Phân tích những điều kiện cơ bản để thành lập và hoạt động của một doanh nghiệp theo quy định của pháp luật hiện hành.. Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệ
Trang 1PHÁP LUẬT KINH TẾ
Đề tài số 1
ĐIỀU KIỆN VÀ THỦ TỤC THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP
Nhóm lớp CH25G
Trang 3Đề tài thảo luận
Trang 4Câu hỏi thảo luận
1 Doanh nghiệp được thành lập có thể là những loại hình doanh nghiệp
nào? Điều lệ doanh nghiệp có thể quy định như vậy về người đại diện theo
pháp luật hay không? Nêu rõ căn cứ pháp lý cho lập luận của mình
2 Phân tích những điều kiện cơ bản để thành lập và hoạt động của một
doanh nghiệp theo quy định của pháp luật hiện hành Việc phân tích có liên
hệ với tình huống cụ thể này.
3 Doanh nghiệp mới thành lập (tương ứng với mỗi loại hình cụ thể) phải thực
hiện việc đăng ký doanh nghiệp, đăng ký hoạt động của chi nhánh với Hồ sơ
và các thủ tục cụ thể tại đâu? Nêu rõ căn cứ pháp lý cho ý kiến của mình.
4 Nêu những điều kiện để doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đăng ký
doanh nghiệp Việc phân tích có liên hệ với tình huống cụ thể này.
5 Hãy nêu những quy định cơ bản của Luật Doanh nghiệp 2014 về đặc điểm,
chế độ thành lập và cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp mới được
thành lập (tương ứng với mỗi loại hình cụ thể)
Trang 51 Doanh nghiệp được thành lập có thể là những loại hình doanh nghiệp nào? Điều lệ doanh nghiệp có thể quy định như vậy về người đại diện theo pháp luật hay không?
Tình huống về thành viên gồm: 02 tổ chức (công ty cổ phần M, công ty TNHH thương mại P) và 01 cá nhân (ông Trần Văn Tân)
Căn cứ điều 47, khoản 1a của Luật 68/2014/QH13 quy định về thành viên của doanh nghiệp
Điều 47 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
1 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp, trong đó:
a) Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá 50;
Doanh nghiệp được thành lập có thể là:
Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
Công ty cổ phần
Trang 6Căn cứ Điều 13, khoản 1 và 2 của Luật 68/2014/QH13 quy định về người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.
Điều 13 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
1 Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật
2 Công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có thể có một hoặc nhiều
người đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp
Điều lệ doanh nghiệp có thể quy định như vậy về người đại diện theo pháp luật.
Trang 72 Phân tích những điều kiện cơ bản để thành lập và hoạt động của một doanh nghiệp theo quy định của pháp luật hiện hành
Điều kiện về tên công ty Điều kiện về trụ sở công ty
Trang 8Điều kiện về chủ thể doanh nghiệp
Theo quy định tại khoản 1, 2 điều 18 Luật doanh nghiệp
2014 thì tổ chức, cá nhân có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam (trừ một số trường hợp)
Bên cạnh đó, khoản 3 Điều này cũng quy định tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này (trừ một số trường hợp)
Nếu Công ty cổ phần M, Công ty TNHH thư ơng mại P và ông Trần Văn Tân không rơi vào các trường hợp bị loại trừ thì có thể góp vốn để thành lập công ty
Trang 9Điều kiện về ngành nghề kinh doanh
Hiện nay pháp luật doanh nghiệp quy định ba loại hình của ngành nghề kinh doanh chính mà đòi hỏi nhà đầu tư phải thỏa mãn thêm một số yêu cầu đối với việc đăng ký kinh doanh, đó là: (i) các ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, (ii) các ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định, và (iii) các ngành, nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề.
Trong tình huống này, ngành nghề kinh doanh bất động sản là ngành nghề kinh doanh có điều kiện vì vậy doanh nghiệp mới thành lập phải đáp ứng thêm quy định
Trang 10Điều kiện về vốn
Vốn của doanh nghiệp là cơ sở vật chất, tài chính quan trọng nhất, là công cụ để chủ doanh nghiệp triển khai các hoạt động kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác.
Trong tình huống này, 3 chủ thể dự định thành lập công ty sản xuất vật liệu xây dựng và kinh doanh bất động sản thì ngành nghề kinh doah bất động sản có quy định số vốn tối thiểu là
20 tỷ đồng (NĐ 766/2015/ND-CP hướng dẫn luật kinh doanh bất động sản 2014) Với số vốn đăng ký là 38 tỷ của công ty
là đã đủ đáp ứng yêu cầu về vốn pháp định và có thể thành lập công ty.
Trang 11Điều kiện về tên công ty
Điều 38, 39 40, 41, 42 Bộ luật doanh nghiệp quy định chi tiết về việt đặt tên doanh nghiệp
để đảm bảo pháp luật sở hữu trí tuệ
Như vậy, doanh nghiêp mới thành lập trong tình huống này có tên là Công ty Trách nhiệm hữu hạn ( Công ty TNHH ) hoặc Công ty
Cổ phần ( Công ty CP )
Trang 12Điều kiện về trụ sở công ty
Căn cứ Điều 35 Luật Công ty là địa điểm liên lạc, giao dịch của công ty; phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax
và thư điện tử (nếu có).
Nếu nơi đặt trụ sở chưa có số nhà hoặc chưa có tên đường thì phải có xác nhận của địa phương là địa chỉ đó chưa có số nhà, tên đường nộp kèm theo hồ sơ đăng ký kinh doanh.
Công ty cần có địa chỉ xác định, rõ ràng, không được đặt địa chỉ công ty để thực hiện chức năng kinh
doanh tại chung cư chỉ có chức năng để ở
Trang 13Điều kiện cơ bản để doanh nghiệp đi vào hoạt động
Với doanh TNHH hoặc doanh nghiệp CP có ngành nghề kinh doanh bất động sản như trong tình huống, sau khi đăng ký thành lập, doanh nghiệp cần hoàn thực hiện các thủ tục sau để đi vào hoạt động:
Treo biển tại trụ sở công ty
Thông báo áp dụng phương pháp tính thuế
Mở tài khoản ngân hàng của doanh nghiệp, đăng ký mẫu 08 tài khoản ngân hàng với cơ quan thuế, đăng ký nộp thuế điện tử
Đăng ký chữ ký số điện tử thực hiện nộp thuế điện tử
In và đặt in hóa đơn
Kê khai và nộp thuế môn bài Lưu ý mức thuể môn bài năm 2017 là 2.000.000 đồng với công ty có mức vốn dưới 10 tỷ và 3.000.000 đồng với công ty có mức vốn từ 10 tỷ trở lên
Góp vốn đầy đủ đúng hạn trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp đăng ký kinh doanh
Chuẩn bị chứng chỉ hành nghề môi giới bất động sản nếu kinh doanh ngành nghề môi giới bất động sản hoặc sàn giao dịch bất động sản
Trang 143 Doanh nghiệp mới thành lập phải thực hiện việc đăng ký doanh nghiệp, đăng ký hoạt động của chi nhánh với Hồ sơ và các thủ tục cụ thể ở đâu?
Doanh nghiệp mới thành lập có thể đăng ký bằng hồ sơ giấy tại Phòng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính hoặc đăng ký qua mạng điện tử tại trang web https://dangkyquamang.dkkd.gov.vn/
Như vậy đối với tình huống này, doanh nghiệp này có thể đăng kí doanh nghiệp bằng hồ sơ giấy tại phòng đăng kí kinh doanh của quận Bắc Từ Liêm, Hà Nội hoặc đăng ký qua mạng điện tử
Theo Nghị định số 78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp ngày 14/9/2015:
Điều 10 Các giấy tờ chứng thực cá nhân trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp
1 Đối với công dân Việt Nam: Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu Việt Nam còn hiệu lực
Trích Luật doanh nghiệp 2014
Chương IV HỒ SƠ, TRÌNH TỰ, THỦ TỤC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP ĐĂNG KÝ HOẠT ĐỘNG CHI NHÁNH, VĂN PHÒNG ĐẠI DIỆN, ĐỊA ĐIỂM KINH DOANH
Trang 154 Điều kiện để doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
Theo quy định công ty đặt trụ sở chính tại quận Bắc Từ Liêm, thành phố Hà Nội nên sẽ tiến hành làm hồ sơ và gửi lên Bộ phận “Một cửa” của Sở Kế hoạch và Đầu tư Thành phố Hà Nội Hồ sơ bao gồm:
Công ty TNHH
Giấy đề nghị Đăng ký doanh
nghiệp theo mẫu Phụ lục I-4
Thông tư số
20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 của
Bộ Kế hoạch và Đầu tư
Điều lệ Công ty;
Danh sách cổ đông sáng lập
theo mẫu theo mẫu tại Phụ lục
I-7, Thông tư số
Giấy đề nghị Đăng ký doanh
nghiệp theo mẫu Phụ lục I-3,
Thông tư số BKHĐT ngày 01/12/2015 của
20/2015/TT-Bộ Kế hoạch và Đầu tưĐiều lệ Công ty;
Danh sách thành viên theo mẫu
Phụ lục I-6, Thông tư số
20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư
Bản sao hợp lệ một số giấy tờ khác
Trang 16 Sau khi nộp đủ hồ sơ và đảm bảo đủ các điều kiện theo quy định công ty sẽ
được cấp Giấy chứng nhận đăng ký công ty TNHH hai thành viên hoặc
Giấy chứng nhận đăng ký công ty cổ phần
Bên cạnh đó, doanh nghiệp có một chi nhánh tại Hưng Yên, doanh nghiệp cần
tiến hành làm thủ tục “Đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện
trong nước (đối với doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH, công ty cổ
phần, công ty hợp danh)”
Nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật về phí và lệ phí.
Đối với cả 2 loại hình doanh nghiệp Phí, lệ phí là 200.000 VNĐ được quy định tại:
Thông tư số 176/2012/TT-BTC ngày 23/10/2012 quy định mức thu, chế độ thu, nộp, quản lý và sử dụng lệ phí đăng ký doanh nghiệp, đăng ký hộ kinh doanh và phí cung cấp thông tin doanh nghiệp Thông tư số 106/2013/TT-BTC ngày 09/8/2013 của Bộ Tài chính sửa đổi Thông tư số 176/2012/TT- BTC quy định mức thu, chế độ thu, nộp, quản lý và sử dụng lệ phí đăng ký doanh nghiệp, đăng ký hộ kinh doanh;
Đối với việc đăng kí ký hoạt động chi nhánh/văn phòng đại diện Phí, lệ phí: 100.000 đồng, nộp tại thời điểm đăng ký nếu đăng ký trực tiếp (Thông tư số 215/2016/TT-BTC).Miễn lệ phí đối với trường hợp đăng ký qua mạng điện tử (Thông tư số 215/2016/TT-BTC)
Trang 175 Những quy định cơ bản của Luật Doanh nghiệp
2014 về đặc điểm, chế độ thành lập và cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp mới được thành lập
Công ty cổ phần (Điều 110)
Đặc điểm của công ty cổ phần:
Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau hoặc gọi là cổ phần Mỗi
cổ phần được thể hiện dưới dạng văn bản (chứng chỉ do công ty phát hành), bút toán ghi
sổ hoặc dữ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty gọi
là cổ phiếu Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hay nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng việc mua cổ phần Mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần
Thành viên của công ty Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là
03 và không hạn chế số lượng tối đa Dẫn đến phạm vi đối tượng được tham gia là rất rộng, nhưng việc điều hành và quản lý rất phức tạp do số lượng cổ đông không hạn chế
Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp (đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu)
Công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Trang 18Công ty trách nhiệm hữu hạn:
Đặc điểm của công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên
Về vốn của công ty Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng hoặc không bằng nhau Công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên chịu trách nhiệm bằng tài sản của công ty; các thành viên công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn cam kết góp vào công ty
Thành viên của công ty Trong suốt quá trình hoạt động ít nhất phải có từ hai thành viên và tối đa không quá 50 thành viên tham gia công ty
Công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh
Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên không được quyền phát hành cổ phần
để huy động vốn Phần vốn góp của các thành viên công ty được chuyển nhượng theo quy định của pháp luật
Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên (Điều 63 Luật doanh nghiệp 2005), là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu; chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn điều lệ của doanh nghiệp
Công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên không được phát hành cổ phần
Trang 19Chế độ thành lập doanh nghiệp
Điều 55, Luật doanh nghiệp 2014
Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có:
• Hội đồng thành viên,
• Chủ tịch Hội đồng thành viên,
• Giám đốc hoặc Tổng giám đốc
• Ban kiểm soát (Bắt buộc nếu công ty có hơn 11 thành viên)
Nếu công ty có dưới 11 thành viên thì có thể thành lập Ban kiểm soát hoặc không thành lập Ban kiểm soát, phù hợp với yêu cầu quản trị công ty
Công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai
mô hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:
• Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát;
• Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty
Trang 20o Bãi bỏ việc gây cản trở cho hoạt động của doanh nghiệp
o Luật DN năm 2014 áp dụng thống nhất thời hạn phải thanh toán đủ phần vốn góp khi thành lập doanh nghiệp
o Tách riêng thủ tục thành lập doanh nghiệp với thủ tục về đầu tư dự án theo Luật Đầu tư cùng với Luật Đầu tư 2014;
o Luật DN sửa đổi 2014 đã tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp khi quy định giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh không bắt buộc ghi ngành nghề kinh doanh…
o Luật DN sửa đổi 2014 đã có áp dụng thống nhất thời hạn phải thanh toán
đủ phần vốn góp khi thành lập công ty;
o Mô hình quản trị công ty cổ phần
Trang 21Cảm ơn thầy giáo
và các bạn đã lắng nghe!
Nhóm lớp CH25G