Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

LDN năm 2014 chứa đựng nhiều nội dung mới, trong đó có nhiều quy định về tổ chức quản lý nội bộ công ty như cho phép công ty TNHH và CTCP có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo phá

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

VÕ ĐÌNH ĐỨC

NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS PHAN CHÍ HIẾU

HÀ NỘI, 2015

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu nên trong Luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng Những kết luận khoa học của Luận văn chưa được ai công bố trong bất kỳ công tròng nào

Tác giả

Võ Đình Đức

Để có thể hoàn thành Luận văn thạc sĩ một cách hoàn chỉnh, bên cạnh sự nổ lực cố gắng của bản thân còn có sự hướng dẫn nhiệt tình của Thầy cô, cũng như sự động viên ủng hộ từ gia đình và bạn bè trong suốt thời gian học tập và thực hiện Luận văn thạc sĩ

Xin chân thành bày tỏ lòng biết ơn tới TS Phan Chí Hiếu, người đã hết lòng giúp đỡ và tạo mọi điều kiện tốt nhất cho tôi hoàn thành Luận văn này Xin gửi lời tri ân nhất của tôi đối với những tình cảm mà Thầy đã dành cho tôi

Xin chân thành cảm ơn đến toàn thể Thầy Cô trong bộ môn khoa Luật Kinh

tế - Trường Đại Học Luật Hà Nội đã tận tình chỉ dạy, truyền đạt những kiến thức quý báu, cũng như tạo mọi điều kiện tốt nhất cho tôi trong suốt quá trình học tập và nghiên cứu Luận văn này

Cuối cùng xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới gia đình, bạn bè, những người thân

đã ủng hộ, động viên vào tạo điều kiện tốt nhất cho tôi trong suốt quá trìng học tập

và nghiên cứu Luận văn

Hà nội, ngày 28 tháng 5 năm 2015

Tác giả

Võ Đình Đức

LỜI NÓI ĐẦU 1

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY 6

1.1 Tổ chức quản lý công ty và vai trò của nó đối với hoạt động của công ty 6

1.1.1 Khái niệm tổ chức quản lý công ty 6

1.1.2 Vai trò của tổ chức quản lý đối với hoạt động của công ty 9

1.1.3 Các yêu cầu đặt ra đối với việc tổ chức quản lý công ty 11

1.1.4 Các yếu tố tác động đến việc tổ chức quản lý công ty 13

1.2 Các nội dung chính trong tổ chức quản lý công ty 15

1.2.1 Thiết kế bộ máy quản lý nội bộ cho công ty 15

1.2.2 Vị trí, nhiệm vụ, quyền hạn của các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý 17

1.2.3 Tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ và các quyết định quản lý 19

1.2.4 Về kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công ty và người liên quan 21 1.2.5 Kiểm soát giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn của công ty 23

1.3 Căn cứ để tổ chức quản lý công ty 24

1.3.1 Pháp luật về tổ chức quản lý công ty 24

1.3.2 Điều lệ hoạt động của công ty 26

Chương 2 NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY THEO LDN NĂM 2014 29

2.1 Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty TNHH 2 thành viên trở lên29 2.1.1 Về tổ chức bộ máy quản lý nội bộ 29

2.1.2 Về tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ và các quyết định quản lý 34

2.1.2.1 HĐTV, điều kiện tiến hành họp HĐTV và các quyết định của HĐTV 34 2.1.2.2 Thành viên, nhóm thành viên thiểu số 37

2.1.3 Về kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công ty và người liên quan 38 2.1.4 Những điểm mới về người đại diện theo pháp luật của công ty 40

2.2 Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty TNHH một thành viên 44

2.2.2 Về tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ và các quyết định quản

lý 46

2.3 Những điểm mới về tổ chức quản lý trong CTCP 47

2.3.1 Về tổ bộ máy chức quản lý nội bộ 47

2.3.1.1 Tổ chức quản lý, mô hình tổ chức quản lý CTCP 47

2.3.1.2 Đối với BKS, kiểm soát viên trong CTCP 51

2.3.2 Về tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ và các quyết định quản lý 53

2.3.2.1 Về hoạt động của ĐHĐCĐ trong CTCP 53

2.3.2.2 Về HĐQT, tổ chức hoạt động của HĐQT trong CTCP 55

2.3.3 Về kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công ty và người liên quan 57 2.3.4 Về kiểm soát giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn 59

Chương 3 MỘT SỐ ĐỀ XUẤT, KIẾN NGHỊ NHẰM ÁP DỤNG HIỆU QUẢ CÁC QUY ĐỊNH MỚI CỦA LDN NĂM 2014 VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY 63

3.1 Thống nhất khái niệm và nội dung của tổ chức quản lý công ty 63

3.2 Tạo tính đồng bộ, phù hợp và thống nhất giữa các đạo luật 63

3.3 Quy định, hướng dẫn cụ thể đối với trường hợp có nhiều hơn một người đại diện trong công ty 65

3.4 Tiến hành xây dựng các cơ chế thi hành những quy định mới trong tổ chức quản lý công ty 66

3.5 Ban hành cơ chế kiểm tra, giám sát các giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn 68

3.6 Quy định rõ về thời hạn, chế tài xử lý đối với những trường hợp CTCP không đáp ứng điều kiện về thành viên BKS và thành viên HĐQT 68

3.7 Hoàn thiện chế độ thanh tra, kiểm soát và công khai thông tin về người liên quan của công ty 69

3.8 Tổ chức rà soát, kiểm tra đổi mới và nâng cao hiệu quả của điều lệ công ty 70

KẾT LUẬN 72

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 73

LỜI NÓI ĐẦU

1 Lí do chọn đề tài

Trong gần 10 năm áp dụng, Luật Doanh nghiệp năm 2005 (sau đâu gọi tắt là

“LDN năm 2005”) đã góp phần to lớn vào sự hoàn thiện của pháp luật kinh tế Việt Nam cũng như góp phần vào sự phát triển của hệ thống các công ty, doanh nghiệp ở Việt Nam Sự ra đời của LDN năm 2005 đã đánh dấu cột mốc mới trong hệ thống pháp luật Việt Nam về các loại hình công ty, quy định về cơ cấu tổ chức cũng như quyền và lợi ích của các chủ thể tham gia vào hoạt động về công ty Số lượng các công ty ở Việt Nam ở thời điểm hiện tại so với trước khi LDN năm 2005 ra đời đã

có sự gia tăng nhanh chóng, nhất là các loại hình công ty cổ phần (sau đây gọi tắt là

“CTCP”), công ty trách nhiệm hữu hạn (sau đây gọi tắt là “TNHH”) LDN năm

2005 cơ bản đã được thống nhất không phân biệt tính chất sở hữu và thành phần kinh tế, phạm vi điều chỉnh và đối tượng áp dụng của LDN năm 2005 được xác định theo hình thức tổ chức kinh doanh, không có sự phân biệt sở hữu trong doanh nghiệp là của Nhà nước, nước ngoài hay trong nước Nói cách khác, LDN năm

2005 điều chỉnh việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của công ty TNHH, CTCP, công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân thuộc mọi thành phần kinh tế Tuy nhiên, bên cạnh những thành tựu và đóng góp to lớn đó, LDN năm 2005 đã bộc

lộ một số hạn chế, bất cập trước sự thay đổi và phát triển của nền kinh tế LDN năm

2005 đã có những quy định thiếu rõ ràng về Ban kiểm soát (sau đây gọi tắt là

“BKS”) trong CTCP từ đó dẫn đến những cách hiểu khác nhau trong thực tiễn thi hành hiện nay Bên cạnh đó, LDN năm 2005 chưa có những quy định thực sự phù hợp về tổ chức quản lý công ty TNHH, về quyền và lợi ích hợp pháp của thành viên công ty khi lâm vào tình trạng mất năng lực hành vi dân sự hoặc bị Tòa án cấm kinh doanh trong thời gian nhất định Những yêu cầu về giám đốc công ty TNHH hai thành viên còn chưa thực sự hợp lý, gây khó khăn cho các công ty khi lựa chọn nhân sự cho bộ máy tổ chức quản lý của mình

Sự phát triển nhanh của nền kinh tế thị trường đã dẫn đến sự thay đổi trong các quan hệ xã hội trong xã hội Việt Nam Đặc biệt là trong đời sống kinh tế và số lượng người tham gia vào thị trường kinh doanh ngày càng lớn Cùng với đó, một phần xuất phát từ khả năng làm luật hạn chế, thiếu tính dự báo đã làm cho một số

quy phạm mâu thuẫn, chồng chéo lẫn nhau Trước yêu cầu sửa đổi và đổi mới, Luật Doanh nghiệp năm 2014 (sau đây gọi tắt là “LDN năm 2014”) đã được Quốc hội thông qua và có hiệu lực từ ngày 01 tháng 7 năm 2015 LDN năm 2014 chứa đựng nhiều nội dung mới, trong đó có nhiều quy định về tổ chức quản lý nội bộ công ty như cho phép công ty TNHH và CTCP có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật; CTCP có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai mô hình khác nhau hay các điều kiện và quy định mới về thành viên độc lập trong Hội đồng quản trị (Sau đây gọi tắt là “HĐQT”) của CTCP cũng như Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc HĐQT Thực tế này đã đặt ra nhu cầu phải nghiên cứu các quy định mới, đánh giá sự tác động của chúng tới sự phát triển của nền kinh tế nói chung và cơ cấu, tổ chức quản lý các công ty trên thị trường Chính vì vậy em

đã lựa chọn đề tài “Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp năm 2014” làm đề tài luận văn tốt nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Việc nghiên cứu về doanh nghiệp nói chung, cơ cấu tổ chức quản lý hay quản trị doanh nghiệp, quản trị công ty là một đề tài không hề mới trên thế giới trong giai đoạn phát triển hiện nay Ở Việt Nam, trong những năm gần đây, đặc biệt

là từ khi gia nhập sân chơi chung về kinh tế của thế giới Các nhà nghiên cứu Việt Nam cũng đang từng bước đi sâu nghiên cứu các mô hình tổ chức sao cho phù hợp với thực trạng và nền kinh tế Việt Nam trong những giai đoạn khác nhau Đặc biệt

là với các loại hình công ty đại chúng và các công ty niêm yết trên thị trường chứng khoán Với một lĩnh vực, một đề tài hẹp đi sâu nghiên cứu về tổ chức quản lý các công ty đã có một số đề tài, bài báo nghiên cứu trước đây như:

- “Tổ chức quản lý nội bộ CTCP, những vấn đề lý luận và thực tiễn” của Thạc sĩ

Cao Thị Kim Trinh, Trường Đại học luật Hà Nội, năm 2004;

- “Báo cáo đánh giá tình hình quản trị công ty tại Việt Nam” của Ngân hàng thế giới (WB), năm 2006;

- “Đánh giá khung pháp lý về quản trị công ty và các kiến nghị hoàn thiện” của TS

Lê Vũ Nam - Tạp chí nghiên cứu pháp luật, năm 2012;

- “Pháp luật về quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam hiện nay, thực trạng và phương hướng hoàn thiện” của Thạc sĩ Đỗ Thị Vân Nhung - Trường Đại học Luật

Hà Nội, năm 2012,

- “Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về tổ chức quản lý CTCP - góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản” của Thạc sĩ Đào Thúy Anh, Trường Đại Học Luật Hà Nội,

năm 2014

Tuy nhiên có thể khẳng định rằng với một văn bản luật mới được thông qua

và sẽ có hiệu lực trong thời gian tới thì việc nghiên cứu vấn đề tổ chức quản lý công

ty theo LDN 2014 hiện nay chưa có công trình nghiên cứu nào đề tập tới Đề tài

“Những điểm mới về tổ chức, quản lý công ty theo LDN năm 2014” này còn là vấn

đề hoàn toàn mới so với các công trình nghiên cứu của các tác giả trước đây về tổ chức quản lý công ty hiện nay ở Việt Nam

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu

Luận văn đặt ra mục đích nghiên cứu làm rõ các quy định mới về tổ chức quản lý nội bộ công ty nói chung; phân tích những ưu, nhược điểm của những quy định mới so với các quy định của LDN năm 2005 về tổ chức quản lý nội bộ công ty; đánh giá tác động và dự báo những khó khăn, vướng mắc trong thực tiễn thi hành

để từ đó đề xuất các kiến nghị, phương hướng thực hiện, thi hành hiệu quả những quy định mới về tổ chức quản lý công ty theo LDN năm 2014

Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài nhằm đi tới làm rõ những vấn đề sau đây: (i) Chỉ rõ cơ sở lý luận về tổ chức quản lý nội bộ công ty, vai trò và những yêu cầu đặt ra đối với tổ chức quản lý nội bộ công ty

ii) Thực trạng chất lượng, hạn chế về tổ chức quản lý công ty trong LDN năm 2005 trước những yêu cầu và điều kiện mới, làm rõ ưu điểm, hạn chế và nguyên nhân

(iii) Chỉ rõ, đánh giá những quy định mới về tổ chức chức quản lý công ty theo LDN năm 2014, phân tích, bình luận hiệu quả, hạn chế và sự tác động của các quy định đó

(iv) Đưa ra những đề xuất, kiến nghị nhằm áp dụng hiệu quả các quy định mới của pháp luật về tổ chức quản lý công ty trong thực tiễn thi hành pháp luật

4 Phạm vi và đối tượng nghiên cứu

- Phạm vi nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu một số nội dung pháp lý cơ bản trong các quy định về tổ chức quản lý nội bộ công ty theo LDN năm 2014, nhất là những quy định

mới của LDN năm 2014 về tổ chức quản lý nội bộ trong các loại hình CTCP, công

ty TNHH trên cơ sở so sánh đánh giá những quy định về tổ chức quản lý công ty trong LDN năm 2005 Do LDN năm 2014 không có những quy định mới về tổ chức quản lý công ty hợp danh nên Luận văn không đề cập đến vấn đề tổ chức quản lý công ty hợp danh Trong phạm vi nghiên cứu Luận văn không đề cập và nghiên cứu các điểm mới về tổ chức quản lý các loại hình công ty nhà nước

- Đối tượng nghiên cứu

Đề tài tập trung nghiên cứu những quy định về tổ chức quản lý công ty trong LDN năm 2014 trong mối quan hệ đối chiều, so sánh với những quy định tương ứng trong LDN năm 2005 để chỉ ra những điểm mới, đồng thời liên hệ với thực tiễn tổ chức quản lý công ty trong thời gian qua để đánh giá tác động của những quy định mới đó đối với sự hình thành và phát triển của công ty nói chung

5 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài, Luận văn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khác nhau như: Phân tích, bình luận, phương pháp đối chiếu so sánh, khái quát hóa Đặc biệt trong phần những điểm mới cụ thể luận văn chủ yếu tập trung sử dụng phương pháp đối chiếu so sánh, phân tích, bình luận để có sự kết hợp logic và lịch

sử một cách hiệu quả để từ đó luận giải các nội dung chính đi đến kết luận cuối cùng của luận văn

6 Những đóng góp mới của đề tài

Luận văn có một số điểm mới sau đây:

Thứ nhất, Luận văn đã làm rõ một số vấn đề lý luận, khái niệm và nội dụng,

phạm vi của tổ chức quản lý công ty trong thực tiễn hoạt động cũng như vai trò, yêu cầu đặt ra đối với tổ chức quản lý công ty

Thứ hai, Luận văn nêu lên những điểm mới về mô hình tổ chức quản lý,

người đại diện trong CTCP và công ty TNHH Những yêu cầu về hoạt động và điều kiện tổ chức của HĐQT và các vị trí quản lý trong CTCP, công ty TNHH theo LDN năm 2014

Thứ ba, Luận văn đưa ra những nhận định, đánh giá và phân tích về ưu điểm,

nhược điểm, sự tác động của những quy định mới về tổ chức quản lý công ty theo LDN năm 2014 trong thực tiễn thi hành

Thứ tư, Luận văn đã đưa ra những giải pháp khắc phục hạn chế và hoàn thiện

hơn nữa các quy định về người đại diện theo pháp luật công ty khi công ty có nhiều hơn một người đại diện theo pháp luật Giải pháp quy định rõ chế tài xử lý đối với những công ty không thực hiện đầy đủ những yêu cầu về tổ chức quản lý công ty

7 Bố cục của Luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn gồm 03 chương:

Chương 1 Những vấn đề lý luận chung về tổ chức quản lý công ty

Chương 2 Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty theo LDN năm 2014 Chương 3 Một số đề xuất, kiến nghị nhằm áp dụng hiệu quả các quy định

mới của LDN năm 2014 về tổ chức quản lý công ty

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY 1.1 Tổ chức quản lý công ty và vai trò của nó đối với hoạt động của công ty

1.1.1 Khái niệm tổ chức quản lý công ty

Tổ chức quản lý công ty là một khái niệm, thuật ngữ được nghiên cứu dưới nhiều tên gọi và định nghĩa khác nhau Khi mà nền kinh tế ngày càng hội nhập sâu rộng trên nhiều lĩnh vực, lĩnh vực kinh tế tư nhân, kinh tế cá thể đóng một vai trò vô cùng quan trọng trong nền kinh tế quốc gia thì vấn đề tổ chức quản lý, quản trị công

ty được các nhà làm luật, những nhà quản lý quan tâm để đạt được những mục tiêu nhất định của các bên liên quan Để làm rõ khái niệm tổ chức quản lý công ty, trước hết chúng ta phải làm rõ được khái niệm quản lý nội bộ công ty Theo Thạc sĩ Cao

Thị Kim Trinh trong Luận văn cao học của mình có đưa ra khái niệm: “Quản lý nội

bộ công ty là hệ thống các cơ chế mà theo đó công ty được quản lý, thông qua việc

tổ chức điều hành nội bộ công ty, mà trong đó các quyền và nghĩa vụ của các chủ thể quản lý như các cổ đông, HĐQT, giám đốc, người lao động và những người có lợi ích liên quan được phân định rõ ràng [5-tr8] Trong khái niệm này, tác giả đã

phần nào đánh giá và khái quát được phạm vi của việc tổ chức quản lý và cho đó là một hệ thống nhằm quản lý công ty Khái niệm đã nói lên được mối quan hệ nội tại trong bản thân công ty, giữa các chủ thể và vị trí quản lý nhất định Tuy nhiên, tác giả chỉ mới đánh giá và đưa ra khái niệm ở một mức độ chung nhất mà chưa nhìn nhận được các mối quan hệ, quản lý vượt ra ngoài phạm vi công ty Cơ cấu tổ chức công ty không chỉ nhằm quản lý công ty mà còn tác động tới những chủ thể có liên quan và phát huy được hiệu quả quản lý đối với những chủ thể khác nhằm mang lại hiệu quả hoạt động cao nhất

Ở Việt Nam từ trước đến nay chưa có một khái niệm chính thức và rõ ràng đầy

đủ nào về tổ chức quản lý nội bộ công ty được quy định và luật hóa trong các văn bản luật, đạo luật có có hiệu lực cao nhất trên toàn quốc Tuy nhiên, trong Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ban hành ngày 13 tháng 3 năm 2007 của Bộ Trưởng Bộ Tài Chính về việc ban hành quy chế quản trị công ty niêm yết có định nghĩa quản lý

nội bộ công ty: “Là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty định hướng điều

hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty”[3] Mặc dù là khái niệm đầu tiên về tổ chức quản lý

công ty, tuy nhiên khái niệm này chưa thể hiện được hết phạm vi nội hàm của tổ chức quản lý công ty khi chưa khái quát được trong đó là hệ thống các mối quan hệ bên trong các công ty, sự ràng buộc và hỗ trợ lẫn nhau cũng như quy chế hoạt động trong đó của tổ chức quản lý công ty

Cùng với các thuật ngữ và khái niệm về quản lý, tổ chức quản lý công ty, quản

lý nội bộ công ty Khái niệm quản trị công ty cũng đã được các nhà nghiên cứu và các nhà luật học không chỉ ở Việt Nam mà các nhà nghiên cứu trên thế giới nhắc đến và đi sâu phân tích khái niệm quản trị công ty để có được cái nhìn chính xác Xác định phạm vi, nội dung của từng hoạt động trong tổng thể các mối quan hệ quản trị công ty nói chung Theo tổ chức tài chính quốc tế IFC (IFC), khái niệm

quản trị công ty được nhắc đến một cách ngắn gọn rằng: “Quản trị công ty là những

cơ cấu và những quá trình để định hướng và kiểm soát công ty”[7] Với khái niệm

này, những nhà nghiên cứu tại tổ chức này đã khái quát một cách ngắn gọn quản trị công ty bao gồm một hay một số cơ cấu nhất định được lập nên Đồng thời đó cũng

là những quá trình định hướng và kiểm soát công ty Những cơ cấu và quá trình này nhằm việc định hướng, kiểm soát công ty trong suốt quá trình tồn tại và hoạt động Dưới góc độ lý luận, khái niệm này đã tóm lược một cách đơn giản nhất các đặc điểm nổi bật và nội hàm của khái niệm quản trị công ty Tuy nhiên để đi sâu tìm hiểu và mang tính quy phạm cần phải có một sự giải thích, mở rộng nhất định làm cho nội hàm đó được định hướng một các tốt nhất

Trong tác phẩm “Các nguyên tắc quản trị công ty” được Tổ chức hợp tác và

phát triển kinh tế (OECD - Organization for ecomomic Cooperation and Development) đã đưa ra một khái niệm cụ thể hơn về quản trị công ty như sau:

“Quản trị công ty là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công

ty [ ], liên quan tới các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, HĐQT và các cổ đông của một công ty với các bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty cũng tạo ra một cơ chế để đề ra các mục tiêu của công ty, và xác định các phương diện để đạt được những mục tiêu đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt động của công ty

Quản trị công ty chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được Ban giám đốc và HĐQT theo đuổi các mục tiêu vì lợi ích của công ty và của các cổ đông, cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt động của công ty một cách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt hơn”.[21]

Trước hết, khái niệm đã xác định cụ thể quản trị công ty phải là những biện pháp nội bộ, tức là trong phạm vi một công ty, một tổ chức kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận cho mục tiêu kinh doanh của mình Trong đó các mối quan hệ nổi bật giữa Ban giám đốc, những người giữ trách nhiệm điều hành hoạt động hàng ngày của công ty và HĐQT, những nhà hoạch định chiến lược, nắm giữ các quyết định quan trọng tới sự tồn tại và hoạt động của công ty Cùng với các bên có quyền lợi liên quan là những người lao động, những đối tác hợp tác trong quá trình kinh doanh của công ty Quản trị công ty có mục tiêu và nghĩa vụ tạo ra những cơ chế, các mục tiêu và đảm bảo cho việc thực hiện mục tiêu đó có hiệu quả và sử dụng các nguồn lực một cách tốt hơn

Khái niệm quản trị công ty nói trên và các khái niệm về tổ chức quản lý, quản lý nội bộ công ty đã phần nào phác họa được mối quan hệ chính giữa các bộ phận trong công ty Định hướng và điều chỉnh hoạt động công ty một cách có hiệu quả nhất Tuy cách định nghĩa khác nhau và có những điểm khác nhau về cách nhìn nhưng các khái niệm nói trên đều có chung những đặc điểm cơ bản về tổ chức quản

lý công ty cũng như các yếu tố tác động tới cơ cấu tổ chức hoạt động công ty

Theo Ngân hàng thế giới (WB), tổ chức quản lý nội bộ công ty được hiểu là:

“Quản lý nội bộ công ty được coi là một hệ thống kết hợp các yếu tố luật pháp, thể chế các hệ thống quản trị của công ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực hoạt động một các hiệu quả, tạo ra các giá trị kinh tế lâu dài cho các thành viên trong khi vẫn tôn trọng các quyền lợi của những người

có quyền và lợi ích liên quan và của xã hội”.[10]

Khái niệm này trước hết đã nói lên được tổ chức quản lý nội bộ công ty là một hệ thống kết hợp các quy chế để qua đó xác định rõ ràng các mối quan hệ trong công ty Các mối quan hệ trong công ty là vô cùng rộng lớn, có tính quan trọng và

thậm chí có thể ảnh hưởng tới sự tồn tại phát triển của công ty Hơn nữa đã nêu lên được tính quan trọng của hệ thống các cơ chế đảm bảo cho các quy chế khác được thực hiện một cách gián tiếp hay trực tiếp và mang lại khả năng thu hút được các nguồn lực Nếu bản thân các mối quan hệ giữa cổ đông, chức danh quản lý công ty

và các cơ quan nhà nước cũng như những người có quyền, lợi ích liên quan thiếu cơ chế tồn tại và tác động qua lại sẽ làm cho công ty thiếu tính chặt chẽ, hiệu quả quản

1.1.2 Vai trò của tổ chức quản lý đối với hoạt động của công ty

Tổ chức quản lý công ty hiệu quả đóng một vai trò to lớn không chỉ đối với bản thân công ty mà còn có vai trò quan trọng đối với các chủ thể khác trong mối quan hệ kinh doanh với bản thân công ty Tổ chức quản lý nội bộ công ty tốt góp phần mang lại sự ổn định và nâng cao đời sống cho người lao động, xã hội và sự tác động tích cực với nền kinh tế

Thứ nhất, đối với bản thân công ty: Một công ty thực hiện tốt việc tổ chức

quản lý thường sẽ có khả năng tiếp cận dễ dàng hơn với các cơ hội kinh doanh trên thị trường, tiếp cận tốt và nhanh hơn với các nguồn lực, nguồn vốn trong xã hội và thường đạt được hiệu quả kinh doanh cao hơn các công ty thiếu một hệ thống tổ chức quản lý công ty tốt Với bản thân các công ty, khi có một cơ cấu tổ chức quản

lý hợp lý và hiệu quả, sự vận hành và phối hợp giữa các bộ phận và vị trí quản lý một cách nhịp nhàng, hiệu quả Để xác định và thực hiện tốt trong việc tổ chức quản

lý công ty, các công ty đòi hỏi cần phải có một đội ngũ nhân viên có trình độ và trách nhiệm, nhiệt tình để thực hiện các chính sách quản trị, tổ chức quản lý công ty một cách hiệu quả Từ những yêu cầu đặt ra đối với nhân viên, cán bộ công ty sẽ

đánh giá cao đóng góp của họ vào sự phát triển của công ty nói chung Đóng góp vào chính hiệu quả công việc và mang lại hiệu quả cho bản thân những người nhân viên này Công ty cũng sẽ cố gắng để bù đắp cho những đóng góp và giá trị mà nhân viên mang lại cho công ty

Mặt khác, với bản thân những công ty có hệ thống và chính sách tổ chức quản lý công ty tốt sẽ mang lại cách nhìn, niềm tin và sự an tâm hơn từ các nhà đầu

tư, từ chính thị trường và cả người tiêu dùng hiểu biết khi lựa chọn môi trường đầu

tư và sản phẩm sử dụng Họ sẵn sàng hợp tác, ký kết các hợp đồng, thực hiện việc cấp vốn đầu tư vào những công ty quản lý hiệu quả này bởi họ tin rằng khả năng thành công và mang lại lợi nhuận nhiều hơn

Thứ hai, đối với nền kinh tế: Cơ cấu tổ chức quản lý công ty tốt cũng đóng

một vai trò quan trọng với nền kinh tế của Đất nước, là cơ sở cho những mô hình chung trong việc xây dựng cơ cấu bộ máy công ty Một đất nước có nhiều công ty, doanh nghiệp có chung đặc điểm là tổ chức, quản lý tốt chăc chắc sẽ là môi trường đầu tư tốt, là thị trường an toàn và ổn định cho các nhà đầu tư nước ngoài Bản thân nền kinh tế cần những công ty, những tập đoàn có cơ cấu tổ chức quản lý hiệu quả, chặt chẽ phù hợp với pháp luật cũng như thông lệ quốc tế để mang lại hiệu quả và tốc độ tăng trưởng nhanh hơn Trái với các công ty bỏ qua sự quan trọng của tổ chức quản lý công ty, tổ chức quản lý yếu kém dẫn tới người lao động không có thu nhập, mất công ăn việc làm, hiệu quả kinh doanh thấp và không thu hút được đầu

tư Đóng góp một phần rất nhỏ hoặc có thể gây ảnh hưởng xấu cho nền kinh tế và

xã hội, làm giảm niềm tin vào thị trường chứng khoán và môi trường đầu tư

Quản trị công ty tốt là tiền tề cho việc nâng cao uy tín của công ty trên thị trường, nhất là đối với các công ty đại chúng niêm yết trên thị trường chứng khoán Khi uy tín của công ty được nâng cao và có một chỗ đứng nhất định đối với các nhà đầu tư sẽ thúc đẩy đầu tư và nâng cao giá trị lâu dài của bản thân công ty Bên cạnh

đó nó sẽ làm giảm các loại chi phí không cần thiết trong quá trình hoạt động của công ty Nhất là các loại chi phí phát sinh liên quan đến những khiếu kiện bên trong nội bộ công ty, những khiếu kiện liên quan đến giao dịch nội bộ, tham nhũng và giảm thiểu trách nhiệm đền bù của công ty Thường những chi phí này sẽ rất cao và ảnh hưởng nhiều đến uy tín và giá trị của công ty trên thị trường

Thứ ba, đối với sự phát triển của hệ thống công ty: Nền kinh tế càng ngày

càng phát triển kéo theo sự ra đời và tồn tại của rất nhiều doanh nghiệp, công ty trên tất cả các loại hình Sự ổn định và hợp lý của những mô hình tổ chức quản lý chung

là yếu tố quyết định cho sự tồn tại và phát triển của hệ thống các công ty Khi các công ty này ra đời sẽ lựa chọn và áp dụng mô hình tổ chức quản lý đã tồn tại và có hiệu quả tốt trên thị trường phù hợp với điều kiện thực tế cũng như những quy định trong điều lệ và pháp luật về công ty Việc xây dựng và phát triển những mô hình tổ chức quản lý hiệu quả và thống nhất, phù hợp với điều kiện của nền kinh tế sẽ góp phần quan trọng vào sự ổn định của hệ thống các công ty Sự ổn định của hệ thống công ty giúp cho các công ty nâng cao khả năng cạnh tranh, hiệu quả kinh tế cao và gián tiếp góp phần vào sự phát triển của nền kinh tế nói chung

Vai trò của việc tổ chức quản lý công ty tốt là vô cùng quan trọng và có thể mang lại tính ổn định, hiệu quả trong một quá trình dài cho các công ty Các nhà đầu tư, chủ sở hữu có thể nhận thấy được vai trò này nhưng để thực hiện một cách

có hiệu quả đòi hỏi phải có nhiều yếu tố tác động và kết hợp để thực hiện một cách thành công nhất Các quy định của pháp luật, tính thống nhất trong ý chí kinh doanh của các chủ sở hữu, môi trường kinh doanh, khả năng vốn và cả trình độ, thái độ của người lao động với công ty mình làm việc là những yếu tố làm nên một cơ cấu

tổ chức quản lý có hiệu quả và phát huy được vai trò của mình

1.1.3 Các yêu cầu đặt ra đối với việc tổ chức quản lý công ty

Như những khái niệm về tổ chức quản lý công ty được các nhà nghiên cứu, luật pháp các nước nhắc tới Tổ chức quản lý công ty là một quá trình và điều kiện cho những quyết định trong hoạt động của công ty Để tổ chức quản lý công ty một cách có hiệu quả, đúng quy định của pháp luật đồng thời phát huy được vai trò to lớn của việc tổ chức quản lý công ty đối với sự phát triển của công ty đòi hỏi chúng

ta phải đặt ra những yêu cầu nhất định cho việc tổ chức quản lý công ty Những yêu cầu đặt ra đối với việc tổ chức quản lý công ty một mặt giúp những công ty đã hình thành trên thị trường nhìn nhận, đánh giá tổ chức quản lý của công ty mình đã đáp ứng đầy đủ các yếu tố đó hay chưa Mặt khác, giúp các nhà đầu tư chuẩn bị bước vào thị trường, thành lập mới công ty đánh giá được khả năng và chuẩn bị cơ sở cho

các yêu cầu đặt ra đối với việc tổ chức quản lý Để việc tổ chức quản lý có hiệu quả

và mang lại hiệu quả kinh doanh sớm đạt được lợi nhuận mà các nhà đầu tư hướng tới Những yêu cầu đặt ra đối với việc tổ chức quản lý công ty gồm:

Tuân thủ tuyệt đối các quy định của pháp luật về tổ chức quản lý công ty tương tứng với từng loại hình công ty mà mình lựa chọn Pháp luật Việt Nam nói riêng và các nước trên thế giới nói chung luôn luôn có những quy định mở cho các công ty lựa chọn cơ cấu tổ chức quản lý phù hợp với tình hình thực tế của các công

ty Bên cạnh đó, cũng không thể thiếu là các quy định mang tính bắt buộc trong việc lựa chọn cơ cấu tổ chức quản lý công ty Điều đó đặt ra yêu cầu sự kết hợp và lựa chọn áp dụng hài hòa có hiệu quả những quy định của pháp luật và những điều kiện tùy nghi nói trên để có được một cơ cấu tổ chức quản lý phù hợp, mang lại hiệu quả kinh doanh cao

Tổ chức quản lý công ty phải dựa trên những nguyên tắc về sự minh bạch, dễ tiếp cận, kịp thời, đầy đủ và chính xác thông tin ở mọi cấp độ Yêu cầu này đặt ra cho công ty khi xây dựng bộ máy tổ chức quản lý bên cạnh các quy định của pháp luật, mang lại một hệ thống tổ chức quản lý an toàn và đạt mục tiêu đề ra Đó là việc thực hiện tốt nguyên tắc minh bạch, tổ chức quản lý có tính minh bạch cao, dễ tiếp cận để khi cần những người liên quan có thể nắm bắt một cách kịp thời đầy đủ

và chính xác Yêu cầu chính xác về thông tin ở mọi cấp độ giúp cho việc giám sát trở lại hệ thống tổ chức quản lý công ty có hiệu quả Hạn chế các hành vi và quyết định quá giới hạn, mang lại niềm tin cho các chủ thể từ người lao động và chủ đầu

tư, chủ sở hữu khi gắn bó lâu dài với công ty

Bên cạnh đó, tổ chức quản lý công ty còn phải tuân thủ và đảm bảo tốt các tiêu chuẩn, các quy chế về quản trị công ty Không thể sử dụng một người mà pháp luật không cho phép, không đạt các tiêu chuẩn vào các vị trí quản lý trong hệ thống

tổ chức quản lý công ty Những quy chế đặt ra đòi hỏi phải được tuân thủ một cách tuyệt đối Điều đó không chỉ là yêu cầu mà còn là quyền của bản thân công ty khi lựa chọn những vị trí có năng lực và nhiệt tình thực hiện các nhiệm vụ quản lý của công ty

Ngoài ra, để tổ chức quản lý công ty được hiệu quả còn phải thực hiện được yêu cầu là đặt quyền lợi chung của công ty lên hàng đầu, tránh việc phát sinh cách

chi phí cao liên quan đến những khiếu kiện bên trong bản thân công ty Hạn chế các giao dịch nội bộ bất lợi cho công ty và thị trường, nhất là đối với các công ty niêm yết trên thị trường chứng khoán Nếu một công ty thực hiện đầy đủ và có hiệu quả các yêu cầu đặt ra đối với việc tổ chức quản lý công ty, công ty đó sẽ không ngừng phát triển và mang lại hiệu quả kinh doanh cao bên cạnh các yếu tố thị trường, vốn

và năng lực thực tế

1.1.4 Các yếu tố tác động đến việc tổ chức quản lý công ty

Công ty, trước hết là sự liên kết và hợp tác giữa những chủ thể với nhau nhằm mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận, là hình thức đầu tư của các chủ thể khi quyết định tham gia thị trường nhắm mục tiêu kinh doanh dựa trên những sự kiện pháp lý được pháp luật quy định Để tổ chức này hoạt động một cách có hiệu quả, pháp luật

và bản thân các chủ sở hữu, nhà đầu tư, cổ đông đều mong muốn xây dựng một cơ chế để điều hành và quản lý có hiệu quả và bộ máy tổ chức quản lý được hình thành nên Nhưng để đảm bảo hiệu quả và tính pháp lý, các chủ thể phải nắm được các yếu tố nhất định tác động tới sự tồn tại và cả tính khả thi trong tổ chức quản lý đó Các yếu tố tác động đó trước hết phải nói tới pháp luật tại nơi mà công ty thành lập, hoạt động, là cơ cấu vốn của công ty, hình thức công ty lựa chọn, thị trường và khả năng thực tế của các thành viên hiện có của công ty để từ đó xây dựng lên cơ cấu tổ chức quản lý phù hợp, hiệu quả, đúng pháp luật

Pháp luật, đây là yếu tố quan trọng và cơ bản nhất để các công ty xây dựng

cơ cấu tổ chức quản lý cho mình cho phù hợp bên cạnh các yếu tố về vốn và khả năng của từng cá nhân LDN năm 2005 và LDN năm 2014 đã có những quy định nhất định liên quan đến tổ chức quản lý của các loại hình công ty Mỗi loại hình công ty sẽ có tương ứng những cơ cấu tổ chức quản lý, và khi đã lựa chọn loại hình nào các công ty phải thực hiện những quy định đó mà không có trường hợp ngoại

lệ Với những loại hình và lĩnh vực đặc thù pháp luật sẽ có những quy định riêng

Cơ cấu vốn có thể xem là yếu tố quan trọng trong xây dựng cơ cấu tổ chức quản lý, và đặc biệt là từng vị trí trong cơ cấu tổ chức quản lý đó Các vị trí quản lý, chức vụ nhất định trong công ty như Giám đốc, Tổng Giám đốc, Chủ tịch HĐQT,

Chủ tịch Hội đồng thành viên (sau đây gọi tắt là “HĐTV”) sẽ chịu tác động nhiều nhất của cơ cấu vốn Trong giai đoạn hiện nay, khi vị trí điều hành và chiếm lĩnh vốn trong các công ty diễn ra rất mạnh vì thế sự tác động của cơ cấu vốn là có thể nhìn thấy được Những nhà đầu tư, chủ sở hữu hay nhóm đồng sở hữu, cổ đông muốn nắm giữ quyền lực lãnh đạo, muốn có sự tác động nhất định sẽ sử dụng tỷ lệ vốn của mình vào việc giành các vị trí quản lý trong công ty Tác động lớn tới cơ cấu tổ chức quản lý công ty mà họ tham gia

Bên cạnh pháp luật, cơ cấu vốn trong bản thân công ty thì các yếu tố khác cũng có nhiều tác động đến tổ chức quản lý công ty Đó là hình thức của công ty mà các nhà đầu tư kinh doanh lựa chọn, với mỗi loại hình công ty sẽ có những quy định

và mô hình riêng về tổ chức quản lý trong loại hình công ty đó Ví dụ, đối với CTCP sẽ có Đại hội đồng cổ đông (sau đây gọi tắt là “ĐHĐCĐ”) và HĐQT, công ty hợp danh hay công ty TNHH có HĐTV Tương ứng với các loại hình công ty và chế độ trách nhiệm của các chủ thể tham gia trong công ty mà pháp luật có quy định khác nhau về cơ cấu tổ chức quản lý Với một loại hình công ty có số lượng cổ đông rất lớn như CPCP đòi hỏi ĐHĐCĐ có quyền quyết định các vấn đề quan trọng nhất, HĐQT là cơ quan thay mặt ĐHĐCĐ thực hiện các công việc kinh doanh Công ty TNHH hai thành viên trở lên đòi hỏi bộ máy tổ chức quản lý chặt chẽ và cụ thể hơn, điều kiện cao hơn nhằm giảm thiểu các rủi ro, tác động lớn đến nền kinh tế Với loại hình công ty hợp danh là loại hình công ty đặc biệt có sự tồn tại của chế độ trách nhiệm vô hạn và hữu hạn khác nhau đối với các thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn tham gia đòi hỏi phải có bộ máy quản lý riêng so với các loại hình công ty khác Điều đó cho thấy rằng yếu tố hình thức công ty có tác động rất lớn để

tổ chức bộ máy quản lý của các công ty Điều lệ công ty, một văn bản nội bộ được xem như là pháp luật của công ty cũng là một trong những yếu tố quan trọng Trước đây khi nền kinh tế mới mở của và yếu tố kinh tế tư nhân mới ra đời các công ty thường không chú trọng đến điều lệ công ty, thậm chí các công ty soạn ra điều lệ một cách rập khuôn để cho có, đối phó với quy định bắt buộc của pháp luât Nhưng hiện nay, khi mà vai trò của điều lệ công ty được đề cao và sử dụng một cách tuyệt đối cả trong xây dựng cơ cấu tổ chức quản lý công ty và cả trong việc giải quyết các tranh chấp mâu thuẫn nội bộ công ty thì các công ty đã chú trọng hơn tới điều lệ Xây dựng cho mình một bản điều lệ chi tiết chặt chẽ và mang tính hiệu quả cao

Thị trường cũng là những yếu tố tác động tới việc tổ chức quản lý của công

ty Những yếu tố này không chỉ tác động ngay từ khi hình thành nên công ty mà còn tác động trong suốt quá trình tồn tại và phát triển của công ty trên thị trường Khi thị trường có nhiều biến động và thay đổi đòi hỏi bản thân công ty phải có sự thích ứng nhằm bắt kịp sự phát triển của thị trường Nếu tổ chức quản lý chậm sửa đổi sẽ dẫn tới hậu quả công ty bị đào thải một cách tự nhiên và chọn lọc Trong phạm vi pháp luật, khả năng và điều lệ công ty cho phép cùng với yêu cầu thay đổi thì tổ chức quản lý công ty, các vị trí nhất định cũng có sự thay đổi theo Đặc biệt là sự thay đổi

về các vị trí lãnh đạo và năng lực thực tế Khả năng và trình độ của người lao động không chỉ tác động tới hiệu quả kinh doanh thể hiện trong công việc và sản phẩm họ làm ra mà còn tác động tới tổ chức quản lý của công ty Khi mà đội ngũ người lao động có trình độ cao đòi hỏi người quản lý, người tổ chức phải đạt những yêu cầu nhất định về trình độ, năng lực và phẩm chất đạo đức

Ngoài ra, cùng với các yếu tố vốn, hình thức, điều lệ công ty và pháp luật thì

số lượng thành viên trong công ty cũng là một yếu tố quan trọng tác động tới cơ cấu

tổ chức quản lý trong công ty nói chung Số lượng thành viên trong công ty bắt buộc các chủ thể phải xem xét, với các loại hình công ty có một thành viên cơ cấu

tổ chức sẽ đơn giản và gọn nhẹ hơn Tuy nhiên, đối với loại hình công ty có từ hai thành viên trở lên như công ty TNHH hai thành viên trở lên thì cơ cấu tổ chức đòi hỏi phải chặt chẽ và hợp lý với quy mô đó Đặc biệt, với CTCP là loại hình có số lượng thành viên rất lớn, trên một phạm vi rộng, mức độ tác động tới nền kinh tế cao Do đó, cơ cấu tổ chức quản lý CTCP đòi hỏi thực sự chặt chẽ, hiệu quả nhằm

có tính ổn định đối với cả nền kinh tế Những yếu tố đó cùng tác động lên tổ chức quản lý công ty theo những chiều hướng khác nhau Điều quan trọng là công ty sẽ làm thế nào để tất cả các yếu tố trên tác động cùng chiều một cách tích cực nhất mang lại hiệu quả kinh tế tuyệt đối cho công ty, cổ đông và người lao động

1.2 Các nội dung chính trong tổ chức quản lý công ty

1.2.1 Thiết kế bộ máy quản lý nội bộ cho công ty

Việc xây dựng cơ cấu tổ chức quản lý công ty tốt, có tính hợp lý cao là một yêu cầu quan trọng của quản trị công ty nói chung Nó giúp cho các quá trình và thực tiễn công việc được hiệu quả Một công ty muốn tồn tại và phát triển lâu dài đòi hỏi ngay từ lúc ban đầu công ty phải thiết kế cho mình một cơ cấu tổ chức quản

lý mang trong mình đủ các yếu tố và hiệu quả kinh tế cao Các yếu tố và hiệu quả ở đây chính là việc sắp xếp và tổ chức các bộ phận trong cơ cấu tổ chức quản lý, các

vị trí quản lý với một chi phí quản lý thấp nhất mà hiệu quả quản lý cao nhất Ở đó từng vị trí, nhiệm vụ và quyền hạn của các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý được nêu rõ và thực hiện một cách rõ ràng Quá trình thực hiện việc quản lý nội bộ nhanh gọn và không gây chồng chéo về quyền và nghĩa vụ giữa các bộ phận và vị trí đó Việc thiết kế bộ máy tổ chức quản lý công ty còn mang ý nghĩa thực tế trong việc hạn chế được các giao dịch, những mối quan hệ không đáng có mà có thể gây hậu quả nghiêm trọng trong tương lai cho bản thân công ty

Việc thiết kế bộ máy quản lý nội bộ cho công ty là công việc mang tính tiền đề cho mọi quá trình và quyết định sau này Vì vậy, thiết kế bộ máy quản lý nội bộ công ty phải có các yếu tố mang tính nguyên tắc gồm:

- Thiết kế bộ máy tổ chức quản lý phải đảm bảo được yêu cầu hoàn thành những nhiệm vụ của doanh nghiệp, thực hiện đầy đủ, toàn diện các chức năng quản

lý của mình;

- Đảm bảo thực hiện nghiêm túc chế độ quản lý và tập trung điều hành dưới hình thức thống nhất một thủ trưởng, chế độ trách nhiệm cá nhân trên cơ sở đảm bảo và phát huy quyền làm chủ của tập thể lao động trong doanh nghiệp;

- Thiết kế bộ máy tổ chức quản lý nội bộ công ty đòi hỏi phải phù hợp với quy

mô sản xuất, điều kiện đặc điểm kỹ thuật và kinh tế của công ty Song song với đó

có sự dự liệu cho sự lớn mạnh cho công ty sau này tránh sự xáo trộn và sửa đổi;

- Đồng thời đảm bảo được tính gọn nhẹ có hiệu lực cao trong quá trình hoạt động thực tiễn, mang lại hiệu quả kinh doanh và quản lý cao nhất

Thiết kế bộ máy quản lý nội bộ cho công ty là việc các công ty cần hướng tới dựa trên cơ sở thực tiễn của các công ty đồng thời xem xét kinh nghiệm thực tiễn của các công ty khác và các nước tiên tiến trên thế giới nhằm hướng tới một bộ máy hiệu quả và hoàn chỉnh Sự áp dụng tương tự các hình thức tiến bộ bên cạnh sự sáng tạo có đổi mới, liên kết và trách nhiệm để từ đó xác định được phạm vi, quyền hạn của mỗi bộ phận, vị trí tương ứng

1.2.2 Vị trí, nhiệm vụ, quyền hạn của các bộ phận quản lý, các chức danh quản lý

Như chúng ta đã biết, cùng với các loại hình công ty phổ biến được pháp luật

về công ty các nước trên thế giới quy định Pháp luật về doanh nghiệp Việt Nam nói chung và công ty nói riêng cũng đã thừa nhận sự tồn tại của tất cả các loại hình kinh

tế, hình thức sỡ hữu sau khi tiến hành hội nhập kinh tế Không những thế, cùng với một số nước, pháp luật về công ty chúng ta thừa nhận sự tồn tại của loại hình công

ty TNHH một thành viên Với những điều kiện và sự tồn tại của nhiều loại hình công ty như thế, mỗi loại hình công ty sẽ có những ưu nhược điểm riêng để các nhà đầu tư lựa chọn và quyết định khi thành lập công ty Tương ứng với các loại hình công ty sẽ có các cách thức tổ chức bộ máy, tổ chức quản lý công ty hợp lý và hiệu quả nhất của từng loại hình công ty Ở các loại hình công ty cụ thể các vị trí, cơ cấu các bộ phận và các chức danh quản lý cũng khác nhau về cơ bản, quyền và nghĩa vụ chung của các bộ phận hợp thành bộ máy tổ chức quản lý công ty LDN năm 2005

và các lần sửa đổi tiếp theo cho đến bây giờ có quy định đối với các loại hình công

ty gồm: CTCP, công ty TNHH, công ty hợp danh Đối với loại hình công ty TNHH

sẽ có sự phân biệt giữa công ty có từ hai thành viên trở lên và công ty TNHH một thành viên Theo đó với mỗi loại hình công ty cơ cấu tổ chức quản lý sẽ có sự khác nhau cơ bản, mỗi vị trí, bộ phận tổ chức quản lý sẽ có vai trò nhiệm vụ khác nhau, các chức danh quản lý sẽ được quy định khác nhau bên cạnh các quy định pháp luật

và điều lệ của mỗi công ty khác nhau Nhìn chung, vị trí vai trò quyền hạn của các

bộ phận quản lý, các chức danh quản lý được khái quát ở các chức danh bộ phận như: Giám đốc, Tổng giám đốc, HĐQT hoặc HĐTV, Thành viên HĐQT hoặc thành viên HĐTV, BKS, thành viên BKS, chủ tịch công ty đối với công ty TNHH một thành viên trong một số trường hợp nhất định và thành viên góp vốn, thành viên hợp danh của công ty hợp danh Đối với thành viên góp vốn và thành viên hợp danh của công ty hợp danh sẽ có ví trí nhiệm vụ và quyền hạn tương đối khác do tính chất của công ty hợp danh Ngoài ra chức danh quản lý của công ty còn bao gồm người đại diện theo pháp luật, đại diện theo ủy quyền của công ty Chế định này tương đối riêng biệt ở các công ty khác nhau do quy định của điều lệ bản thân mỗi công ty Quyền hạn và nhiệm vụ sẽ được điều lệ công ty quy định và trao quyền

quản lý điều hành hoạt động hằng ngày của công ty

HĐTV trong công ty TNHH và công ty hợp danh, ĐHĐCĐ của CTCP là những cơ quan có quyền lực quyết định cao nhất của công ty bao gồm tất cả các thành viên góp vốn trong công ty TNHH, công ty hợp danh và các cổ đông của CTCP Các cơ quan này không họp thường xuyên mà chỉ họp định kỳ hoặc đột xuất theo quy định tại điều lệ công ty, yêu cầu triệu tập đột xuất của người có thẩm quyền Trong một số trường hợp có thể tiến hành họp bất thường khi tuân thủ đầy

đủ các yêu cầu của điều lệ công ty và phù hợp với các quy định của pháp luật HĐTV, ĐHĐCĐ có thẩm quyền xem xét và quyết định các vấn đề quan trọng nhất của công ty Các quyết định liên quan đến sự tồn tại và phát triển của công ty, vì thế đây là những cơ quan có thẩm quyền cao nhất tại các công ty

Giám đốc hoặc Tổng giám đốc các công ty là người điều hành hoạt động hằng ngày của công ty và chịu trách nhiệm trước các cơ quan, bộ phận quản lý trực tiếp cao hơn Chịu trách nhiệm trước các cổ đông, các thành viên công ty nói chung

về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao Ở một số trường hợp nhất định Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có thể là người của công ty hoặc được công ty thuê

về điều hành hoạt động công ty Họ đồng thời là người đại diện theo pháp luật của công ty, đại diện cho công ty trong các quan hệ kinh doanh, đại diện trước các cơ quan Nhà nước trừ trường hợp điều lệ công ty có quy định khác

BKS công ty về mặt pháp lý là cơ quan thay mặt thành viên, cổ đông công ty kiểm soát các hoạt động của công ty LDN năm quy định đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên có hơn 11 thành viên phải có BKS Đối với CTCP có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc cổ đông là tổ chức nắm giữ hơn 50% vốn điều lệ công ty phải

có BKS Trong một số trường hợp công ty có thể có BKS theo quy định tại điều lệ công ty Quyền hạn và nhiệm vụ của trưởng BKS do điều lệ công ty và LDN quyết định BKS chịu trách nhiệm trước HĐTV và ĐHĐCĐ về việc thực hiện quyền và nhiệm vụ được giao

Bên cạnh các bộ phận quản lý và các chức danh được nhắc đến ở trên, các vị trí và chức danh quản lý như Chủ tịch HĐTV, Chủ tịch HĐQT, thành viên HĐQT

và HĐTV và một số chức danh quản lý khác được pháp luật quy định một các khá chi tiết và cụ thể Nhất là trong LDN năm 2014 có những điểm mới và nổi bật hơn

sẽ được phân tích và nêu rõ ở các phần sau

1.2.3 Tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ và các quyết định quản lý

Tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ công ty là một công việc thường xuyên và mang tính quyết định cho sự tồn tại và phát triển của công ty Là tiền đề cho sự tồn tại và phát huy hiệu quả cho bộ máy tổ chức quản lý và ra các quyết định quản lý của mình Tổ chức hoạt động cho bộ máy quản trị, quản lý nội

bộ công ty, sự vận hành thường xuyên và phù hợp trong tổng thể các bộ phận và chức danh quản lý công ty làm nên sự thành công của công ty trên thị trường Việc

tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ công ty trước hết được pháp luật quy định về những vấn đề bao gồm trình tự, thủ tục, điều kiện tiến hành các hoạt động

cụ thể Cùng với đó, quyền, nghĩa vụ của các chủ thể khi tiến hành tổ chức hoạt động cho bộ máy tổ chức quản lý trong công ty Sau những quy định của pháp luật, điều lệ công ty là cơ sở quan trọng nhất đối với bản thân mỗi công ty Với những vấn đề nhất định LDN đều dành sự tự do cho các công ty được phép lựa chọn cho mình những quy định hợp lý nhất trong phạm vi hợp lý và tuân thủ đúng quy định pháp luật đề ra Với các công ty khác nhau, việc tổ chức hoạt động cho bộ máy tổ chức quản lý cũng được quy định và thực hiện khác nhau mà không tuân theo một hình thức chung nào Quy định của pháp luật, điều lệ mỗi công ty và còn cả phụ thuộc vào điều kiện kinh doanh thực tế ở những thời điểm nhất định nhằm mang lại yếu tố hiệu quả cao nhất đối với công ty Việc tổ chức hoạt động cho bộ máy quản

lý nội bộ công ty xoay quanh hoạt động của ĐHĐCĐ, HĐQT, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và BKS trong CTCP; là HĐTV, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Chủ tịch công ty, Chủ tịch HĐTV trong công ty TNHH cũng như tổ chức hoạt động của bộ máy tổ chức quản lý công ty hợp danh với hoạt động của các thành viên trong đó Việc tổ chức hoạt đông cho bộ máy quản lý nội bộ công ty được thực hiện một cách thường xuyên và liên tục trong năm theo những khung thời gian được xác định ĐHĐCĐ của CTCP tối thiểu một năm phải được tiến hành họp một lần thường niên, trong những tường hợp nhất định có thể tiến hành họp ĐHĐCĐ bất thường để quyết định các vấn đề quan trọng của công ty Điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ thường niên hay bất thường đều phải tuân thủ các quy định về thủ tục triệu tập, quyền triệu tập, trình tự thủ tục tại cuộc họp và nội dung thảo luận Nếu không đủ

một tỷ lệ tối thiểu người đại diện cho tỷ lệ nắm giữ số vốn có quyền biểu quyết trong CTCP Tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ trong CTCP còn bao gồm cả hoạt động của HĐQT, Chủ tịch HĐQT, BKS và các thành viên trong đó Đặc biệt vẫn là hoạt động của Giám đốc CTCP, người có trách nhiệm điều hành hoạt động hằng ngày của công ty, trong một số trường hợp nhất định còn là người đại diện theo pháp luật của CTCP trước các khách hàng và đại diện Cơ quan Nhà nước Tương tự như thế, việc tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ các công ty TNHH và công ty hợp danh xoay quanh hoạt động chủ yếu của các bộ phận

và vị trí điều hành quản lý nói trên Vấn đề đặt ra khi tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ phải tuân thủ các quy định về trình tự, thủ tục và điều kiện tiến hành các hoạt động đó để tránh gây thiệt hại không đáng có trong hoạt động kinh doanh của công ty

Kết quả của việc tổ chức hoạt động cho bộ máy quản lý nội bộ công ty chính

là những quyết định của công ty nói chung Trong đó có thể có những quyết định mang tính chiến lược và được thông qua bởi một trong các bộ phận của bộ máy quản lý nội bộ hoặc cũng có thể đó là các quyết định của các cá nhân, vị trí quản lý được nhân danh công ty Việc ra các quyết định quản lý của các công ty là kết quả của quá trình hoạt động trong bản thân nội bộ công ty Tương ứng với mỗi quyết định sẽ có yêu cầu về mặt chủ thể ra quyết định, là giám đốc công ty, là chủ sở hữu công ty hay là quyết định của Trưởng BKS trong công ty Các chủ thể phải chịu trách nhiệm về quyết định của mình, riêng đối với các quyết định về những vấn đề lớn được ĐHĐCĐ của CTCP, HĐTV công ty TNHH hay công ty hợp danh thường

sẽ là những quyết định về vấn đề quan trọng đòi hỏi sự nhất trí và thống nhất theo tỷ

lệ nhất định Ví dụ: trong CTCP khi công ty muốn bán hoặc đầu tư dự án có giá trị lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác thì phải được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả cổ đông dự họp chấp thuận (điểm b, khoản 3, Điều 104 LDN năm 2005) Những quyết định quản lý này có sự

tác động rất lớn đến bản thân công ty và những thành viên, cổ đông của công ty Họ

là những người góp vốn và góp phần quyết định sử dụng nguồn vốn của mình thông qua các quyết định quản lý công ty ở mức độ cao nhất Quyết định đó có thể mang

lại hiệu quả cao về mặt kinh tế, làm giá trị tài sản họ được nâng cao hoặc cũng có thể đưa công ty vào tình trạng khó khăn về mặt kinh doanh Đối với các quyết định của các cá nhân là Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty, họ sẽ thay mặt công ty

để ra các quyết định trong phạm vi pháp luật và điều lệ công ty cho phép

1.2.4 Về kiểm soát các giao dịch, hợp đồng giữa công ty và người liên quan

Công ty là một tập thể mà ở đó những người tham gia góp vốn vào công ty

có thể là những người quen biết để hình thành nên công ty dưới hình thức cổ điển từ trước tới nay là công ty đối nhân Đồng thời cũng có thể là những người chưa từng quen biết nhau nhưng có chung mục đích và cùng góp vốn thành lập công ty Khi tiến hành các giao dịch giữa bản thân công ty với những chủ thể trong công ty là thành viên góp vốn, cổ đông CTCP hay những người có liên quan có thể sẽ làm phát sinh những xung đột về lợi ích hoặc những hành vi bất chính làm ảnh hưởng tới bản thân các công ty nhằm trục lợi bất chính cho mình hoặc những người thân của họ Đặc biệt với những người có vai trò và quyền hạn trong bộ máy tổ chức quản lý công ty, các chức danh quản lý và cả những người có thể nắm được các thông tin quan trọng khác, những người có khả năng tiếp cận các thông tin nội bộ Việc kiểm soát các giao dịch, các hợp đồng giữa công ty với những người trong công ty và những người liên quan là hết sức cấp thiết và quan trọng Không những pháp luật phải quy định mà ngay cả bản thân các công ty cũng cần có các quy định

rõ ràng chặt chẽ, ràng buộc trách nhiệm vật chất, thậm chí là trách nhiệm hình sự cho các đối tượng nói trên để nhằm hạn chế các giao dịch và hợp đồng bất chính này

Theo quy định của pháp luật hiện hành, chúng ta thấy việc kiểm soát và hạn chế các giao dịch, các hợp đồng giữa công ty và những người có liên quan là vô cùng rộng lớn và có số lượng đối tượng người liên quan được nhắc tới trong hầu hết các mối quan hệ nhân thân và tài sản của công ty Với các giao dịch liên quan đến công ty niêm yết và thị trường chứng khoán mức độ thiệt hại và ảnh hưởng là vô cùng lớn tới rất nhiều chủ thể, nhà đầu tư và cả nền kinh tế - xã hội Việc kiểm soát các giao dịch nội bộ công ty liên quan đến các vị trí quản lý trong công ty gồm Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT, HĐTV, BKS, thành viên HĐQT,

HĐTV và BKS cùng một số vị trí quản lý khác trước hết phải xuất phát từ điều lệ, luật của chính công ty quy định cùng với các quy định của pháp luật về doanh nghiệp, chứng khoán hiện nay Bản thân các công ty khi soạn thảo điều lệ, thiết kế

bộ máy tổ chức quản lý công ty, xác định vai trò, vị trí nhiệm vụ quyền hạn của các

bộ phận và các vị trí quản lý đồng thời xác định trách nhiệm và hậu quả gánh chịu khi thực hiện các giao dịch nói trên Bên cạnh đó sự kiểm soát của nhiều chủ thể trong công ty sẽ phát huy tác dụng phát hiện và ngăn ngừa các giao dịch Đối với các giao dịch liên quan đến tài sản lớn, mua bán giữa công ty và những người liên quan cần có một cơ chế xem xét và giám sát để khi phát hiện có dấu hiệu gây ảnh

hưởng và thiệt hại cho công ty sẽ sớm được điều chỉnh một cách hợp lý

Đối với mỗi loại hình công ty, bản thân các quy định pháp luật đã có quy định khác nhau tùy thuộc vào tính chất và đặc điểm của các loại hình công ty một cách phù hợp và hợp lý Đặc biệt với CTCP, công ty TNHH có từ hai thành viên trở lên là những công ty có số lượng lớn thành viên, cổ đông góp vốn, cơ chế quản lý

và bộ máy tổ chức quản lý phức tạp sẽ làm cho số lượng các giao dịch, hợp đồng giữa công ty và người liên quan rất lớn

Theo đó, LDN năm 2005 đã có quy định yêu cầu việc công khai lợi ích liên quan, kê khai các lợi ích liên quan của vị trí quản lý trong công ty như thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người có liên quan khác với công ty bao gồm các thông tin về tên, địa chỉ, trụ sở chính, ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp mà họ có sỡ hữu phần vốn góp hoặc cổ phần; tỷ lệ cổ phần

và thời điểm sở hữu phần vốn góp hoặc cổ phần đó Công khai thông tin về tên, địa chỉ trụ sở chính, ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp mà người có liên quan của họ cùng sở hữu hoặc sở hữu riêng cổ phần hoặc phần vốn góp trên 35% vốn điều lệ Những quy định nói trên một mặt giúp các công ty nắm được các lợi ích liên quan, các mối quan hệ kinh doanh của những người có khả năng làm ảnh hưởng tới các hợp đồng giao dịch của công ty với người liên quan của họ nhằm phát sinh tư lợi Một mặt, công ty có khả năng ngăn ngừa và đưa ra các quyết định hợp

lý khi lựa chọn nhân sự vào các vị trí quản lý công ty Các quy định của pháp luật

đã phần nào góp phần vào việc thành công trong thực tiễn ở các công ty Kiểm soát

và ngăn ngừa hạn chế được các giao dịch, hợp đồng giữa công ty và những người liên quan Thực tế tồn tại các mối quan hệ xã hội và các thủ đoạn tư lợi phát sinh là rất lớn Điều đó đòi hỏi bên cạnh việc nắm bắt và vận dụng hợp lý các quy định trên thì bản thân các công ty nên có những quy định cụ thể, chặt chẽ hay ràng buộc trách nhiệm vào điều lệ công ty mình để mang lại hiệu quả quản lý cao hơn

1.2.5 Kiểm soát giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn của công ty

Bắt đầu từ LDN năm 1999, các nhà làm luật và nghiên cứu đã có những quy định hướng tới việc kiểm soát và hạn chế các hợp đồng có giá trị lớn trong công ty Xét một cách cụ thể mọi nhà đầu tư, cổ đông hay thành viên công ty khi quyết định đầu tư vốn và thành lập công ty đều mong muốn mang lại một mục đích cụ thể nào

đó, đồng thời hướng tới thu lợi nhuận làm gia tăng tài sản của mình Để hạn chế được các thiệt hại không đáng có trong quá trình hoạt động của mình liên quan đến các giao dịch và hợp đồng kinh tế nói chung đòi hỏi phải có một sự cẩn trọng, tuân thủ pháp luật tuyệt đối, tôn trọng khách hàng và quy luật đào thải của nền kinh tế Các hợp đồng, giao dịch có giá trị lớn có thể mang lại lợi nhuận cao nhưng đồng thời cũng có thể ẩn chứa rủi ro lớn hơn các giao dịch và hợp đồng thông thường khác Điều đó đòi hỏi công ty phải có một cơ chế kiểm soát, thống nhất và ra các quyết định hợp lý, ý kiến và vai trò của tập thể sẽ phát huy được tác dụng Kiểm soát giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn trong công ty thực sự là một yêu cầu được đặt ra đối với các quy định của pháp luật, thiếu sự điều chỉnh một cách hợp lý, chặt chẽ và đồng bộ sẽ gây ra sự xáo trộn trong hệ thống các công ty, kéo theo sự yếu kém của nền kinh tế Bên cạnh các quy định của pháp luật, từ trước tới nay điều lệ công ty cũng là một thiết chế điều chỉnh những giao dịch và hợp đồng lớn trên thị trường Với các giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn, cá nhân, tổ chức hay bộ phận nào

có quyền quyết định, họ được quyền quyết định thực hiện các giao dịch có giá trị bao nhiêu, hình thức như thế nào và trách nhiệm thuộc về ai

Với các loại hình công ty được pháp luật quy định, bộ máy tổ chức quản lý

có sự khác nhau từ đó dẫn tới cơ quan có quyền quyết định cao nhất tại công ty cũng khác nhau Với công ty TNHH là HĐTV, với CTCP thì ĐHĐCĐ là cơ quan

có thẩm quyền cao nhất, quyết định các vấn đề quan trọng của công ty, trong đó bao

gồm cả việc quyết định thực hiện các giao dịch, hợp đồng có giá trị lớn hay không Đối với CTCP thì ĐHĐCĐ hoặc HĐQT sẽ là những cơ quan, bộ phận có quyền quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị theo một tỷ lệ nhất định được điều lệ công ty và các quy định của pháp luật điều chỉnh Với một công ty có số lượng lớn

cổ đông như CTCP, đặc biệt là các công ty đại chúng có vị trí trên thị trường, giá trị tài sản lớn và sự ảnh hưởng tới đông đảo người liên quan trên thị trường thì việc kiểm soát các hợp đồng có giá trị lớn cũng được xem xét một cách cụ thể hơn LDN năm 2005 đã dành hẳn một điều 120 quy định về các hợp đồng, giao dịch phải được ĐHĐCĐ hoặc HĐQT chấp thuận Theo đó, HĐQT chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn ở một mức độ hợp lý so với ĐHĐCĐ có quyền chấp thuận các hợp đồng và giao dịch khác trừ trường hợp quy định thuộc thẩm quyền của HĐQT

1.3 Căn cứ để tổ chức quản lý công ty

Để đạt được hiệu quả cao trong công tác tổ chức quản lý công ty, thiết kế và

tổ chức hoạt động cho bộ máy tổ chức quản lý của từng công ty đòi hỏi khi xây dựng và thiết kế các công ty phải dựa trên những căn cứ nhất định nhằm có cơ sở thực tiễn và lý luận cho việc tổ chức quản lý của mình Từ các căn cứ đó các công

ty thiết kế ra được bộ máy tổ chức quản lý hợp lý và bắt tay vào tổ chức thực hiện tạo tiền đề cho hoạt động kinh doanh sớm được đi và thực tiễn và mang hiệu quả sớm cho công ty Các căn cứ để tổ chức quản lý bao gồm pháp luật về tổ chức quản

lý công ty, điều lệ công ty Mặc dù mỗi căn cứ có những đặc điểm và vai trò khác nhau khi áp dụng làm căn cứ để tổ chức quản lý công ty Do đó, kết hợp một cách

có hiệu quả các yếu tố nói trên sẽ giúp các công ty hình thành được một bộ máy tổ chức quản lý hiệu quả, đáp ứng các yêu cầu cơ bản về tổ chức quản lý được phân tích ở trên

1.3.1 Pháp luật về tổ chức quản lý công ty

Pháp luật về tổ chức quản lý công ty là một trong những căn cứ quan trọng nhất để thiết kế, xây dựng và tổ chức hoạt động cho bộ máy tổ chức quản lý công

ty Ngay từ khi LDN năm 1999 ra đời, các nhà làm luật đã có những bước đi nhanh

và tiến bộ trong các quy định về tổ chức quản lý công ty ở Việt Nam Đặc biệt khi Việt Nam là một thành viên của tổ chức kinh tế thế giới và nhiều tổ chức kinh tế

khác trên thế giới và khu vực Từ yêu cầu mở cửa và hội nhập nền kinh tế nếu chúng ta không chú trọng đến tổ chức quản lý công ty thì việc thiếu năng lực cạnh tranh trên thị trường với các công ty nước ngoài sẽ dẫn tới hiệu quả kinh tế thấp, nền kinh tế bị phụ thuộc và kém hiệu quả Việc quy định chặt chẽ và ngày càng chi tiết các quy định về tổ chức quản lý công ty trong pháp luật về doanh nghiệp, pháp luật về tổ chức quản lý công ty là một điều tất yếu Bên cạnh những quy định của pháp luật, Nhà nước chúng ta cho phép các nhà đầu tư được tự do lựa chọn và sử dụng khả năng của mình vào việc thiết kế bộ máy tổ chức quản lý Sử dụng các biện pháp, pháp lý và thiết chế của mình trong phạm vi cho phép để xây dựng nên một công ty có bộ máy tổ chức quản lý hiệu quả, mang lại hiệu quả kinh tế cao, tác động tích cực tới nền kinh tế xã hội chung của Đất nước Pháp luật về tổ chức quản lý công ty được quy định cụ thể trong LDN và các văn bản pháp luật chuyên ngành khác như Luật các tổ chức tín dụng, Luật chứng khoán, Luật kinh doanh bảo

hiểm LDN là văn bản pháp luật chung nhất cho tất cả các loại hình công ty

Bên cạnh LDN, các đạo luật khác là những luật chuyên ngành, điều chỉnh và quy định về tổ chức quản lý trong phạm vi ngành mà luật điều chỉnh Trường hợp luật chuyên ngành có quy định đặc thù về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải ưu tiên áp dụng quy định của Luật đó Đối với một số loại hình, một số công ty hoạt động trong lĩnh vực chuyên ngành đặc biệt, pháp luật điều chỉnh hoạt động các công ty này cũng có quy định về việc tổ chức quản lý công ty Các luật chuyên ngành bên cạnh LDN chung như Luật Chứng khoán, Luật Ngân hàng, Luật kinh doanh bảo hiểm Đây cũng là những căn cứ quan trọng cho việc hình thành và xây dựng bộ máy tổ chức quản lý cho các công ty trong các lĩnh vực và ngành nghề cơ bản đó Khi các đạo Luật chuyên ngành nói trên không điều chỉnh trực tiếp thì LDN sẽ được áp dụng để điều chỉnh về tổ chức quản lý bộ máy nội bộ các công ty ở các lĩnh vực đó

Trong quá trình tồn tại và phát triển, các công ty trong những lĩnh vực nhất định chịu sự quản lý và điều chỉnh của những đạo luật chuyên ngành như Luật chứng khoán, Luật ngân hàng, Luật các tổ chức tín dụng hay Luật kinh doanh bảo hiểm Các công ty hoạt động trong những lĩnh vực này chịu sự điều chỉnh trực tiếp

của luật chuyên ngành đó Khi có những tranh chấp phát sinh, trước hết việc giải quyết tranh chấp sẽ được thực hiện dựa trên những quy định của luật chuyên ngành Những quan hệ pháp luật trong các lĩnh vực đó chịu sự điều chỉnh của luật chuyên ngành Khi những đạo luật chuyên ngành đó không điều chỉnh, không đề cập đến những vấn đề cụ thể nào đó, lúc này LDN sẽ được sử dụng và điều chỉnh cũng như giải quyết các tranh chấp nói trên Đối với các loại hình công ty, các ngành nghề cụ thể pháp luật về tổ chức quản lý công ty đã có những quy định cơ bản nhất cho các chủ thể lựa chọn và áp dụng một cách hợp lý dựa vào các điều kiện cơ bản của mình, cùng với cơ cấu vốn, phạm vi hoạt động và đặc biệt là điều lệ công ty

1.3.2 Điều lệ hoạt động của công ty

Điều lệ được xem như là một bản hiến pháp của các công ty khi tham gia trên thị trường kinh doanh bằng các hành vi pháp lý thông qua việc thành lập công

ty, là bản cam kết và thống nhất của tất cả các thành viên trong công ty để thành lập

và hoạt động của công ty Là một văn bản nội bộ có giá trị pháp lý cao nhất trong công ty, điều chỉnh và quy định về tổ chức, hoạt động, vị trí cũng như vai trò của bộ máy tổ chức quản lý, các vị trí quản lý của công ty Vì thế, khi xây dựng hay có các quyết định về sửa đổi bộ máy tổ chức quản lý nội bộ công ty đòi hỏi các chủ thể có quyền phải tôn trọng quy định trong điều lệ công ty Một khi muốn xây dựng một

bộ máy tổ chức quản lý hoàn toàn mới so với các quy định mà điều lệ công ty đã quy định trước đây các công ty phải tiến hành sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty Điều

25 LDN năm 2014 đã có quy định điều lệ công ty bao gồm điều lệ khi đăng ký doanh nghiệp và điều lệ được sửa đổi bổ sung trong quá trình hoạt động Điều lệ công ty phải đảm bảo có đầy đủ các thông tin cơ bản được quy định tại điều luật này

và mọi hoạt động của công ty không được trái với điều lệ đã quy định Trong đó các thông tin liên quan tới tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty, ngành nghề kinh doanh, vốn điều lệ, cơ cấu tổ chức quản lý, người đại diện theo pháp luật và một số quy định quan trọng khác Đối với mỗi loại hình công ty khác nhau các thông tin về số

cổ phần, loại cổ phần, thông tin cổ đông hay thành viên của công ty cũng như chủ

sở hữu đối với công ty nhất định phải được nêu rõ trong điều lệ công ty

Để áp dụng đúng đắn các căn cứ trong tổ chức quản lý công ty, cần làm rõ mối quan hệ giữa pháp luật về tổ chức quản lý công ty và điều lệ công ty Trong

mối quan hệ giữa pháp luật và điều lệ công ty thì pháp luật là cơ sở, tiền đề cho việc hình thành điều lệ công ty và áp dụng chung cho các doanh nghiệp, còn điều lệ chỉ điều chỉnh và áp dụng riêng cho những doanh nghiệp, công ty cụ thể Điều lệ cụ thể hóa các quy định của pháp luật, bổ sung các quy định chi tiết, cụ thể cho phù hợp với điều kiện thực tế của từng doanh nghiệp Từ những yêu cầu cơ bản về điều lệ, nội dung phải có trong điều lệ công ty cho tới những quy định về hình thức và cách thức trình bày một điều lệ công ty Ngược lại trong mối quan hệ giữa điều lệ và pháp luật, điều lệ công ty tác động tới sự hoàn thiện của các quy định pháp luật về công ty nói chung và cơ cấu tổ chức quản lý công ty nói riêng Điều lệ công ty ở một mức độ nào đó có các quy định chặt chẽ và sát thực tế hơn trong các vấn đề nội

bộ của công ty, những vấn đề thực tiễn mà pháp luật để mở cho công ty được phép

điều chỉnh Ví dụ như thẩm quyền trong việc quyết định các giao dịch và hợp đồng

có giá trị lớn ở CTCP, pháp luật cho phép điều lệ công ty quy định một tỷ lệ phần trăm số vốn thấp hơn so với quy định 50% giá trị tài sản của công ty theo báo cáo tài chính gần nhất của công ty Điều đó cho thấy mối quan hệ tác động qua lại, hỗ

trợ, vừa là điều kiện, vừa là tiền đề của nhau giữa pháp luật về tổ chức quản lý công

ty và điều lệ của các công ty khác nhau

Trong quá trình tồn tại và phát triển của các công ty nói chung, việc ưu tiên

sử dụng điều lệ công ty để giải quyết và điều chỉnh các vấn đề nội bộ công ty là một nguyên tắc quan trọng trong đời sống kinh tế của các công ty Các thành viên công

ty đã cùng nhất trí vào điều lệ công ty một cách tự nguyện và phù hợp với các quy định của pháp luật thì việc áp dụng điều lệ công ty là sự thể hiện quyền tự do thỏa thuận giữa các thành viên công ty Tất cả các vấn đề trong nội bộ công ty nói chung, các tranh chấp phát sinh giữa công ty và các thành viên công ty với nhau nói riêng đều được ưu tiên áp dụng các quy định trong điều lệ công ty Khi các vấn đề phát sinh, các trannh chấp không được giải quyết một các nhanh gọn trong nội bộ công

ty và được đưa ra cơ quan tư pháp giải quyết thì điều lệ công ty cũng được xem xét

và áp dụng trước Chỉ khi các quy định trong điều lệ công ty không quy định đến hoặc quy định một cách trái pháp luật ở nội các vấn đề liên quan thì pháp luật về tổ chức quản lý công ty mà trực tiếp là các đạo luật chuyên ngành sẽ trực tiếp điều chỉnh và sử dụng làm căn cứ để giải quyết các tranh chấp đó Việc cho phép và sử

dụng điều lệ công ty làm căn cứ giải quyết tranh chấp trước khi áp dụng quy định pháp luật thể hiện sự tự do và vai trò của điều lệ công ty, các quy định pháp luật trong việc hình thành và hoàn thiện bộ máy tổ chức quản lý nội bộ công ty nói chung

Chương 2 NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CÔNG TY THEO LDN NĂM 2014

Như đã phân tích và trình bày ở phần Chương 1, tổ chức quản lý công ty có vai trò quan trọng trong sự hình thành, tồn tại và phát triển của tất cả các loại hình công ty Chính vì sự quan trọng đó, Luận văn đã cố gắng đi sâu vào phân tích vai trò cũng như những yếu tố tác động và các yếu tố cấu thành nên bộ máy tổ chức quản lý nội bộ công ty để từ đó đi sâu vào những nội dung cụ thể trong tổ chức quản

lý công ty Từ những vấn đề lý luận trên, Chương 2 sẽ tập trung đi vào nêu và phân tích những điểm mới của từng loại hình công ty TNHH, CTCP theo quy định của LDN 2014 Từ đó đánh giá tác động của những điểm mới này trong thực tiễn thi hành và dự báo những vướng mắc, khó khăn có thể phát sinh trong quá trinh tổ chức thực hiện các quy định mới về tổ chức quản lý này trên thực tế đời sống pháp luật

2.1 Những điểm mới về tổ chức quản lý công ty TNHH 2 thành viên trở lên

Để nâng cao hiệu quả áp dụng và khắc phục những điểm còn hạn chế trong các quy định của LDN năm 2005 nói chung và các quy định về tổ chức quản lý công ty nói riêng LDN năm 2014 được thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 đã

có những quy định mới về tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên Những quy định mới trong cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên này góp phần khắc phục những hạn chế, bất cập trong thực tiễn, đồng thời tạo điều kiện cho các công ty xây dựng một bộ máy quản lý, chức danh quản lý hiệu quả hơn Theo đó, những điểm mới này về tổ chức quản lý công ty theo LDN năm

2014 được thể hiện ở những điểm sau:

2.1.1 Về tổ chức bộ máy quản lý nội bộ

Tổ chức quản lý nội bộ công ty TNHH hai thành viên trở lên được pháp luật quy định tùy thuộc vào số lượng thành viên của công ty LDN năm 2005 đã có quy định về cơ cấu tổ chức quản lý cho loại hình công ty này Ở mức độ cụ thể, pháp luật đã cho phép các thành viên góp vốn của công ty lựa chọn hình thức tổ chức quản lý một các hợp lý nhất bên cạnh các quy định mang tính chất bắt buộc để bảo

vệ quyền và lợi ích của các nhà đầu tư, lợi ích của chủ nợ và nâng cao trách nhiệm của những người quản lý công ty Cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành

viên trở lên được quy định tại Điều 46 LDN năm 2005 bao gồm: HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Đối với công ty TNHH có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập BKS công ty hoặc có ít hơn mười một thành viên nhưng thấy cần thiết có thể thành lập BKS cho phù hợp với yêu cầu quản trị của công ty Mặc dù đã có những đóng góp nhất định cho sự ra đời của hàng ngàn công

ty TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam từ khi LDN năm 2005 ra đời cho đến nay, góp phần vào công cuộc phát triển kinh tế và lĩnh vực kinh tế tư nhân ở Việt Nam Tuy nhiên, những quy định về cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên vẫn còn những bất cập và hạn chế nhất định Điều 55 LDN năm

2014 quy định:

“Công ty TNHH hai thành viên trở lên có HĐTV, Chủ tịch HĐTV, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Công ty TNHH có từ 11 thành viên trở lên phải thành lập BKS: trường hợp có ít hơn 11 thành viên, có thể thành lập BKS phù hợp với yêu cầu quản trị công ty Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của BKS, Trưởng BKS do Điều lệ công ty quy định”

Như vậy, khác với quy định về cơ cấu tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên trong LDN năm 2005, LDN năm 2014 lần này đã có một số điểm mới về tổ chức bộ máy công ty TNHH hai thành viên trở lên, thể hiện ở một số điểm sau:

Thứ nhất: Về việc thực hiện quyền của thành viên công ty TNHH hai thành

viên trở lên trong trường hợp bị tạm giam, bị kết án hoặc bị tòa án tước quyền hành nghề thì được ủy quyền cho người khác tham gia HĐTV

LDN năm 2014 đã có quy định mới về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của

thành viên công ty là cá nhân Khoản 3, Điều 56 quy định: “Trường hợp cá nhân là thành viên công ty TNHH bị tạm giam, bị kết án tù hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề theo quy định của Bộ luật hình sự, thành viên đó ủy quyền cho người khác tham gia HĐTV công ty Đây là một điểm hoàn toàn mới so với những quy định

trước đó về quyền, nghĩa vụ của cá nhân là thành viên HĐTV công ty Quy định mới này đã phần nào bổ sung sự thiếu sót của những quy định trước đây trong việc

đảm bảo quyền lợi của thành viên công ty trong những trường hợp nhất định Nếu như trước đây, khi một thành viên công ty thuộc vào các trường hợp bị tạm giam, bị kết án tù hoặc bị Tòa án tước quyền hành nghề theo quy định thì quyền và nghĩa vụ của thành viên đó sẽ bị bỏ trống và không có người thay thế Quyền, lợi của họ không có người đại diện trong việc tham gia biểu quyết bảo vệ quyền lợi của mình, quyết định phương hướng bảo vệ tài sản của mình Trong khi đó họ phải chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ của công ty trong phạm vi vốn góp, thậm chí là dẫn tới mất trắng tài sản khi công ty phá sản trong thời gian họ không được thực hiện các quyền của mình tại công ty

Tương tự như các thành viên HĐTV của công ty TNHH hai thành viên trở lên là cá nhân Đối với Chủ tịch HĐTV công ty TNHH hai thành viên trở lên theo quy định tại khoản 4, Điều 57 LDN năm 2014, nếu Chủ tịch HĐTV vắng mặt hoặc không đủ năng lực để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình thì phải ủy quyền cho một thành viên khác thực hiện các quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch HĐTV theo nguyên tắc quy định trong điều lệ công ty Trường hợp không có thành viên được

ủy quyền thì một trong số các thành viên HĐTV triệu tập cuộc họp HĐTV để bầu một trong số các thành viên còn lại tạm thời thực hiện quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch HĐTV LDN năm 2005 trước đây đã thiếu đi tính dự báo và đặt ra các tình huống nhất định khi đưa ra những quy định pháp luật về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty Nếu họ phải gánh chịu trách nhiệm về tài sản của mình ngay cả khi quyền lợi bị tước đoạt hoặc lâm vào những tình trạng không mong muốn thì phải cho họ cơ hội được cử người thay thế trong các quyết định mang tính tập thể ở công ty Trường hợp Chủ tịch HĐTV công ty không thể trực tiếp điều hành hoạt động của công ty hoặc không đủ khả năng để xử lý các tình huống trước mắt mà không đủ điều kiện để bầu chủ tịch mới LDN năm 2005 đã thiếu sót trong việc cho phép họ được ủy quyền cho người khác thay mặt họ thực hiện quyền và nghĩa vụ Về mặt trách nhiệm, người giữ chức vụ Chủ tịch HĐTV vẫn là người phải gánh chịu nếu có các sai phạm trong quá trình ủy quyền đó Trong nhiều trường hợp

có thể hiệu quả sẽ được nâng cao và tránh những thiệt hại không đáng có trong công

ty

Thứ hai: Về điều kiện của Giám đốc, Tổng giám đốc công ty TNHH hai

thành viên trở lên không nhất thiết phải là thành viên công ty nắm giữ tối thiểu 10% vốn điều lệ

Cụ thể, với Giám đốc, Tổng giám đốc công ty TNHH hai thành viên trở lên không còn phải là thành viên công ty nắm tối thiểu 10% vốn điều lệ như quy định trước đây hoặc người khác không phải là thành viên công ty nhưng có chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh công ty Khoản 1, 2 Điều 65 LDN năm 2014 quy định:

“1 Có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của luật này

2 Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh của công

ty, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác”

Về Giám đốc hoặc Tổng giám đốc theo quy định của LDN năm 2005, ngoài các quy định về việc có đầy đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp Điều 57 LDN năm 2005 quy định Giám đốc hoặc Tổng giám đốc phải là cá nhân sở hữu ít nhất 10% vốn điều lệ của công ty hoặc người không phải là thành viên nhưng đáp ứng được các yêu cầu về chuyên môn, trình độ, kinh nghiệm thực tế hoặc các điều kiện khác do điều lệ công ty quy định Vô hình chung, quy định này đã hạn chế khả năng ứng cử và tham gia điều hành hoạt động công ty của những thành viên công ty khi họ sở hữu dưới 10% vốn điều lệ công ty mặc dù họ có năng lực, trình độ chuyên môn và kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh Thực tế chứng minh nhiều thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên mặc dù có đầy đủ khả năng lãnh đạo nhưng công ty phải đi thuê người khác do họ không thuộc trường hợp được lãnh đạo công ty Cũng trong điều luật này, các quy định về người liên quan của Giám đốc, Tổng giám đốc công ty là chưa thực sự đầy

đủ và hợp lý Cần phải bổ sung một số người liên quan đến chức danh quản lý và thành viên công ty như anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của người quản lý công ty mẹ

và người đại diện phần vốn góp tại công ty Các quy định còn hạn chế này về mặt tổ chức quản lý công ty một mặt làm hạn chế khả năng đóng góp của các thành viên

công ty, một mặt dẫn đến các thiếu sót trong việc hạn chế các sai phạm, những giao dịch với người liên quan có thể gây ảnh hưởng tới lợi ích công ty

Với quy định mới này, Công ty TNHH hai thành viên trở lên sẽ có thể dễ dàng lựa chọn những người vừa là thành viên công ty vừa có đầy đủ năng lực, kinh nghiệm và trình độ trong việc quản lý công ty thay vì phải đi thuê người ngoài làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty Việc sử dụng thành viên của công ty không phụ thuộc vào quy định về nắm giữ vốn tốn thiểu 10% vốn điều lệ như trước đây một mặt tạo điều kiện nâng cao trách nhiệm trong việc điều hành và quản lý công

ty Bởi các thành viên của công ty sẽ có trách nhiệm và động lực để đưa công ty phát triển hơn so với người phải đi thuê Trong trường hợp có những thiệt hại không mong muốn phát sinh công ty cũng có thể xử lý trách nhiệm cá nhân trên phần trăm

số vốn mà người đó gánh chịu trong công ty Mặt khác, phát huy được năng lực nội tại trong bản thân công ty, nếu trước đây có thể có những thành viên nắm giữ dưới 10% vốn điều lệ, có năng lực trình độ chuyên môn nhưng lại không được nắm giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc công ty còn phải đi thuê người khác Điều đó làm phát sinh chi phí thuê, giám sát và cả cơ chế trách nhiệm cá nhân khó thực thi, khó tìm kiếm người thích hợp đáp ứng được các yêu cầu đặt ra theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty cho phép

Thứ ba: LDN năm 2014 quy định cụ thể hơn về trường hợp công ty TNHH

hai thành viên có ít hơn 11 thành viên có thể thành lập BKS phù hợp với yêu cầu quản trị của công ty

Mặc dù đã được nhắc tới và quy định định trong LDN năm 2005 về tổ chức quản lý công ty TNHH hai thành viên trở lên nhưng pháp luật về BKS công ty khi

có ít hơn 11 thành viên mới chỉ dừng lại ở mức độ đề cập mà chưa có các quy định

cụ thể, rõ ràng LDN năm 2005 chưa có sự đề cập về thành viên, điều kiện cũng như

cơ cấu tổ chức của BKS công ty TNHH hai thành viên trở lên mà có ít hơn 11 thành viên khi cần thiết phải thành lập Điều này dẫn đến những cách thực hiện và giải quyết khác nhau, gây khó khăn trên thực tiễn thi hành khi các công ty cảm thấy cần thiết phải có BKS công ty LDN năm 2014 một lần nữa khẳng định đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, trong trường hợp có ít hơn 11 thành viên có thể thành

lập BKS Việc thành lập BKS trong trường hợp này đòi hỏi tuân thủ đầy đủ các điều kiện về thành viên, cơ cấu tổ chức của BKS trong công ty Điều 55, LDN năm 2014

đã quy định khi công ty TNHH hai thành viên trở lên thành lập BKS thì quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của BKS, Trưởng BKS phải do điều lệ công ty quy định Điều đó có nghĩa ngay từ khi thành lập, các thành viên công ty đã phải dự liệu và xác định việc có cần phải thành lập BKS công ty hay không Trên cơ sở cơ cấu tổ chức mà các thành viên dự định sẽ thực hiện, việc thành lập BKS là phù hợp với yêu cầu quản trị công ty Trong trường hợp đó các thành viên phải dự liệu được để điều chỉnh bằng điều lệ công ty ngay từ đầu, tránh việc sửa đổi cơ cấu quản lý dẫn đến việc thay đổi điều lệ công ty trong quá trình hoạt động của công ty Quy định mới này góp phần giúp các công ty hoàn thiện và

ổn định ngay từ khi mới thành lập, tránh được các thủ tục và chi phí không cần thiết trong quá trình hoạt động Các thành viên khi quyết định góp vốn để thành lập công

ty TNHH hai thành viên trở lên sẽ dành sự quan tâm cho sự tồn tại của BKS khi họ

2.1.2.1 HĐTV, điều kiện tiến hành họp HĐTV và các quyết định của HĐTV

HĐTV là cơ quan có quyền quyết định cao nhất của công ty, bao gồm tất cả các thành viên công ty Đối với những thành viên là tổ chức thì có quyền chỉ định người đại diện của mình làm thành viên của công ty TNHH hai thành viên trở lên

Là một cơ quan quan trọng và có quyền quyết định cao nhất, HĐTV không hoạt