân chủ sở hữu công

ty Vì vậy, các chủ thể quản lý tài sản sẽ mất rất nhiều thời gian và công sức để xác định khối tài sản này bởi có những khối tài sản trong tương lai nhiều khi không xác định chính xác giá trị hợp đồng Đây là những khó khăn trong quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Thứ tư, quản lý tài sản nhằm mục đích bảo toàn tài sản của doanh nghiệp

mất khả năng thanh toán Khác với quản lý tài sản thông thường nhằm mục đích bảo vệ khối tài sản của doanh nghiệp vì lợi ích của riêng của chủ sở hữu, quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán lại có xu hướng quản lý nhằm bảo vệ quyền lợi cho các chủ thể khác ngoài chủ sở hữu tài sản Chủ nợ, người thứ ba liên quan đến tài sản vốn là những chủ thể chịu thiệt khi doanh nghiệp phá sản Tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán thường cũng không

đủ để trang trải cho những tổn thất do hoạt động kinh doanh thua lỗ của doanh nghiệp gây ra Đối với chủ sở hữu tài sản, vào thời điểm doanh nghiệp có dấu hiệu mất khả năng thanh toán, chủ sở hữu thường có những hành vi tiêu cực nhằm tẩu tán tài sản, gây ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của các chủ thể còn lại Vì vậy, mục tiêu chính của quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là bảo vệ quyền và lợi ích của nhiều chủ thể

1.2 Một số vấn đề lý luận về pháp luật quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

1.2.1 Khái quát quá trình phát triển của hệ thống pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Luật Phá sản doanh nghiệp (PSDN) được ban hành ngày 30/12/1993, có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/7/1994 đã đánh dấu sự ra đời của hệ thống pháp luật phá sản với tư cách là một bộ phận quan trọng của hệ thống pháp luật kinh

doanh trong bối cảnh nước ta thực hiện nền kinh tế nhiều thành phần định hướng XHCN Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng đặt nền móng cho những quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, đặc biệt

là các quy định về Tổ quản lý tài sản và quy chế làm việc của Tổ quản lý tài sản (Ban hành kèm quyết định số 528 QĐ/BT ngày 13 tháng 6 năm 1995 của Bộ trưởng Bộ Tư pháp) Tuy nhiên, do được xây dựng trong điều kiện mới chuyển sang cơ chế quản lý kinh tế mới nên Luật Phá sản doanh nghiệp cũng bộc lộ những hạn chế, bất cập cần phải được sửa đổi, bổ sung

Chính vì vậy, Luật Phá sản năm 2004 với nhiều điểm tiến bộ, đã thay thế Luật PSDN năm 1993 như một bước phát triển mới của pháp luật phá sản Việt Nam

Luật Phá sản năm 2004 đã đơn giản hoá khái niệm tình trạng phá sản nhằm tạo thuận lợi cho việc mở thủ tục phá sản

Xuất phát từ hoạt động không có hiệu quả của Tổ quản lý tài sản và tổ thanh lý tài sản theo Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm

2004 đã gộp Tổ quản lý tài sản và tổ thanh lý tài sản thành Tổ quản lý, thanh lý tài sản

Luật Phá sản năm 2004 cũng đã tăng cường các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản nhằm tạo khả năng phục hồi cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Cụ thể:

- Quy định các biện pháp nhằm ngăn chặn doanh nghiệp mắc nợ làm thất thoát tài sản sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản của Toà án (Điều 31) Các giao dịch do doanh nghiệp cố tình thực hiện có thể bị Toà án tuyên bố vô hiệu

và tài sản của doanh nghiệp chuyển giao trong các giao dịch này sẽ bị thu hồi

- Bổ sung quy định xử lý tài sản trong các hợp đồng đang có hiệu lực của doanh nghiệp (Điều 45, 46 và 47)

- Quy định trách nhiệm của Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản trong việc thực hiện đăng ký giao dịch bảo đảm đối với các giao dịch của doanh nghiệp(Điều 54)

- Quy định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo toàn tài sản của doanh nghiệp

Mặc dù đã có nhiều điểm tiến bộ như vừa nêu trên nhưng thực tế, việc thi hành Luật Phá sản trong những năm qua vẫn còn gặp nhiều khó khăn, vướng mắc Những khó khăn, vướng mắc này xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác nhau, trong đó, đáng lưu ý nhất là những hạn chế, khiếm khuyết trong bản thân Luật Phá sản năm 2004 và các văn bản có liên quan

Theo tổng kết thi hành Luật phá sản cho thấy, qua 9 năm thực hiện, với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, toàn ngành Tòa án chỉ thụ lý 151 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp, trong đó chỉ tuyên bố được 46 doanh nghiệp

bị phá sản Với Luật Phá sản năm 2004, Tòa án thụ lý tổng số 336 đơn yêu cầu tuyên bố phá sản, ra quyết định mở thủ tục phá sản 236 trường hợp, và cũng chỉ quyết định tuyên bố phá sản được 83 trường hợp Năm 2012, có 69.874 doanh nghiệp đăng ký, trong khi đó có 44.906 doanh nghiệp dừng hoạt động và 9.355 doanh nghiệp giải thể (theo trang thông tin hỗ trợ đăng ký doanh nghiệp) Như vậy, tình hình thụ lý và giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp theo Luật Phá sản năm 2004 đã được cải thiện nhưng không đáng kể Điều này có thể

do nhiều nguyên nhân khác nhau nhưng trong đó có nguyên nhân quy định pháp luật phá sản chưa phù hợp với tình hình kinh tế và xã hội, không tạo điều kiện cho cá nhân, tổ chức yêu cầu tuyên bố phá sản

Thực tiễn áp dụng Luật Phá sản năm 2004 còn tồn tại một số vướng mắc;

có những quy định của Luật Phá sản năm 2004 còn mâu thuẫn, chưa tương thích với các văn bản quy phạm pháp luật khác; có những quy định chưa phù hợp (hoặc không còn phù hợp), chưa đầy đủ, thiếu rõ ràng và còn có những cách hiểu khác nhau nhưng chưa được hướng dẫn kịp thời; có những quy định chưa đảm bảo được quyền và lợi ích hợp pháp của người yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu tuyên bố phá sản; có những quy định chưa tương thích với pháp luật quốc tế dẫn đến hiệu quả áp dụng quy định Luật Phá sản năm 2004 vào thực tiễn không cao

Nhận thức được những hạn chế, bất cập của Luật Phá sản năm 2004, Tòa

án nhân dân tối cao đã đề nghị và được Quốc hội quyết định đưa Dự án Luật phá sản (sửa đổi) vào Chương trình xây dựng luật, pháp lệnh nhiệm kỳ Quốc hội khoá XIII (2011-2016)

Ngày 19/6/2014, tại kỳ họp thứ bảy, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XIII đã thông qua Luật phá sản số 51/2014/QH13

So với Luật Phá sản năm 2004, Luật phá sản (sửa đổi) năm 2014 được đánh giá là có những sửa đổi khá căn bản và toàn diện Liên quan đến vấn đề quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, một số nội dung của pháp luật phá sản đã sửa đổi, bổ sung như: Tiêu chí xác định doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, chế định Quản tài viên…

Đặc biệt với chế định Quản tài viên, Chính phủ đã ban hành Nghị định 22/2015/NĐ-CP hướng dẫn Luật Phá sản về Quản tài viên và hành nghề quản lý, thanh lý tài sản Những quy định này đã tạo cơ sở pháp lý vững chắc và tạo điều kiện cho hoạt động quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

1.2.2 Nội dung pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Các quy định của pháp luật phá sản phải bảo đảm đưa ra những cơ hội thực tiễn cho việc duy trì hoặc tổ chức lại hoạt động của doanh nghiệp có khả năng phục hồi hoạt động sản xuất, kinh doanh; trong trường hợp doanh nghiệp mất khả năng thanh toán không có khả năng phục hồi hoạt động sản xuất, kinh doanh thì các quy định của Luật Phá sản phải bảo đảm trình tự và thủ tục giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản dân chủ, công khai, rõ ràng, dễ hiểu, dễ áp dụng, nhanh gọn, công bằng; đề cao vai trò, trách nhiệm của cá nhân, cơ quan,

tổ chức trong quá trình giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản

Như vậy, mục tiêu của pháp luật phá sản là nhằm hạn chế đến mức thấp nhất những hậu quả do phá sản gây ra, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên tham gia quan hệ kinh tế trước những rủi ro trong kinh doanh và thông qua

đó góp phần ổn định trật tự đời sống xã hội Do đó, những quy định của pháp

luật có liên quan về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán được đặc biệt chú trọng Một số nội dung chính của pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán bao gồm:

Thứ nhất, nhóm quy định về chủ thể quản lý tài sản của doanh nghiệp

mất khả năng thanh toán

Cơ chế quản lý tài sản phải có những quy định quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nhưng không làm ảnh hưởng hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, đồng thời tránh các tác động tiêu cực từ phía chủ nợ vào tài sản của doanh nghiệp Hoạt động quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là một hoạt động rất rộng, do đó, các chủ thể như Tòa án, chủ nợ, doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, Quản tài viên đều có khả năng tham gia quản lý tài sản, tuy nhiên, tham gia ở những mức độ khác nhau, trong

đó, hoạt động quản lý tài sản của Quản tài viên là rộng nhất Chế định Quản tài viên quy định cá nhân, doanh nghiệp được hành nghề quản lý, thanh lý tài sản trong quá trình giải quyết phá sản gồm: Quản tài viên và Doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản

Quản tài viên là luật sư, kiểm toán viên, người có trình độ cử nhân luật, kinh tế, kế toán, tài chính, ngân hàng và có kinh nghiệm 05 năm trở lên về lĩnh vực được đào tạo được cấp chứng chỉ hành nghề Quản tài viên

Doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản gồm: Công ty hợp danh có tối thiểu hai thành viên hợp danh là Quản tài viên, Tổng giám đốc hoặc Giám đốc của công ty hợp danh là Quản tài viên; Doanh nghiệp tư nhân có chủ doanh nghiệp là Quản tài viên, đồng thời là Giám đốc

Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản có quyền và nghĩa

vụ sau:

- Quản lý tài sản, giám sát hoạt động kinh doanh, thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán, bao gồm: Xác minh, thu thập, quản lý tài liệu, chứng cứ liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã; Lập bảng kê tài sản, danh sách chủ nợ, danh sách người mắc nợ; Bảo

quản tài sản; ngăn chặn việc bán, chuyển giao tài sản mà không được phép của Thẩm phán; ngăn chặn việc tẩu tán tài sản; tối đa hóa giá trị tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã khi bán, thanh lý tài sản; Giám sát hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã theo quy định của pháp luật; Được thuê cá nhân, tổ chức thực hiện công việc theo quy định của pháp luật; Đề xuất với Thẩm phán

về việc bán tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã để bảo đảm chi phí phá sản; Bán tài sản theo quyết định của Thẩm phán để bảo đảm chi phí phá sản; Tổ chức việc định giá, thanh lý tài sản theo quy định của Luật này; báo cáo cơ quan thi hành án dân sự, thông báo đến người tham gia thủ tục phá sản có liên quan về việc giao cho cá nhân, tổ chức thực hiện thanh lý tài sản; Gửi các khoản tiền thu được vào tài khoản do Tòa án nhân dân, cơ quan thi hành án dân sự có thẩm quyền mở tại ngân hàng

- Đại diện hợp pháp cho doanh nghiệp, hợp tác xã trong trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không có người đại diện hợp pháp

- Báo cáo về tình trạng tài sản, công nợ và hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã, tham gia xây dựng kế hoạch phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán

- Đề nghị Thẩm phán tiến hành các công việc sau đây: Thu thập tài liệu, chứng cứ; Tuyên bố giao dịch vô hiệu và quyết định thu hồi tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã bị bán hoặc chuyển giao bất hợp pháp; Áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời; áp dụng biện pháp xử phạt hành chính; chuyển hồ sơ sang cơ quan có thẩm quyền xử lý về hình sự theo quy định của pháp luật.Được hưởng thù lao và thực hiện trách nhiệm bảo hiểm nghề nghiệp theo quy định của pháp luật

- Báo cáo việc thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn của mình theo yêu cầu của Thẩm phán, cơ quan thi hành án dân sự; chịu trách nhiệm trước Thẩm phán, cơ quan thi hành án dân sự và pháp luật về việc thực hiện nhiệm vụ, quyền hạn của mình

Thứ hai, nhóm quy định về phương thức quản lý tài sản của doanh nghiệp

mất khả năng thanh toán, bao gồm:

Một là, về các loại tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có sự phân biệt giữa tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nói chung và tài sản của doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh mất khả năng thanh toán Sở dĩ có sự phân chia này là bởi trong các loại hình doanh nghiệp, doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn về tài sản Do đó, khi xác định tài sản phá sản của hai loại hình doanh nghiệp này thì ngoài tài sản được xác định như các loại hình doanh nghiệp khác, còn bao gồm tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh

Hai là, về thu hồi tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Đây

là hoạt động quản lý tài sản quan trọng nhằm bảo đảm tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán phải được thu hồi đầy đủ từ những giao dịch vô hiệu,

từ hoạt động tẩu tán tài sản của doanh nghiệp…

Ba là, về các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng

thanh toán Quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán yêu cầu bắt buộc phải bảo toàn số tài sản còn lại đó, không làm cho nó bị thất thoát, giảm giá trị Nhưng như vậy không có nghĩa phải “đóng băng” tài sản của doanh nghiệp, làm cho doanh nghiệp không thể tiếp tục thực hiện việc kinh doanh của mình Yêu cầu đặt ra bao gồm vừa duy trì tính ổn định của tài sản, vừa góp phần thúc đẩy doanh nghiệp tiếp tục kinh doanh nếu có thể, bởi nếu số tài sản của doanh nghiệp tăng, lợi ích của các chủ thể liên quan cũng tăng theo Do đó, vai trò của các biện pháp bảo toàn tài sản là rất quan trọng

Các biện pháp bảo toàn tài sản bao gồm những vấn đề về: giải quyết giao dịch bị coi là vô hiệu; tạm đình chỉ, đình chỉ thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực; bù trừ nghĩa vụ; danh sách chủ nợ; đăng ký giao dịch bảo đảm của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán; áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm

thời; xử lý việc tạm đình chỉ thi hành án dân sự, giải quyết vụ việc; nghĩa vụ của ngân hàng nơi doanh nghiệp, hợp tác xã có tài khoản…

1.2.3 Vai trò của pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Trong vấn đề phá sản doanh nghiệp, nội dung chính mà các bên có liên quan quan tâm luôn là vấn đề về tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Do đó, pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có vai trò rất quan trọng, cụ thể:

Thứ nhất, bảo vệ quyền và lợi ích của chủ nợ Trong vụ việc phá sản, tài

sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán thông thường không còn đủ để chi trả cho các khoản nợ của doanh nghiệp Khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, doanh nghiệp có khả năng sẽ tìm đủ mọi cách tẩu tán tài sản thông qua vỏ bọc là các giao dịch hợp pháp nhằm trốn tránh trách nhiệm và tẩu tán tài sản Hành vi này của doanh nghiệp sẽ gây thiệt hại đến lợi ích của chủ nợ Do

đó, cần phải ngăn chặn và lập lại trật tự để ổn định tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ Vì vậy cơ chế về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có vai trò đầu tiên đó là bảo vệ quyền và lợi ích của chủ nợ

Thông qua Hội nghị chủ nợ, pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán công khai về vấn đề quản lý tài sản của doanh nghiệp cho các chủ nợ được biết, đồng thời, các chủ nợ cũng được đưa ra yêu cầu có liên quan đến quản lý tài sản của doanh nghiệp Cùng với thủ tục phá sản, quản

lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán giúp quá trình phá sản của doanh nghiệp được minh bạch, công khai đối với tất cả các chủ thể có liên quan Những quy định hợp lý về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán sẽ bảo đảm tài sản của doanh nghiệp được bảo toàn, không bị thất thoát Có như vậy, khi doanh nghiệp phá sản, thì quyền lợi của chủ nợ, của người lao động mới được bảo đảm

Thứ hai, bảo vệ quyền và lợi ích của doanh nghiệp mất khả năng thanh

toán Khi mới xuất hiện, pháp luật phá sản không đặt ra vấn đề bảo vệ con nợ Lúc đó, người ta cho rằng, phá sản là một tội phạm và người gây ra sự phá sản là một phạm nhân, do đó, họ không những không được bảo vệ mà còn bị trừng phạt bằng nhiều hình thức, kể cả việc tử hình [3; tr.8] Ngày nay, quan niệm về việc kinh doanh đã được thay đổi, do đó, cách ứng xử của Nhà nước và pháp luật đối với doanh nghiệp mất khả năng thanh toán cũng đã được thiết kế theo hướng tích cực, có lợi cho con nợ

Hoạt động kinh doanh là một hoạt động chứa đựng nhiều rủi ro Do sự biến động khó lường của thị trường và các yếu tố khách quan khác nên tình trạng kinh doanh thua lỗ, không trả được nợ đến hạn đều có thể xảy ra bất cứ lúc nào đối với bất kỳ nhà kinh doanh nào Mặt khác, một doanh nghiệp bị phá sản thì có thể kéo theo nhiều hậu quả xấu đối với xã hội, mà trước hết là đối với người lao động và các chủ nợ Chính vì vậy mà ngày nay, khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán thì vấn đề đầu tiên mà Nhà nước quan tâm giải quyết không phải là việc tuyên bố doanh nghiệp phá sản ngay và phân chia tài sản của nó cho các chủ nợ mà là việc phải tìm mọi cách để giúp đỡ doanh nghiệp thoát khỏi tình trạng khó khăn này Điều đó giải thích tại sao, pháp luật của đa số các nước đều quy định nhiều hình thức phục hồi khác nhau để doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản lựa chọn, áp dụng

Pháp luật phá sản Việt Nam nói chung và các quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nói riêng cũng đã được xây dựng theo khuynh hướng này Cụ thể là, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phá sản năm 2004 và gần đây là Luật Phá sản năm 2014 đã không chỉ bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ mà còn bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho cả doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Chẳng hạn, kể từ thời điểm Toà án ra quyết định mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, tất cả quyền đòi nợ đều được đình chỉ và giải quyết theo một thủ tục chung duy nhất do Toà án tiến hành, đồng thời nghiêm cấm việc đòi nợ một cách riêng lẻ Bởi lẽ, khi chủ nợ

biết được doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, các chủ nợ có xu hướng tác động tiêu cực vào khối tài sản còn lại nhằm thu lại nợ một cách nhanh nhất Quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán cũng có tác dụng tích cực trong việc ngăn cản hành vi này của các chủ nợ

Thứ ba, bảo vệ quyền và lợi ích của người lao động Phá sản không chỉ

gây ra hậu quả xấu cho các chủ nợ, con nợ mà còn cho cả người lao động Điều này trước hết thể hiện ở chỗ, chính vì có phá sản mà người lao động phải mất việc làm, lâm vào tình cảnh thất nghiệp Do vậy, muốn bảo vệ người lao động, trước hết là phải làm sao để doanh nghiệp không bị phá sản Cơ chế phục hồi doanh nghiệp được pháp luật đề ra chính là để thực hiện chủ trương này vì trên thực tế, cứu được doanh nghiệp thoát khỏi tình trạng phá sản cũng chính là cứu được người lao động thoát khỏi tình trạng thất nghiệp Nhưng mặt khác, khi người lao động làm việc mà không được trả đủ lương trong một thời gian dài thì Nhà nước cũng cần phải tạo ra một phương thức nào đó để họ có thể đòi được số tiền lương mà doanh nghiệp nợ Pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản giúp cho người lao động được giảm bớt gánh nặng do thất nghiệp mang lại Nhờ vào quy trình quản lý tài sản, người lao động cũng được coi như một trong các chủ nợ và có vị thế ngang hàng cùng với các chủ nợ khác của doanh nghiệp

Thứ tư, bảo đảm trật tự, an toàn xã hội Theo cách lý giải thông thường,

khi một doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, tất yếu sẽ dẫn đến trường hợp các chủ nợ tranh giành nhau khối tài sản của doanh nghiệp Nếu cứ để các chủ

nợ “mạnh ai nấy làm”, tuỳ nghi “xiết nợ”, tự do tước đoạt tài sản của con nợ một cách vô tổ chức, không công bằng thì sẽ dẫn đến sự rối loạn quá trình kinh doanh và giải quyết nợ của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, đồng thời, gián tiếp gây ảnh hưởng xấu đến nền kinh tế, trật tự, an toàn xã hội sẽ không được bảo đảm Vì vậy, cùng với việc áp dụng pháp luật phá sản, trong đó bao gồm các quy định về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, Tòa án thay mặt Nhà nước đứng ra giải quyết vụ việc phá sản và đặt các chủ nợ

ngang hàng nhau, công bằng và khách quan trong thu hồi nợ Nhờ vậy, doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản có thể yên tâm tiếp tục kinh doanh và tham gia giải quyết nợ

1.2.4 Kinh nghiệm một số quốc gia trên thế giới về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Thứ nhất, pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng

- Luật Phá sản (năm 1922);

- Bộ luật thương mại (năm 1938);

- Luật về tổ chức lại công ty (năm 1952);

- Luật về thoả hiệp (năm 1922; năm 2000);

- Bộ luật về phục hồi dân sự (năm 1999; năm 2000)

Để giải quyết tình trạng một doanh nghiệp làm ăn thua lỗ, pháp luật Nhật Bản quy định về thủ tục thanh lý tài sản và thủ tục phục hồi

Đối với thủ tục phục hồi, người quản lý tài sản sẽ đến công ty người mắc

nợ và sẽ nắm quyền kinh doanh (ban điều hành của công ty bị giải tán) trong trường hợp tổ chức lại công ty; còn trường hợp phục hồi dân sự, Toà án chỉ định người giám sát tài sản và ra lệnh bảo toàn tài sản, thành phần quản lý hiện tại của doanh nghiệp mắc nợ vẫn nắm quyền quản lý và kinh doanh Trong vòng từ hai tuần đến một tháng, người giám sát tài sản điều tra để xác định doanh nghiệp mắc nợ có còn khả năng kinh doanh hay không

Đối với thủ tục thanh lý tài sản, cùng với việc ra quyết định phá sản, Tòa

án chỉ định nhân viên quản lý tài sản của doanh nghiệp Ngay sau khi được chỉ định, nhân viên quản lý tài sản sẽ tiến hành các biện pháp bảo toàn tài sản tại trụ

sở của doanh nghiệp mắc nợ theo quyết định từ Tòa án Nhân viên quản lý tài sản sẽ giám sát các hoạt động của doanh nghiệp, có quyền quyết định dừng hoạt động của doanh nghiệp hay không và có quyền bán tài sản của doanh nghiệp Mục tiêu của quá trình này nhằm quy đổi các tài sản của doanh nghiệp thành tiền mặt và lưu trữ trong một tài khoản riêng

Thông qua đơn yêu cầu phá sản và yêu cầu thanh toán, Nhân viên lục sự của Toà án sẽ lập danh sách các khoản nợ theo các tài liệu, chứng cứ được các chủ nợ cung cấp Danh sách khoản nợ bao gồm các nội dung như: tên, địa chỉ của chủ nợ, số lượng khoản nợ, giao dịch làm phát sinh khoản nợ Tùy thuộc vào vụ việc cụ thể mà nội dung danh sách có thể có những nội dung khác

Nhân viên quản lý tài sản cũng phải điều tra các khoản nợ thông qua việc xác nhận với từng chủ nợ Sau khi xác định nếu thấy đúng chủ nợ và số nợ thì nhân viên quản lý tài sản đưa họ vào danh sách chủ nợ Nếu có sự không thống nhất và xảy ra tranh chấp, tranh chấp này sẽ được chuyển cho Toà án giải quyết theo thủ tục tố tụng dân sự

Tòa án quyết định ngày ấn định kiểm tra các khoản nợ trong quá trình phá sản Nhân viên quản lý tài sản phải kiểm tra chứng cứ các khoản nợ Vào ngày

ấn định kiểm tra các khoản nợ, các chủ thể liên quan bao gồm người quản lý tài sản, chủ nợ, đại diện công ty phá sản sẽ cùng thực hiện kiểm tra các khoản nợ

Tại Điều 98 của Luật Phá sản năm 1922 còn quy định về việc bù trừ Theo đó, chủ nợ có một khoản nợ phá sản mà lại là người mắc nợ của công ty phá sản vào cùng thời điểm tuyên bố phá sản có thể thanh toán khoản nợ của mình bằng tài sản phá sản Tuy nhiên, một số trường hợp cụ thể sẽ không được thanh toán bù trừ như sau: khoản nợ được hình thành sau khi tuyên bố phá sản, quyền đòi nợ được mua tậu sau khi tuyên bố phá sản

Thứ hai, pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng

thanh toán của Cộng hòa Liên bang Nga

Theo quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1992 của Liên bang Nga thì tình trạng phá sản của doanh nghiệp được hiểu là việc mất khả năng đáp

ứng yêu cầu của chủ nợ về thanh toán hàng hóa (công việc, dịch vụ) kể cả việc mất khả năng bảo đảm các thanh toán phải nộp ngân sách và các quỹ ngoài ngân sách do nghĩa vụ của người mắc nợ vượt quá tài sản của mình hoặc do mất cân đối trong cán cân thanh toán của người mắc nợ

Dấu hiệu bên trong về tình trạng phá sản của doanh nghiệp là sự ngừng việc thanh toán bình thường của mình, nếu doanh nghiệp không bảo đảm hoặc

rõ ràng không có khả năng thực hiện các yêu cầu của chủ nợ trong thời hạn 3 tháng kể từ ngày đến hạn thực hiện các yêu cầu đó Doanh nghiệp bị coi là phá sản kể từ thời điểm Toà án trọng tài công nhận tình trạng phá sản hoặc từ thời điểm doanh nghiệp mắc nợ chính thức tuyên bố phá sản tự nguyện (Điều 1 Luật Phá sản doanh nghiệp của Cộng hòa Liên bang Nga năm 1992)

Luật Phá sản doanh nghiệp của Liên bang Nga quy định các thủ tục gồm: Thủ tục tổ chức lại, thủ tục thanh lý tài sản Tương ứng với đó là Trọng tài viên quản lý tài sản và Nhân viên thanh lý tài sản Quản lý tài sản của doanh nghiệp mắc nợ là một nội dung của thủ tục tổ chức lại, theo đó:

- Chủ nợ, người mắc nợ và chủ sở hữu người mắc nợ có thể nộp đơn yêu cầu quản lý tài sản người mắc nợ đến Toà án trọng tài;

- Nếu xét thấy đủ điều kiện thì Toà án trọng tài đồng ý tiến hành thủ tục quản lý tài sản của người mắc nợ Thời hạn áp dụng tối đa không quá 18 tháng;

- Toà án trọng tài bổ nhiệm một Quản tài viên, Quản tài viên có quyền quản lý và lãnh đạo doanh nghiệp, chịu trách nhiệm quản lý doanh nghiệp;

- Tổ chức Hội nghị chủ nợ: Bầu uỷ ban chủ nợ; Phê duyệt kế hoạch quản

lý tài sản của người mắc nợ; Bổ nhiệm (chỉ định một số doanh nghiệp) có nghĩa

vụ chuyển tiền vào tài khoản ký quỹ tại Toà án trọng tài; phê duyệt kế hoạch quản lý tài sản của người mắc nợ…

- Tuỳ tình hình cụ thể, Quản tài viên có quyền đề nghị Toà án trọng tài quyết định đối với doanh nghiệp: Chấm dứt quản lý tài sản và tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản; tiếp tục thực hiện quản lý doanh nghiệp; tuyên bố doanh nghiệp thoát khỏi tình trạng trên và chấm dứt quản lý tài sản của doanh nghiệp

- Theo Khoản 4 Điều 12 Luật phá sản doanh nghiệp 1992 thì Quản tài viên và Nhân viên thanh lý tài sản phải đạt các yêu cầu sau: Kinh tế gia hoặc luật gia hoặc có kinh nghiệm công tác kinh tế và không có tiền án; Không phải

là cán bộ quản lý của doanh nghiệp mắc nợ hoặc chủ nợ

Thứ ba, pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng

thanh toán của Cộng hòa Liên bang Đức

Trong hệ thống pháp luật phá sản của Đức, tồn tại hai loại Quản tài viên quản lý tài sản phá sản trong các giai đoạn khác nhau Người quản lý tài sản tạm thời thực hiện quản lý tài sản từ khi nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đến khi Tòa án ra quyết định về đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Người quản lý tài sản phá sản là người thực hiện quản lý tài sản từ khi mở thủ tục phá sản Theo pháp luật của Đức, người quản lý tài sản tạm thời không có yêu cầu cụ thể gì Trái lại, với người quản lý tài sản phá sản, yêu cầu phải thông thạo kinh doanh, không phụ thuộc vào các chủ nợ và con nợ Người quản lý tài sản phá sản được nhận một văn bằng bổ nhiệm và chịu sự giám sát của Tòa án phá sản Quyết định mở thủ tục phá sản phải ghi tên và địa chỉ của người quản lý phá sản

Trong Hội nghị chủ nợ đầu tiên mà tại đó việc bổ nhiệm người quản lý phá sản đầu tiên được thực hiện, các chủ nợ có thể lựa chọn một người khác thay thế vào vị trí của người quản lý phá sản đã được bổ nhiệm Người khác được lựa chọn làm người quản lý phá sản nếu bên cạnh đa số phiếu, đa số những

cổ đông tham gia biểu quyết cũng tán thành với việc bầu người này Tòa án chỉ được từ chối bổ nhiệm người được Hội nghị chủ nợ bầu làm người quản lý phá sản nếu người này không thích hợp với chức danh này

Thứ tư, pháp luật về quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh

toán của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa

Luật Phá sản doanh nghiệp của nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa lần đầu tiên được thông qua năm 1986 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1986 chỉ áp dụng cho các doanh nghiệp nhà nước Hai mươi năm sau, ngày 27-8-2006, Luật

Phá sản doanh nghiệp mới được ban hành Luật này bao gồm 136 điều và có hiệu lực kể từ ngày 01-6-2007

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 2006 có quy định về người quản lý (khái niệm người quản lý gần như tương đồng với khái niệm người được ủy thác quản

lý tài sản phá sản trong thủ tục phá sản của Mỹ) Vai trò của người quản lý là giúp đỡ chủ nợ và đảm bảo cho việc phá sản được diễn ra thuận lợi Luật Phá sản năm 2006 cũng đưa ra các quy định rất rõ ràng về tiêu chuẩn những người

có thể trở thành người quản lý và các tiêu chuẩn này thường phù hợp với những người đến từ đội ngũ các luật sư, kế toán viên

Nhìn chung, pháp luật của đa số các nước phát triển trên thế giới đều quy định chủ thể quản lý tài sản này là những cá nhân hoạt động chuyên nghiệp; họ

là những luật sư chuyên trách về phá sản, các nhà kinh tế, chuyên gia tài chính… được Toà án bổ nhiệm để thực hiện các nhiệm vụ trong quá trình tố tụng phá sản Luật phá sản Hoa Kỳ có chế định Tín thác viên (Trustees); Luật phá sản Nhật Bản có chế định Quản trị viên (Kanxanin); Luật phá sản Đức có chế định Người quản lý tài sản (Insovelzerwalter); hay đó là chế định Quản tài viên trong Luật phá sản Latvia, Luật mất khả năng thanh toán của Cộng hoà Liên bang Nga cũng quy định đó là những Quản trị viên

Bên cạnh đó, vẫn tồn tại hình thức quản lý tài sản là một thiết chế tập thể Hình thức này chủ yếu tồn tại ở các nước đang phát triển, họ là một nhóm người được thành lập bởi cơ quan nhà nước có thẩm quyền, thường là Tòa án Thành phần của nhóm thông thường bao gồm một nhân viên Tòa án, đại diện con nợ, đại diện chủ nợ Nguyên nhân của sự tồn tại thiết chế quản lý tài sản này bởi điều kiện của hệ thống tư pháp, luật sư chưa được phát triển và mang tính chuyên nghiệp cao Do đó, vai trò của Quản tài viên thường khiêm tốn hơn, mặc

dù vai trò của họ trong việc quản lý tài sản phá sản khá lớn nhưng trong các vấn

đề khác liên quan đến kinh tế thì vai trò của họ thường không nhiều

Qua việc tìm hiểu pháp luật phá sản của một số nước trên thế giới, có thể thấy Luật Phá sản năm 2014 đã có sự tiếp thu có chọn lọc và tiến bộ những kinh

nghiệm của pháp luật các nước, thể hiện rõ nhất đó là quy định của Luật Phá sản năm 2014 về chế định Quản tài viên

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

- Quản lý tài sản doanh nghiệp mất khả năng thanh toán không chỉ là hoạt động kiểm kê, giám sát và kiểm tra tài sản được thực hiện bởi doanh nghiệp mà còn được thực hiện bởi Tòa án và một thiết chế quản lý tài sản (Quản tài viên);

- Pháp luật về quản lý tài sản doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có vai trò quan trọng trong việc bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, từ đó bảo đảm lợi ích của các chủ thể;

- Kinh nghiệm lập pháp của các nước cần được nghiên cứu và tiếp thu, đặc biệt là về cơ chế quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán:

cơ chế Quản tài viên

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT PHÁ SẢN HIỆN HÀNH VỀ QUẢN LÝ TÀI SẢN CỦA DOANH NGHIỆP MẤT KHẢ NĂNG THANH TOÁN 2.1 Chủ thể tham gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán theo Luật phá sản hiện hành

2.1.1 Tòa án

Theo pháp luật phá sản, Tòa án là một trong các chủ thể có thẩm quyền tham gia quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Thẩm quyền quản lý tài sản của Tòa án chủ yếu thể hiện thông qua vai trò của Thẩm phán tham gia giải quyết phá sản theo Điều 9 Luật Phá sản năm 2014 quy định

về nhiệm vụ, quyền hạn của Thẩm phán tiến hành thủ tục phá sản

Khoản 3, khoản 4 Điều 9 đã đề cập đến nhiệm vụ, quyền hạn của thẩm phán đối với Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản:

“3 Quyết định chỉ định hoặc thay đổi Quản tài viên, doanh nghiệp quản

Thẩm phán cũng có nhiệm vụ “Quyết định việc thực hiện kiểm toán

doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán trong trường hợp cần thiết”

(Khoản 5 Điều 9) để xác minh về tính trung thực, mức độ hợp lý của các thông tin tài chính của doanh nghiệp, tạo điều kiện cho các chủ thể khác như Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản thực hiện việc quản lý tài sản

Ngoài ra, trong trường hợp tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán có nguy cơ hư hao, thất thoát… theo đề nghị của chủ thể có liên quan, Tòa

án có nhiệm vụ “Quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định

của pháp luật” (Khoản 7 Điều 9)

Những quy định trên thể hiện sự quản lý của Tòa án (cụ thể là thẩm phán giải quyết phá sản) đối với tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Có thể thấy, vai trò của Tòa án trong vấn đề này đã được thu hẹp lại rất nhiều so với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Luật Phá sản năm 2004 Theo các quy định trước đây, vai trò của Toà án được quy định là quá lớn, không hợp lý Điều này thể hiện ở chỗ, Toà án nước ta phải tự mình thành lập ra các thiết chế (Tổ quản lý tài sản, Tổ thanh toán tài sản trước đây và Tổ quản lý, thanh lý tài sản hiện nay), trong đó có sự tham gia của nhiều cán bộ, công chức nhà nước để làm nhiều công việc liên quan đến quá trình giải quyết việc phá sản (Điều 9 Luật Phá sản năm 2004) Quy định này của Luật Phá sản năm 2004 có thể còn phù hợp trong điều kiện kinh tế - xã hội của nước ta hiện nay, nhất là khi chúng ta chưa có một đội ngũ những người có chuyên môn nghiệp vụ về quản lý tài sản của con nợ nhưng trong tương lai, quy định này sẽ là không phù hợp

Ở các nước, việc quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán do các thiết chế do chính các đương sự (chủ nợ và con nợ) thành lập ra Ví

dụ, ở nhiều nước, việc quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán được tiến hành bởi nhân viên quản lý tài sản (Quản tài viên) do các chủ nợ tự thoả thuận quyết định lựa chọn từ các tổ chức xã hội - nghề nghiệp và Nhà nước,

cụ thể là Toà án chỉ có vai trò trong việc phê duyệt, thừa nhận sự lựa chọn đó của các bên mà thôi Như vậy, việc giảm bớt vai trò của Tòa án trong Luật Phá sản năm 2014 là hợp lý và phù hợp với pháp luật các nước trên thế giới

2.1.2 Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản

Những nhu cầu đối lập của các bên trong vấn đề phá sản đã khiến cho sự hình thành thiết chế quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán trở thành một yêu cầu khách quan Do tính chất nhạy cảm, quan trọng và phức

tạp của hoạt động này nên cần một cơ chế quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định Tổ quản lý tài sản do một cán bộ Toà kinh tế làm tổ trưởng và Thẩm phán giám sát và kiểm tra hoạt động của các nhân viên Tổ quản lý tài sản Luật Phá sản năm 2004 quy định Tổ quản

lý, thanh lý tài sản làm nhiệm vụ quản lý, thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, một chấp hành viên của cơ quan thi hành án cùng cấp làm Tổ trưởng Như vậy, nếu như Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 quy định Thẩm phán, Tổ quản lý tài sản đóng vai trò quan trọng trong thủ tục phá sản nhằm bảo vệ lợi ích chính đáng của các chủ nợ, doanh nghiệp mắc

nợ và người lao động, thì Luật Phá sản năm 2004 trao quyền quản lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản cho Tổ quản lý, thanh lý tài sản do Chấp hành viên (người của cơ quan Thi hành án cùng cấp làm Tổ trưởng)

Nghiên cứu thực trạng các quy định pháp luật trên cho thấy sự chồng chéo, mâu thuẫn và hạn chế trong các quy định về Tổ quản lý tài sản (theo Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993) và Tổ quản lý, thanh lý tài sản (Luật Phá sản năm 2004) Thực tiễn áp dụng các quy định này cũng cho thấy, dù là Thẩm phán Toà án hay Chấp hành viên thuộc Cơ quan thi hành án dân sự, thì bên cạnh rất ít những điều hợp lý, đa phần là sự bất hợp lý Việc trao quyền quản lý, thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản cho Thẩm phán hay Chấp hành viên (là những luật gia) là vượt quá khả năng của họ Bởi họ ít

am hiểu các hoạt động kinh tế nên không thể đảm đương tốt nhiệm vụ, không thể giám sát, kiểm tra hoạt động của doanh nghiệp [20]

Do đó, khi sửa đổi Luật Phá sản năm 2004, cơ quan lập pháp đã có sự nghiên cứu thích hợp pháp luật phá sản nước ngoài (như pháp luật phá sản của Liên bang Nga, Anh, Pháp, Nhật Bản…), không giao nhiệm vụ quản lý tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán cho Thẩm phán hay Chấp hành viên