Bàn thêm về khái niệm nguồn pháp luật

Tạp chí Kho h c HQGHN: Lu t h c T p 33 S (2017) 58-75 Bàn thêm khái niệm “Nguồn pháp lu t” ỗ ức Minh1,*, Nguyễn Thị Hoài Phương2 Ban Thanh tra Pháp chế, ĐHQGHN, 144 Xuân Thủy, Cầu Giấy, Hà Nội, Việt Nam Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thủy, Cầu Giấy, Hà Nội, Việt Nam Nh n ngày 16 tháng năm 2017 Chỉnh sử ngày 15 tháng năm 2017; Chấp nh n đăng ngày 25 tháng năm 2017 Tóm tắt: Là khái niệm pháp lý phức tạp có ý nghĩ lý lu n - thực tiễn pháp lý qu n tr ng nên “nguồn pháp lu t” nhiều nhà kho h c pháp lý giới Việt N m qu n tâm nghiên cứu h đạt thành tựu qu n tr ng Tuy nhiên v n động củ thực tiễn đất nước thời kỳ hội nh p qu c tế sâu rộng đòi hỏi tiếp tục nghiên cứu nhằm nâng c o nh n thức nguồn pháp lu t để thực chiến lược đ dạng loại nguồn pháp lu t góp phần hồn thiện hệ th ng pháp lu t Việt N m bổ sung hoàn thiện giải pháp nâng c o hiệu củ công tác pháp lu t gi i đoạn n y Từ khóa: Nguồn pháp lu t Hình thức pháp lu t Đặt vấn đề mờ nhạt1 Là thu t ngữ m ng nhiều lớp ý nghĩ đ ng nhiều tr nh lu n chư đạt đến qu n niệm chung có biến đổi phát triển v y “giới kho h c pháp lý n y đ ng tiệm c n đến tương l i củ khái niệm nguồn lu t” (Avenir de la notion de sources du droit - Pascale Deumier Thierry Revet) Ở Việt N m n y việc nghiên cứu làm rõ vấn đề lý lu n nguồn củ pháp lu t đ ng trở thành yêu cầu cần thiết đ ng nh n qu n tâm sâu sắc củ nhà hoạch định sách pháp lu t nhà nghiên cứu cán trực tiếp làm nhiệm vụ quản lý xã hội phòng ngừ đấu tr nh ch ng tội phạm Và Nguồn pháp luật (Sources of law) khái niệm pháp lý phức tạp củ kho h c Lý lu n nhà nước pháp lu t vấn đề có ý nghĩ lý lu n -thực tiễn qu n tr ng phương diện xây dựng pháp lu t áp dụng thực pháp lu t Là chủ đề nghiên cứu lớn nên từ lâu “nguồn pháp lu t” nhà kho h c pháp lý Liên Xô (nước Ng n y) h c giả phương Tây nhiều nhà kho h c pháp lý Việt N m quan tâm nghiên cứu Mặc dù đạt nhiều thành tựu nghiên cứu song khơng vấn đề qu n tr ng cấp thiết liên qu n đến nguồn pháp lu t chư nhà kho h c đề c p có đề c p _ Như: s vấn đề lý lu n nguồn pháp lu t (cơ sở triết h c nguồn pháp lu t chế tạo nguồn lu t, loại nguồn lu t cụ thể, tiêu chí để xác định tượng pháp lý nguồn pháp lu t; tổng kết, đánh giá việc sử dụng nguồn pháp lu t nước phương hướng hoàn thiện nguồn pháp lu t điều kiện _  Tác giả liên hệ T.: 84-24-37547670 Email: minhdd@vnu.edu.vn https://doi.org/10.25073/2588-1167/vnuls.4108 58 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 nội dung có tính chất tảng then ch t gây nhiều tr nh lu n giới nghiên cứu lý thuyết lu t Việt N m việc xác định hình thức bên ngồi củ pháp lu t có đồng h y khơng giữ h i khái niệm “nguồn lu t” “hình thức pháp lu t”2 ặc biệt b i cảnh Việt N m đ ng thực mục tiêu hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường (KTTT socialist market economy) xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩ (NNPQ XHCNsocialist rule of law state), hội nh p qu c tế (HNQT-international integration) xu hướng gi o tho giữ HTPL giới ngày mạnh mẽ việc nghiên cứu nguồn pháp lu t nhằm góp phần hồn thiện nguồn lu t th ng phù hợp với thông lệ qu c tế trở thành nhu cầu khách qu n cần thiết Thực tiễn củ đất nước thời đại đòi hỏi nhiều mềm dẻo thích ứng củ pháp lu t với yêu cầu phát triển việc nghiên cứu để tiếp tục nâng c o nh n thức nguồn (hình thức pháp lu t) hiệu củ công tác pháp lu t u cầu có tính khách qu n trực tiếp củ đổi tư pháp lý đáp ứng yêu cầu nâng c o v i trò điều chỉnh xã hội củ pháp lu t Mặc dù thời gi n qu Việt N m có đổi từ tư pháp lý đến hành động Bức tr nh pháp lu t m i tương qu n củ nguồn pháp lu t củ Việt N m dần th y đổi phù hợp với xu chung củ nhân loại; pháp lu t Việt N m ngày hội nh p hài hò hó với pháp lu t qu c gi giới Cùng với văn pháp lu t HTPL Việt N m ngày trở nên qu n tr ng v i _ Tiêu biểu qu n điểm cho rằng: Hình thức bên pháp luật gọi nguồn pháp luật [1]; Nguồn pháp luật hình thức thức thể quy tắc bắt buộc chung Nhà nước thừa nh n có giá trị pháp lý để áp dụng vào việc giải việc thực tiễn pháp lý phương thức tồn thực tế quy phạm pháp [2] ; nguồn pháp luật khái niệm dùng để tất mà chủ thể có thẩm quyền dựa vào để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật để áp dụng vào việc giải vụ việc pháp lý xảy thực tế [3]; nguồn pháp luật bao gồm nguồn nội dung nguồn hình thức hình thức pháp luật có hình thức nội bên hình thức bên ngồi… 59 trò củ điều ước qu c tế t p quán pháp t p quán qu c tế thói quen thương mại qu c tế nguồn pháp lu t phi truyền th ng khác3 ây bước phát triển m ng tính chất khách qu n tất yếu khơng phụ thuộc vào ý chí chủ qu n củ nhà nước củ nhóm người mà chủ yếu từ củ nhu cầu xã hội xu phát triển tất yếu thời đại pháp quyền HNQT Việc nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ t p quán (kể t p quán, thông lệ thương mại qu c tế) quy tắc củ hiệp hội nghề nghiệp thực giải pháp quan tr ng để xây dựng hoàn thiện pháp lu t bảo đảm quyền người quyền tự dân chủ củ công dân HNQT hoàn thiện thể chế KTTT định hướng XHCN [4] Tuy nhiên việc nghiên cứu vấn đề nguồn pháp lu t m ng ý nghĩ qu n tr ng việc triển kh i thực chiến lược đ dạng hó nguồn-hình thức pháp lu t làm rõ m i qu n hệ giữ loại nguồn pháp lu t thứ tự ưu tiên áp dụng chúng để bảo đảm tính th ng xác giữ chủ thể việc áp dụng pháp lu t; góp phần hồn thiện HTPL bổ sung hồn thiện giải pháp thi hành pháp lu t để thúc đẩy phát triển kinh tế-xã hội; thực mục tiêu xây dựng HTPL “xuất phát từ thực tiễn Việt N m tiếp thu có ch n l c kinh nghiệm qu c tế xây dựng tổ chức thi hành pháp lu t; kết hợp hài hoà sắc văn hoá truyền th ng t t đẹp củ dân tộc tính đại củ hệ th ng pháp lu t” [5] Tình hình nghiên cứu, số cách tiếp cận quan niệm nguồn pháp luật 2.1 Tình hình nghiên cứu Các nhà kho h c pháp lý XHCN (Liên Xô trước đây) để lại tác phẩm kho h c đồ sộ công phu có giá trị lý lu n thực tiễn to lớn góp phần qu n tr ng vào việc nâng c o nh n thức kho h c nguồn củ pháp lu t mở rộng tầm nhìn r giới bên _ Như: tiền lệ pháp lẽ phải công th m chí quy tắc củ hiệp hội… 60 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 khả sử dụng nguồn củ pháp lu t thực tiễn nghiên cứu ứng dụng nguồn pháp lu t củ qu c gi H xây dựng hệ th ng tri thức kho h c tương đ i toàn diện vấn đề chung củ nguồn pháp lu t như: khái niệm đặc điểm phân loại nguồn pháp lu t; vị trí v i trò củ loại nguồn pháp lu t4; phân tích làm rõ vị trí v i trò củ hiến pháp lu t hệ th ng nguồn pháp lu t đề xuất phương hướng hoàn thiện nguồn pháp lu t điều kiện xây dựng CNXH Trong tài liệu Lý lu n chung nhà nước pháp lu t lu t gi Xơviết thường tr ng đến vấn đề hình thức pháp lu t thân vấn đề lại không xuất tư pháp lý củ giới lu t gi phương Tây (các lu t gi tư sản) Xuất phát từ nguyên tắc không thừ nh n án lệ (precedent/case law/judge-made law) nguồn củ pháp lu t nên nhiều tác giả Xôviết trước qu n niệm nguồn củ pháp lu t XHCN b o gồm tập quán pháp (customary law) văn quy phạm pháp luật (legislative document)5 Mặc dù đề c p đến tượng pháp lý tồn thực tế vị trí v i trò củ văn quy phạm pháp lu t (VBQPPL) án lệ t p quán pháp song cách tiếp c n logic tư củ lý lu n pháp lu t XHCN theo hướng hoàn toàn khác với lý lu n pháp lu t phương Tây Các lu t gi XHCN xem VBQPPL án lệ t p quán pháp thể r bên ngồi (h y hình thức bên ngồi củ pháp lu t) từ lý lu n hình thức bên ngồi phát triển lên thành lý thuyết hình thức củ pháp lu t nói chung6 JL B Ha3apoB cho rằng: hình thức pháp lu t phương thức (cách thức) chuyển ý chí gi i cấp th ng trị lên thành lu t, phương thức (cách thức) phản ánh ghi nh n ý chí Ý chí giai cấp th ng trị trở thành pháp lu t Nhà nước chuyển hố khn mẫu (mẫu hình) định Hoạt động Nhà nước g i sáng tạo pháp lu t, trình hoạt động pháp lu t hình thành cách trực tiếp Ngoài ra, s lu t gi Xôviết nhấn mạnh ý nghĩ củ VBQPPL hình thức khác củ phản ánh (thể hiện) ý chí củ gi i cấp th ng trị đ i với việc xác l p quy phạm pháp lu t (QPPL - legislative/legal rule) cho điểm trung tâm để định nghĩ khái niệm nguồn củ pháp lu t hình thức ghi nh n kết củ sáng tạo pháp lu t7 Ở nước phương Tây tồn nhiều lý thuyết h c thuyết pháp lý nghiên cứu pháp lu t theo hướng khác h đạt nhiều thành tựu8 Các lu t gi phương Tây phân biệt nguồn pháp lu t thành nguồn hình thức (như: VBQPPL án lệ t p quán pháp) nguồn nội dung hiểu nguyên h y quy định nội dung củ pháp lu t nói chung Tuy nhiên, lu t gi phương Tây dường đặt qu n tâm đến nguồn hình thức củ pháp lu t hơn: phần lớn cơng trình nghiên cứu pháp lý củ h trình bày nguồn pháp lu t theo hướng nguồn hình thức củ pháp lu t Mặc dù vấn đề pháp lu t nguồn pháp lu t lu t gi phương Tây tiếp c n theo hướng _ _ ể xây dựng khái niệm này, nhà khoa h c v n dụng nhiều phương pháp nghiên cứu cụ thể phân tích- tổng hợp, so sánh, th ng kê (chủ yếu phương pháp so sánh - comparative method) V n dụng phương pháp nghiên cứu này, nhà khoa h c đặt khái niệm "nguồn pháp lu t" đ i xứng với khái niệm "nguồn g c pháp lu t", "hình thức pháp lu t" phân tích so sánh chúng với Quan niệm trì th p kỷ gần nước Nga Tuy nhiên, có nhà khoa h c nước Ng đương đại không đồng ý với ý kiến đư h c thuyết pháp lu t vào hệ th ng nguồn pháp lu t cho t p quán pháp VBQPPL thực tiễn xét xử coi nguồn pháp lu t Theo hình thức pháp lu t tiếp c n theo hướng: hình thức bên (VBQPPL, án lệ t p quán pháp) hình thức bên (cơ cấu nội bên trong: hệ th ng lu t, ngành lu t, chế định lu t, QPPL) pháp lu t Lưu ý: hoạt động sáng tạo pháp lu t không xác l p QPPL mà th y đổi hủy bỏ QPPL iều cần nhấn mạnh việc định nghĩ khái niệm nguồn pháp lu t với tính cách hình thức ghi nh n kết sáng tạo pháp lu t mà xác l p th y đổi hay hủy bỏ QPPL Tiêu biểu sách Những hệ thống pháp luật giới đương đại (Les grands systèmes de droit contemporains) Réne David, Nxb TP Hồ Chí Minh, 2003 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 phức tạp song bình diện chung h khẳng định VBQPPL tiền lệ pháp/án lệ (precedent/case law) t p quán pháp nguồn củ pháp lu t9 Một s h c giả (như Rene D vid) cho rằng: hệ th ng pháp lu t Roman-Giéc manh (roman legal system-fragile) có nguồn: luật (law) t p quán pháp thực tiễn xét xử tòa án (court trial practice), học thuyết pháp lý (legal doctrine), nguyên tắc chung pháp luật (legal common principle) ồng thời thực tiễn pháp lý củ qu c gi phương Tây ghi nh n nguồn pháp lu t khác nh u Cụ thể là: hệ th ng pháp lu t củ Anh ghi nh n nguồn: thực tiễn xét xử củ tò án lu t t p quán pháp h c thuyết pháp lý lí trí (mind); hệ th ng pháp lu t củ Mỹ quy định thực tiễn xét xử củ tò án pháp luật thành văn _ Văn quy phạm pháp luật (văn pháp quy) hình thức pháp lu t thành văn thể qu văn QPPL qu n cá nhân có thẩm quyền b n hành để điều chỉnh qu n hệ xã hội Tiền lệ pháp việc làm lu t củ Tò án công nh n áp dụng nguyên tắc trình xét xử; xem thành củ hoạt động l p pháp hoạt động áp dụng pháp lu t kết tinh củ lý lu n thực tiễn Án lệ “vụ án giải tạo sở cho việc xét xử vụ án s u mà có kiện vấn đề pháp lý tương tự” (việc xác định tính chất “tương tự” vấn đề trung tâm án lệ) Theo án định giải vụ việc t p s n án lệ trở thành khuôn mẫu trở thành sở để tò đư r phán vụ việc có tình tiết vấn đề tương tự s u Nói đến án lệ nói đến định (stare decisis) củ Tò án đư r cách giải (phương án giải quyết) cho tình hu ng pháp lý án cụ thể củ Tò án “một định xét xử trở thành án lệ định đư r cách giải đ i với điểm gây tr nh cãi lu t Án lệ áp dụng đ i với việc giải thích lu t thành văn (theo cách định nghĩ tiền lệ pháp án lệ h i tên g i dùng để khái niệm tiền lệ pháp) Tập quán pháp thói quen tồn lâu dài ổn định công kh i phổ biến đời s ng xã hội sản xuất sinh hoạt thường ngày cộng đồng nơi có t p quán pháp thừ nh n nghĩ vụ chung củ cộng đồng qu n có thẩm quyền công nh n; t p quán Nhà nước thừ nh n có giá trị pháp lý trở thành quy tắc xử chung Nhà nước bảo đảm thực Tuy nhiên để t p quán trở thành t p quán pháp phạm vi áp dụng t p quán pháp phù hợp với thực tiễn s ng cần phải quy định rõ điều kiện 61 (legislation/statutory law/ statute law) với ý nghĩ t p hợp quy tắc xử ghi nh n h y quy định hình thức văn định qu n nhà nước có thẩm quyền b n hành theo trình tự thẩm quyền thời điểm xác định- nguồn [6] 2.2 Một số cách tiếp cận quan niệm nguồn pháp luật Tầm qu n tr ng đặc biệt củ khái niệm “nguồn” pháp lu t quy định tính phức tạp mang nhiều lớp ý nghĩ củ nó10 Trong Từ điển tiếng Việt, “nguồn” hiểu “nơi bắt đầu, nơi phát sinh nơi cung cấp” “nơi từ nảy sinh r ” (nguồn g c) [7 tr.670] Các Từ điển Anh-Việt Từ điển Pháp-Việt định nghĩ khái niệm “orgin” “source” (h y souche) “g c nguồn g c nguyên dòng dòng dõi g c; nguồn nguồn g c” [8 tr.523, 678] Từ góc độ thơng tin tri thức có tác giả cho “Nguồn củ pháp lu t thường thường hiểu tư liệu tài liệu từ tiếp c n (nắm bắt thu nh n) nội dung củ pháp lu t hành pháp lu t khứ Theo cách tiếp c n “nguồn củ pháp lu t” hiểu nguồn tri thức nguồn thông tin pháp lu t củ thời đại định nhân t khác nh u làm phát sinh QPPL Từ phương diện Xã hội h c pháp lu t (Sociological law) s tác giả qu n niệm “nguồn củ pháp lu t” theo nghĩ v t chất củ xem xét m i qu n hệ giữ sở hạ tầng với thượng tầng kiến trúc xã hội Theo h “nguồn pháp lu t” điều kiện v t chất khác nh u củ đời s ng xã hội xem nguyên nhân chủ yếu củ xuất _ 10 Pascale Deumier Thierry Revet cho rằng: vấn đề gây nhiều nghi ngờ liên qu n đến chủ đề nguồn lu t khái niệm nguồn luật Các ông cho rằng, nghiên cứu truyền th ng Pháp nhiều nước giới nay, thực chất, tr ng đến ph n cấu thành nguồn lu t, tức loại nguồn lu t cụ thể đến thân khái niệm nguồn lu t (Từ điển văn hoá pháp lý - Dictionnaire de la culture juridique, 2003) 62 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 pháp lu t11 Tiếp c n nguồn pháp lu t theo nghĩ hình thức xác định giới hạn thực tế củ pháp lu t Je n-Claude Ricci [9] cho rằng: ý chí củ Nhà nước phạm trù có tính tinh thần ý chí bị giới hạn đị -chính trị định Giới hạn đị - trị h y giới hạn mặt không gi n thời gi n đ i tượng chịu tác động củ pháp lu t xác định qu nguồn cụ thể củ pháp lu t mà trước hết qu VBQPPL Nhà nước thơng qu qu n có thẩm quyền b n hành Như v y nguồn pháp luật hình thức xác định phạm vi khơng gian lãnh thổ mà pháp luật có hiệu lực, xác định phạm vi đối tượng cụ thể chịu điều chỉnh pháp luật xác định khoảng thời gian mà pháp luật giai đoạn cụ thể áp dụng Nghiên cứu nguồn pháp luật từ góc độ pháp lý xem cách tiếp cận bản, phổ biến đạt nhiều kết Một s tác giả cho rằng: “Khi nói nguồn củ pháp lu t theo nghĩ pháp lý khơng nên coi hoạt động sáng tạo QPPL củ Nhà nước mà hình thức khác nh u củ ghi nh n kết củ hoạt động văn sáng tạo pháp lu t Việc hiểu khái niệm nguồn củ pháp lu t theo nghĩ pháp lý v y xem hình thức thức khác nh u củ thể quy phạm pháp lý” [10] Ngoài r s ý kiến khác cho rằng: 1/ Nguồn củ pháp lu t phương thức thể ý chí Nhà nước dạng quy tắc xử chung h y mơ hình củ hành vi (các QPPL) Nhà nước đặt r Nhà nước bảo đảm sức mạnh cưỡng chế 2/ Nguồn củ pháp lu t kết (hoạt động) sáng tạo QPPL củ nhà nước hình thức bên ngồi củ pháp lu t….; 3/ Nguồn củ pháp lu t phương thức thức củ Nhà nước _ 11 Pháp lu t hiểu lu t thành văn viết ngược với lu t truyền miệng lu t t p quán viết qu n l p pháp (khác với quy định qu n hành pháp đặt r khác với thông lu t củ qu n tư pháp) Có ý kiến cho rằng, quan niệm nêu đồng khái niệm “nguồn pháp lu t” với khái niệm “nguồn g c pháp lu t” thiên “nguồn g c pháp lu t” “nguồn pháp lu t” nhằm xác l p QPPL thể tính pháp lý bắt buộc chung củ QPPL; phương thức xác định để thể nội dung củ pháp lu t (qu n điểm củ nhà kho h c pháp lý Ng : C.C AneKceeB, B.C.HepcecHH) Nhìn chung cách tiếp c n đồng nguồn củ pháp lu t với hình thức củ pháp lu t (cho hình thức củ pháp lu t đồng thời nguồn củ pháp lu t) nguồn củ pháp lu t trở thành khái niệm kho h c nơi đựng QPPL Theo PGS TS Nguyễn Văn ộng: nguồn pháp lu t khái niệm kho h c gồm có lớp ý nghĩ : (i) Theo nghĩa hẹp nguồn củ pháp lu t hiểu nơi đựng QPPL mà nhà quản lý lấy QPPL từ r để v n dụng thực tiễn cách (phương thức) xử củ tò án củ qu n hành vụ việc cụ thể Nhà nước thức thừ nh n khn mẫu để tò án h y qu n hành khác dự vào để giải vụ việc cụ thể tương tự Theo nơi chứa đựng QPPL VBQPPL t p quán pháp nơi chứa đựng cách thức xử cụ thể tòa án hay quan hành tiền lệ pháp (nguồn củ pháp lu t qu n niệm hình thức bên ngồi củ pháp lu t gồm t p quán pháp tiền lệ pháp VBQPPL) (ii) Theo nghĩa rộng nguồn củ pháp lu t b o hàm tiền đề tư tưởng kho h c tư tưởng trị (political ideology) nguyên tắc chung củ pháp lu t (legal principle) để từ Nhà nước xây dựng nên QPPL12 Các tác giả củ Từ điển Black Law Dictionary khẳng định nguồn củ pháp lu t có _ 12 Theo qu n điểm phổ biến dòng h civil law (civil law family), nguyên tắc chung pháp lu t (the general principles of law) nguyên tắc thành văn không thành văn chấp nh n lu t qu c gia hầu hết qu c gia, thể hiến pháp, lu t lu t Tuy nhiên có nhiều ngun tắc chung pháp lu t khơng thể lu t thành văn hành mà có nguồn g c từ án lệ Lu t La Mã cổ đại Việc thừa nh n nguyên tắc chung dựa quan niệm pháp lu t đại lượng công bằng, công lý Những nguyên tắc chung giúp thẩm phán tìm giải pháp công giải vụ việc thực tiễn [11, tr.142] Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 lớp ý nghĩ là: (1) Nguồn củ pháp lu t nói đến nguồn g c củ khái niệm tư tưởng pháp lý… (2) Nguồn pháp lu t nói đến qu n tổ chức phủ mà tạo r quy định pháp lu t…(3) Nguồn củ pháp lu t nói đến quy định pháp lu t công b rõ ràng Những cu n sách sở liệu máy tính đĩ máy tính tất phương tiện thơng tin khác có đựng thơng tin pháp lu t nguồn củ pháp lu t [12 tr.1401] Theo Gérard Cornu đồng (sách Từ vựng pháp lý - Vocabulaire juridique), khái niệm nguồn lu t hiểu theo lớp ý nghĩ , b o gồm: (1) Tồn hình thức đựng QPPL đạo lu t tiền lệ pháp t p quán pháp h c thuyết pháp lý13 (2) Toàn văn ghi lại đạo lu t án lệ h c thuyết pháp lý t p quán pháp lu t (3) Toàn nhân t khách qu n chủ qu n th m gi vào trình sản sinh pháp lu t b o gồm thói quen t p quán hợp đồng tr nh lu n pháp lý (4) Tồn thơng tin truyền th ng đạo đức điều kiện kinh tế trị xã hội cụ thể nghiên cứu tổng kết để b n hành sử đổi lu t _ 13 Trong lịch sử, học thuyết (legal doctrine) nguồn hệ th ng pháp lu t châu Âu lục địa Các nguyên tắc pháp lu t r đời khoảng kỷ XIII-XVIII trường đại h c châu Âu xây dựng Cùng với thắng lợi củ tư tưởng dân chủ tư sản r đời lu t củ Pháp vào đầu kỷ XIX, th ng trị h c thuyết thay th ng trị lu t Ngày nay, h c thuyết không nguồn pháp lu t, nhiên xem xét pháp lu t theo nghĩ rộng đại lượng cơng bằng, cơng lý h c thuyết vấn nguồn quan tr ng Vai trò h c thuyết tạo ngân hàng khái niệm tư pháp lu t mà nhà l p pháp sử dụng Hơn nữa, h c thuyết tạo r phương pháp để hiểu giải thích pháp lu t cách đắn Trong gi i đoạn khác lịch sử nhà l p pháp chịu ảnh hưởng trực tiếp hay gián tiếp h c thuyết khác v y trình l p pháp h thể tư tưởng h c thuyết pháp lu t iều nh n thấy rõ ảnh hưởng h c thuyết Khổng Tử 孔子 đ i với truyền th ng pháp lu t Trung Qu c qu c gia khu vực 63 Ở Việt N m tồn qu n niệm khác nh u nguồn pháp lu t tiêu biểu như: 1/ Nguồn củ pháp lu t hình thức bên ngồi củ pháp lu t (gồm t p quán pháp tiền lệ pháp VBQPPL) Và quan điểm phổ biến cho hình thức củ pháp lu t “cách thức mà giai cấp th ng trị sử dụng để nâng ý chí củ giai cấp lên thành pháp lu t” [13, tr.81] Có tác giả mở rộng khái niệm hình thức bên ngồi củ pháp lu t coi nguồn củ pháp lu t gồm "các văn pháp luật (kể VBQPPL), hiệp ước quốc tế (international treaty), tập quán tục lệ quốc tế (international custom and rules), hợp đồng (khế ước-contract), luật tục (customary law), án lệ, quy định luật tôn giáo (religious law) luật Hồi giáo (Islamic law), học thuyết khoa học pháp lý 2/ Nguồn pháp lu t dạng thực tế củ QPPL gồm đựng QPPL hình thức biểu r bên ngồi củ pháp lu t- phương thức tồn thực tế củ QPPL đời s ng xã hội Do quan niệm nguồn pháp luật hình thức chứa đựng nội dung pháp luật hình thức xác định giới hạn áp dụng pháp luật thực tế nên mặt lý lu n hầu hết thừ nh n VBQPPL Nhà nước ban hành loại nguồn thống nhất14 3/ Một s tài liệu Lý lu n chung nhà nước pháp lu t định nghĩ “nguồn pháp lu t pháp lý mà dự vào qu n Nhà nước có thẩm quyền v n dụng để giải việc pháp lý cụ thể” Vì v y ngồi hiến pháp (constitution) lu t/lu t có loại nguồn khác văn giải thích hướng dẫn thi hành củ qu n Nhà nước có thẩm quyền h y văn pháp lu t khác (như _ 14 Tuy nhiên, quan niệm nguồn pháp lu t với nghĩ hẹp v y mâu thuẫn với định nghĩ pháp lu t, cho “pháp lu t tổng thể quy tắc xử chung Nhà nước thừa nh n ban hành bảo đảm thực nhằm điều chỉnh quan hệ xã hội” Do v y, bên cạnh VBQPPL Nhà nước ban hành quy tắc xử Nhà nước thừa nh n phải khơng ngồi chỗ khuyết mà quy phạm Nhà nước ban hành điều chỉnh hết Nhà nước thừa nh n mặt pháp lý áp dụng trường hợp hay tình hu ng cụ thể? 64 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 lu t chuyên ngành) án lệ (thực tiễn tư pháp) lý thuyết pháp lu t Vì v y qu n niệm phổ biến là“Nguồn pháp luật tất chủ thể có thẩm quyền sử dụng làm sở để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật để áp dụng vào việc giải vụ việc pháp lý xảy thực tế” [14, tr.29-30] Ý nghĩa nghiên cứu nguồn pháp luật Một Là phương tiện v t chất chuyển tải ý chí củ Nhà nước đến với xã hội với giới hạn không gi n thời gi n đ i tượng chịu tác động; khái niệm “nguồn lu t” hiểu dạng tồn v t chất thực tế củ pháp lu t qu c gi Tuy nhiên hình thức lu t (nguồn lu t) nhân t phản ánh nội dung lu t phương thức tồn củ nội dung lu t nên người t nh n thức tồn củ lu t qu hình thức - nguồn định Là hình thức bên ngồi đồng thời phương thức tồn củ lu t nguồn lu t pháp lý củ hoạt động áp dụng pháp lu t đường biên ngăn ngừ vi phạm pháp lu t lĩnh vực t tụng đồng thời nhân t qu n tr ng xác định chế bảo vệ quyền người củ pháp lu t ó nguyên nhân củ tình trạng nhà kho h c giới Việt N m chư đạt qu n niệm chung, th ng khái niệm cấu (h y nội dung) củ nguồn pháp lu t Là nhân t phản ánh nội dung nên nguồn lu t ln chịu chi ph i từ phí nội dung lu t điều có nghĩ nội dung lu t quy định v n động phát triển nguồn lu t Trong m i qu n hệ với nội dung lu t nguồn lu t có tính độc l p tương đ i thể chỗ: nguồn lu t phản ánh thể máy móc nội dung củ lu t mà xuất phát từ đặc điểm đặc thù củ phản ánh (pháp lu t) khách qu n từ nh n thức đánh giá lự ch n m ng tính chủ qu n củ nhà làm lu t Vì v y nghiên cứu nguồn pháp lu t (nhất nguồn nội dung) tất yếu phải đề c p đến vấn đề nằm phạm vi khuôn khổ củ pháp lu t - vấn đề liên qu n đến sở kinh tế - xã hội truyền th ng văn hoá sản sinh r pháp lu t sách trị tiền pháp lu t Về thực tiễn tùy thuộc vào truyền th ng h y đặc thù riêng mà nước có cách tiếp c n riêng nguồn pháp lu t Nguồn lu t th ng với nội dung lu t giữ nguồn lu t (h y hình thức - nguồn lu t) ln có th ng với nh u15; v y nghiên cứu pháp lu t mà dự vào nguồn phiến diện không đầy đủ không thấy hết nội dung thực củ pháp lu t Hai tượng xã hội khác pháp lu t có nội dung hình thức củ hình thức tồn củ pháp lu t g i nguồn củ pháp lu t ể làm rõ hình thức cần xác định nội dung nội dung củ pháp lu t định hình thức pháp lu t qu n niệm nội dung pháp lu t có ảnh hưởng mức độ đáng kể đ i với qu n niệm hình thức củ pháp lu t Nội dung lu t phải thể hình thức (nguồn lu t) định nguồn lu t hình thức đựng nội dung “vỏ” v t chất thể nội dung cụ thể củ lu t16 Nguồn pháp lu t phản ánh nội dung củ pháp lu t nội dung củ pháp lu t ý chí Nhà nước củ gi i _ 15 ể tiếp c n vấn đề nguồn lu t đ dạng phức tạp thấy vị trí v i trò ý nghĩ loại nguồn cụ thể, tùy phân biệt người ta phân loại loại nguồn lu t, gồm: nguồn nội dung nguồn hình thức, Nguồn thức nguồn khơng thức, Nguồn trực tiếp nguồn gián tiếp, Nguồn thành văn nguồn không thành văn, Nguồn luật quốc gia luật quốc tế Sự th ng nội dung lu t với hình thức – nguồn lu t thể chỗ nội dung có hình thức nội dung rõ ràng, cụ thể hình thức mang tính xác định ngược lại Một nội dung lu t phản ánh nhiều nguồn lu t khác nhau, có nguồn trực tiếp, có nguồn gián tiếp Tuy nhiên, dù nguồn trực tiếp hay gián tiếp thành văn h y không thành văn chúng ln thể th ng nhất, khơng tách rời có bổ sung cho việc phản ánh nội dung lu t 16 Về mặt nh n thức, cần phân biệt hình thức bên ngồi, tức nguồn lu t với hình thức bên (hình thức nội tại) hay hình thức cấu trúc lu t Xét mặt cấu trúc, HTPL chia thành: ngành lu t, chế định, QPPL (là đơn vị sở có tính độc l p tương đ i cấu thành nên ngành lu t) Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 cấp th ng trị xã hội sách củ Nhà nước thể pháp lu t cách xử mà Nhà nước đòi hỏi chủ thể pháp lu t phải thực bảo đảm việc thực biện pháp cưỡng chế nhà nước Ba là, Khi tìm hiểu hệ th ng pháp lý vấn đề qu n tr ng người t phải tiếp c n đến “nguồn củ pháp lu t” Tuy nhiên khái niệm có tính đ dạng phức tạp với nhiều cách hiểu khác nh u nên tùy hệ th ng pháp lu t mà từ lý lu n đến thực tiễn xuất ngoại diên rộng hẹp khác nh u củ khái niệm nguồn củ pháp lu t Các kết nghiên cứu cho thấy khái niệm nguồn pháp luật, nguồn gốc pháp luật hình thức pháp luật không đồng nghĩ với nh u th y cho nh u Cụ thể là: - Khái niệm "nguồn pháp luật" hiểu theo nghĩ : 1/ Theo nghĩa hẹp nguồn củ pháp lu t khái niệm kho h c "nơi" (chỗ) đựng QPPL (các quy tắc xử quy tắc hành vi mơ hình xử chung) Nhà nước đặt r để điều chỉnh hành vi người mà qu n Nhà nước có thẩm quyền h y cá nhân có thẩm quyền "lấy" QPPL từ r để áp dụng cho trường hợp h y đ i với cá nhân tổ chức cụ thể Theo qu n điểm củ hệ th ng pháp lu t (HTPL - legal system) châu Âu lục đị Anh - Mỹ (common law) khái niệm nguồn pháp lu t xem xét tiếp c n theo phương diện gồm: Theo quan điểm lý luận (củ giới nghiên cứu lu t h c) “thu t ngữ nguồn pháp lu t hiểu b bình diện: (i) nguồn củ qu n điểm tư tưởng pháp lu t; (ii) nguồn tạo nên QPPL; (iii) nơi đăng tải thể củ pháp lu t” Theo quan điểm thực tiễn (phổ biến), khái niệm nguồn pháp lu t hiểu theo qu n niệm nguồn pháp lu t sở pháp lu t để thẩm phán người có thẩm quyền áp dụng pháp lu t đư r phán củ mình, gồm: lu t thành văn án lệ t p quán pháp lu t h c thuyết pháp lu t (hệ th ng common law); nguyên tắc pháp lu t (hệ th ng châu Âu lục đị ); gồm: án lệ lu t thành văn t p quán pháp lu t nguyên tắc công công 65 lý (equity) h c thuyết pháp lu t lu t hợp lý (law of reasons) củ hệ th ng pháp lu t [15, tr.417, 472-473] ặc biệt nhiều nước lục đị châu Âu (Pháp ức Tây B n Nh It li Thụy Sĩ Thổ Nhĩ Kỳ ) có tuyển t p án lệ thức án lệ ngày khẳng định nguồn thiếu củ pháp lu t Tuy nhiên nước thuộc HTPL Anh- Mỹ (sử dụng tiền lệ pháp) thường qu n niệm nguồn pháp lu t khái niệm kho h c "nơi" (chỗ) đựng cách (cách thức phương thức) xử củ tò án vụ việc cụ thể Nhà nước thức thừ nh n "khn mẫu" để tò án dự vào mà giải vụ việc cụ thể tương tự 2/ Theo nghĩa rộng nguồn pháp lu t hiểu tư tưởng pháp lu t (legal ideology) củ gi i cấp th ng trị nguyên tắc pháp lu t (legal princiciples) h c thuyết pháp lý Và để tiếp c n vấn đề nguồn lu t đ dạng phức tạp thấy vị trí v i trò ý nghĩ củ loại nguồn cụ thể người phân chi nguồn củ pháp lu t thành: nguồn nội dung nguồn hình thức nguồn thức nguồn khơng thức nguồn trực tiếp nguồn gián tiếp nguồn thành văn nguồn không thành văn nguồn lu t qu c gia (domestic law) lu t qu c tế (international law)17 _ 17 Thực tế Việt N m có loại nguồn pháp lu t đặc thù Hương ước 鄉 約 – sản phẩm củ chế độ làng xã tự trị v n tồn từ lâu nhắc đến dạng nguồn củ pháp lu t Hương ước khốn ước (hay g i lệ làng) xuất vào khoảng kỷ XV, xây dựng sở t p quán củ làng xã qu n Nhà nước có thẩm quyền thừ nh n thể hình thức văn ó quy ước liên qu n đến mặt củ đời s ng làng xã ghi chép thành văn (cũng gồm điều lệ không ghi chép mà truyền dân gi n) cộng đồng làng xã tuân thủ Hương ước quy định hầu hết mặt hoạt động củ làng xã người Việt cách tổ chức hoạt động thiết chế tổ chức làng xã; hội tư văn tư võ hội thiện, phe giáp, xóm ngõ; hoạt động xã hội hội hè đình đám tế lễ, tuần phòng, khao v ng, giao hiếu; s hoạt động kinh tế Những quy ước vừa có nét chung vừa mang nét riêng biệt làng Việt Tuy bắt nguồn từ t p quán thực tế Hương ước “qui phạm 66 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 - Khái niệm "nguồn gốc pháp luật” (Origin of law) điều kiện kinh tế xã hội làm phát sinh pháp lu t Theo qu n niệm mácxít pháp lu t r đời h i nguyên nhân chủ yếu: xuất chế độ tư hữu tư liệu sản xuất sản phẩm l o động; hai xã hội bị phân hoá thành gi i cấp đ i kháng mâu thuẫn giữ gi i cấp liệt đến mức điều hò Lu t pháp có chức điều chỉnh qu n hệ xã hội phụ thuộc vào ý chí chủ qu n củ gi i cấp th ng trị (gi i cấp b n hành pháp lu t) tuân theo quy lu t riêng phản ánh quy lu t khách qu n củ đời s ng xã hội mà c t lõi quy lu t kinh tế thể nội dung: điều kiện kết cấu tính chất trình độ kinh tế định nội dung cấu hệ th ng tính chất trình độ củ pháp lu t Kinh tế nguyên nhân trực tiếp định r đời phát triển củ pháp lu t chế độ kinh tế sở củ pháp lu t th y đổi củ chế độ kinh tế sớm muộn dẫn đến th y đổi củ pháp lu t - Khái niệm "hình thức pháp luật" (Legal forms) thông thường hiểu theo nghĩ : Theo nghĩa hẹp xuất phát từ m i qu n hệ giữ h i phạm trù "nội dung" "hình thức" triết h c để xem xét khái niệm "hình thức củ pháp lu t" theo pháp lu t có nội dung củ nội dung ln ln thể r bên ngồi dạng cụ thể hình thức củ pháp lu t biểu bên củ nội dung pháp lu t dạng tồn thực tế củ pháp lu t mà chúng t nh n thức nắm giữ (gồm t p quán pháp tiền lệ pháp (án lệ) VBQPPL) Vì v y nhiều người định nghĩ hình hó ” trở thành qui tắc xử chung củ làng xã Các triều đại phong kiến Việt N m khéo sử dụng t p quán pháp đề điều chỉnh nhiều qu n hệ xã hội Trong hàng chục kỷ nông thôn Việt N m tồn phát triển với tr t tự làng xã xây dựng không dự pháp lu t củ quyền trung ương mà dự t p quán đị phương Nhiều nhà kho h c g i hương ước/tục lệ Việt N m định chế phi qu n phương việc đư tục lệ vào pháp lu t th ng với định chế phi qu n phương đặc điểm qu n tr ng lịch sử pháp lu t Việt N m thức pháp luật dạng tồn thực tế pháp luật đồng hình thức pháp luật với nguồn pháp lu t hình thức pháp lu t lại nơi đựng QPPL (đ i với VBPPL) cách xử cụ thể (đ i với t p quán pháp tiền lệ pháp) để qu n Nhà nước (h y cá nhân) có thẩm quyền dự vào mà giải vụ việc cụ thể18 Theo nghĩa rộng hình thức củ pháp lu t hiểu hình thức bên (cấu trúc bên trong) hình thức bên ngồi củ pháp lu t Hình thức bên (cấu trúc bên trong) củ pháp lu t b o gồm QPPL, chế định lu t ngành lu t; hình thức bên ngồi củ pháp lu t b o gồm t p quán pháp tiền lệ pháp VBQPPL19 Theo A.c.M khái niệm “hình thức củ pháp lu t" rộng nhiều so với khái niệm "nguồn củ pháp lu t" hình thức pháp luật thân QPPL, cấu chúng, dạng hệ thống hoá pháp luật, hình thức diễn đạt QPPL nhiều yếu tố khác tượng pháp lý Ông cho đ i với VBQPPL t p quán pháp tiền lệ pháp việc sử dụng cụm từ "các hình thức phản ánh” (thể hiện) QPPL khơng có ý nói chúng hình thức sáng tạo pháp lu t hay hình thức thiết l p QPPL Thu t ngữ "nguồn củ pháp lu t" sử dụng đạt mở r ý nghĩ củ VBQPPL t p quán pháp tiền lệ pháp với tính cách phương thức trình bày định củ qu n có thẩm quyền củ Nhà nước việc xác l p th y đổi hủy bỏ QPPL Ba là, vấn đề có ý nghĩ qu n tr ng cần thiết lý lu n giá trị thực tiễn phân biệt nguồn pháp luật với hình thức pháp luật Về lý luận việc phân biệt nguồn củ pháp lu t với hình thức củ pháp lu t khẳng định h i khái niệm không _ 18 Như v y, khái niệm hình thức pháp luật theo nghĩa hẹp đồng nghĩa với khái niệm nguồn pháp luật theo nghĩa hẹp 19 Nếu theo quan niệm (rộng) khái niệm "hình thức pháp lu t" rộng khái niệm "nguồn pháp lu t" theo nghĩ hẹp không rộng khái niệm "nguồn pháp lu t" theo nghĩ rộng Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 đồng với nh u khơng hò lẫn vào nh u th y cho nh u mà chúng có tính độc l p hệ th ng khái niệm pháp lu t Về thực tiễn phân biệt nguồn củ pháp lu t với hình thức củ pháp lu t tạo sở cho việc đề xuất thực biện pháp đồng nhằm củng c hoàn thiện nguồn củ pháp lu t có đồng thời xác l p thêm nguồn củ pháp lu t khác nhằm đáp ứng nhu cầu đòi hỏi củ thực tiễn quản lý nhà nước quản lý xã hội; giúp cải tiến kỹ thu t xây dựng pháp lu t để đ dạng hố hình thức thể ý chí Nhà nước ngày đầy đủ tồn diện xác Tuy nhiên, phân biệt nguồn củ pháp lu t với hình thức củ pháp lu t khơng đơn giản có nhiều qu n điểm khác nh u Theo qu n điểm củ s giáo sư Ng h i khái niệm "nguồn pháp luật" "hình thức pháp luật" có nghĩa thay cho nhau20; v y hình thức pháp luật đơi gọi nguồn pháp luật21 Tuy nhiên, s ý kiến khác lại cho rằng, khái niệm nguồn củ pháp lu t hình thức củ pháp lu t liên qu n chặt chẽ với nh u không đồng với nh u th y nh u: Hình thức củ pháp lu t phản ánh kết cấu bên củ pháp lu t biểu bên củ pháp lu t; nguồn củ pháp lu t hệ th ng nhân t định nội dung củ pháp lu t hình thức biểu nội dung Các nguồn củ pháp lu t xác định tiêu chí để xác l p định hình pháp lu t Do hình thức biểu bên _ 20 Các giáo trình trước nước Ng Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật 1999 Trường ại h c Tổng hợp qu c gia Lomonosov, Gs M.N.Marchenko chủ biên [9, tr.329] 21 Có h i đường chủ yếu hình thành pháp lu t trình sáng tạo pháp luật (legal creativity): Một là, xác l p trực tiếp QPPL thành đạo lu t VBQPPL khác Hai là, thừa nh n nâng lên thành pháp lu t quy tắc củ hành vi khơng m ng tính pháp lý tồn lịch sử" Theo tác giả, lúc hình thức pháp lu t đồng thời nguồn pháp lu t Vì v y, nh n thức khoa h c cần phải phân biệt hai khái niệm “nguồn pháp lu t” "hình thức pháp lu t" 67 ngồi củ pháp lu t xem nguồn củ pháp lu t mà nhân t xã hội tượng củ thực tiễn đóng v i trò sở tảng củ q trình tạo l p QPPL nguồn củ pháp lu t [10, tr.62] Việc phân biệt nguồn củ pháp lu t với hình thức củ pháp lu t diễn r nhiều qu c gi nước đ ng phát triển Ở nước Ả R p nhiều phong tục t p quán truyền miệng Nhà nước thừ nh n chuyển thành QPPL, trở thành t p quán pháp nguồn pháp lu t qu n tr ng củ qu c gi Và nước Hồi giáo không Nhà nước phê duyệt song sách củ nhà thần h c tò án sử dụng q trình áp dụng pháp lu t22 Từ tác giả đư r nhiều định nghĩ khác nh u nguồn củ pháp lu t như: (1) Nguồn củ pháp lu t hoạt động củ qu n Nhà nước nhằm xác l p QPPL (hoạt động l p quy tạo r án lệ phê chuẩn văn khơng m ng tính nhà nước tạo cho chúng tính chất pháp lý) (2) Là văn đựng QPPL h y hình thức khác nh u củ pháp lu t Còn hình thức củ pháp lu t cách thức mà gi i cấp th ng trị sử dụng để nâng ý chí củ lên thành pháp lu t; biểu bên củ pháp lu t qu n hệ với nội dung củ pháp lu t dạng tồn thực tế củ pháp lu t Các nhà kho h c cho hình thức củ pháp lu t b o gồm hình thức bên (cơ cấu bên trong) củ pháp lu t (inner form of law) hình thức bên ngồi (những biểu bên ngoài) củ pháp lu t (form outside of the law) Leist O.E cho rằng: Hình thức củ pháp lu t theo nghĩ rộng hiểu tính QPPL đại lượng củ công áp dụng cho chủ thể th m gi qu n hệ xã hội; theo nghĩ hẹp (nghĩ chun mơn tính riêng biệt) hình thức củ pháp lu t phương thức tồn thể ý _ 22 Trong trường hợp này, hoạt động tòa án coi nguồn pháp lu t tư tưởng củ đạo Hồi thể tác phẩm coi hình thức pháp lu t Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 68 chí củ gi i cấp th ng trị nâng lên thành lu t Hình thức bên củ pháp lu t g i HTPL QPPL chi thành ngành lu t ngành lu t chi thành chế định lu t Hình thức bên ngồi củ pháp lu t g i phương thức xác l p QPPL (h y nguồn củ pháp lu t) gồm: t p quán pháp tiền lệ pháp VBQPPL Hình thức bên hình thức bên ngồi củ pháp lu t có m i qu n hệ tác động lẫn nh u theo hình thức bên ngồi củ pháp lu t có tính độc l p tương đ i tác động trở lại với nội dung hình thức (cấu trúc) bên củ pháp lu t Trạng thái hình thức bên ngồi củ pháp lu t phụ thuộc nhiều vào hoạt động hợp lý củ t p hợp hó pháp lu t (gather the law) pháp điển hó (codification) nhằm hệ th ng hố VBQPPL phù hợp với mục tiêu ứng dụng thực tiễn điều chỉnh củ QPPL hiệu củ v n dụng chúng Các nhà kho h c pháp lý Liên Xơ trước cho rằng: (1) Hình thức bên củ pháp lu t XHCN là: ) M i liên hệ giữ pháp lu t khách qu n pháp lu t chủ qu n trình độ c o HTPL xem th ng củ hệ th ng ngành QPPL quyền củ chủ thể; b) Các m i liên hệ giữ yếu t củ QPPL riêng biệt (đơn biệt) yếu t củ pháp lu t chủ qu n trình độ sơ kh i Hình thức (cơ cấu) bên củ pháp lu t bảo đảm giá trị chung tiêu chuẩn chung tính bắt buộc chung củ ý chí nhân dân thể chế hố thành pháp lu t (2) Hình thức bên củ pháp lu t XHCN tạo nên từ nguồn củ pháp lu t khách quan pháp lu t chủ quan Các nguồn (những hình thức thể bên ngoài) củ QPPL - tức củ pháp lu t khách qu n cấu bên ngồi củ pháp lu t Theo VBQPPL m ng tính lu t lu t hình thức thể pháp lu t khách qu n - tức QPPL 23 23 _ 23 Ngoài ra, nhà khoa h c phân biệt khái niệm "nguồn pháp lu t với khái niệm "nguồn ngành lu t": Khái niệm nguồn pháp lu t nêu trên, khái niệm "nguồn ngành lu t” hiểu văn QPPL mà có đựng QPPL ngành lu t Như v y, khái niệm "nguồn pháp lu t" rộng khái niệm “nguồn ngành lu t” Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 Bốn thực tế cho thấy: với b hình thức củ pháp lu t thừ nh n ngồi hình thức VBQPPL, việc điều chỉnh quan hệ xã hội có tham gia tập quán pháp tiền lệ pháp Do hệ th ng QPPL thường m ng tính ổn định qu n hệ xã hội phong phú, đ dạng khơng ngừng phát triển Khi xây dựng b n hành QPPL nhà làm lu t dự liệu hết tình hu ng pháp lý phát sinh m i lĩnh vực đời s ng xã hội Vì v y khó để nhà nước b n hành hệ th ng QPPL điều chỉnh hết m i vấn đề phát sinh xã hội Nhà nước “lu t hó ” m i lĩnh vực h y m i ngõ ngách củ đời s ng xã hội; v y thực tiễn xuất tình hu ng thiếu pháp lu t thành văn để điều chỉnh Trong đó, t p quán lại phong phú đ dạng với chế điều chỉnh mềm dẻo linh hoạt nguồn hỗ trợ bổ sung qu n tr ng cho pháp lu t điều chỉnh qu n hệ xã hội nói chung qu n hệ dân nói riêng Những t p quán với đặc trưng riêng củ nguồn bổ sung th y cho pháp lu t để điều chỉnh qu n hệ xã hội đặc biệt qu n hệ cụ thể phát sinh đời s ng củ cộng đồng dân cư hoạt động thương mại qu c tế Với ưu điểm như: có nguồn g c trực tiếp từ s ng phong phú đ dạng đường hình thành phương thức tồn tại; phạm vi điều chỉnh rộng, gần gũi với đ i tượng điều chỉnh s ng hàng ngày đựng lu t nội dung lu t hình thức nên t p quán xem nguồn lu t qu n tr ng đ i với s hình thức nhà nước gi i đoạn lịch sử khác nh u Ngày n y hình thức t p quán pháp nhiều qu c gi sử dụng hạn chế trường hợp cần bổ sung cho khiếm khuyết củ quy định pháp lu t thành văn Với v i trò bổ sung cho pháp lu t điều kiện định nên t p quán pháp nhiều qu c gi giới công nh n một loại nguồn củ pháp lu t nhà nước bảo đảm thực Việc sử dụng t p quán pháp có ý nghĩ tích cực có khả th y điều chỉnh củ pháp lu t 69 phạm vi định s qu n hệ xã hội Cho nên “không phải yếu t củ pháp lu t song tập quán xem yếu t góp phần tìm r giải pháp cơng minh để giải vấn đề pháp lu t… Và có nhiều cản trở song “ý nghĩ qu n tr ng củ án lệ (không phải đạo lu t thành văn hàm tính linh động th y đổi thích ứng để thỏ mãn nhu cầu th y đổi nh nh chóng củ s ng) ngày thừ nh n chứng minh trình phát triển củ pháp lu t: vừ bảo đảm ổn định tính tiên liệu củ pháp lu t vừ tạo không gi n cho sáng tạo linh hoạt24 i với nước thuộc hệ th ng common l w (Anh Mỹ Austr li C n d New Ze l nd…) án lệ nguồn chủ yếu qu n tr ng hàng đầu dẫn chiếu xét xử xem phương thức đạt công lý thể tầm văn hó tầm minh triết củ pháp lu t25 Theo nguyên tắc stare decisis, nghĩ vụ thẩm phán phải tuân theo quy tắc có định tò án đưa _ 24 Nhiều qu c gi áp dụng án lệ (kể qu c gia theo truyền th ng thông lu t (common law tradition) qu c gia theo truyền th ng lu t dân (civil law tradition) có chung nh n thức án lệ phán Tòa án vụ việc cụ thể, có giá trị tạo l p quy tắc pháp lý cho việc giải vụ việc tương tự tương l i Khi án xác định án lệ khơng phải tồn nội dung án bắt buộc phải tuân theo xét xử mà nội dung đựng l p lu n để giải thích vấn đề, kiện pháp lý, quy tắc QPPL cần áp dụng lý để Tò án đư r phán có giá trị áp dụng để giải vụ án tương tự tương l i nhằm đảm bảo nguyên tắc vụ án gi ng phải xét xử phán nh u 25 Ở qu c gia này, án lệ r đời điều kiện: 1/ Khi chư có lu t tò phải xử để bảo đảm cơng lý án trở thành án lệ nghĩ trở thành lu t cho việc tương tự Khi phán tuyên, phải coi giải pháp cho vấn đề tương tự sau này; thẩm phán phải tuân theo phán vụ án tương tự xử trước 2/ Khi lu t khơng rõ ràng, thẩm phán phải tự nh n thức, giải thích pháp lu t thể nh n thức án Bản án trở thành lu t cho tình hu ng tương tự 3/ ã có lu t phát sinh tình hu ng mà lu t chư dự liệu nên thẩm phán phải v n dụng lu t hành cho tình hu ng 70 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 r trước Yếu t then ch t củ án lệ thể chỗ rút r từ vụ án trước nguyên tắc coi “h c thuyết chung” để hướng dẫn phán s u Sự cần thiết (h y lý do) phải áp dụng án lệ lẽ: để tạo tảng cho “th ng trị củ lu t” (rule of law) ngăn chặn xét xử tùy tiện độc đoán ch ng lại “sự th ng trị củ cá nhân” nên qu c gi xử vụ án gi ng nh u án khác Do pháp lu t đặt r phải áp dụng cách cơng bình đẳng qn (h y thỏ đáng) để bảo vệ công lý nê bên đương vụ án tương tự phải nh n phán tương tự không pháp lu t trở nên bất công tùy tiện Tầm qu n tr ng củ án lệ thể chỗ: áp dụng án lệ tò án tạo r quy phạm thực tiễn hệ th ng QPPL định hình dự phán củ tò án g i quy phạm thực sáng tạo thẩm phán (th m chí quy tắc án lệ áp dụng việc giải thích lu t thành văn) Ngoài r án lệ tạo nên hiệu suất hoạt động củ tò án tránh cho tò khơng phải công sức nhiều vào việc nghiên cứu xem xét lại vấn đề cũ tiết kiệm cơng sức cho bên có tr nh chấp phương diện Giá trị củ án lệ nằm phần lu n tức qu n điểm nguyên tắc lý lẽ mà dự vào thẩm phán đư r phán (được cho phần tinh túy củ án lệ); đúc kết trí tuệ kinh nghiệm tâm huyết củ thẩm phán việc v n dụng pháp lu t thành lu n có sức thuyết phục c o làm tảng cho phán củ [16 tr.58-62] Trong xu hướng gi o tho giữ HTPL giới n y, qu c gi có truyền th ng dân lu t (civil law tradition) có tính chất tương đồng Việt N m ngày coi tr ng v i trò củ án lệ để bảo đảm áp dụng th ng pháp lu t26 Tóm lại, với ưu điểm riêng củ hình thức pháp lu t VBPPL tiền lệ _ 26 Hầu hết nghiên cứu hệ th ng pháp lu t XHCN cho hệ th ng có nhiều điểm tương đồng với khía cạnh thực định hệ th ng dân lu t pháp t p quán pháp bổ sung hỗ trợ cho nh u có hiệu việc điều chỉnh pháp lu t Như giáo sư René D vid nh n xét: đầu kỷ XX, ảo tưởng giá trị luật thành văn nguồn luật dần bị xoá bỏ [17, 140-141] Tuy nhiên Việt N m nước XHCN trước tiền lệ pháp t p quán pháp không coi hình thức pháp lu t thơng dụng qu n tâm nghiên cứu; hệ th ng “đoạn tuyệt” không chấp nh n án lệ nơi giới27 Là nguồn pháp lu t vô qu n tr ng VBQPPL chư đáp ứng yêu cầu điều chỉnh tất qu n hệ xã hội hành vi người thiếu vắng quy định t p quán pháp tiền lệ pháp dẫn đến xung đột giữ pháp lu t công lý (justice) Cũng với khơng gi n “hẹp hòi” lu t pháp “vơ tình” người cầm cân nảy mực “vơ tình” s o lu t pháp xứng đáng thân củ công lý làm thước đo bảo vệ cho lẽ phải? iều cho thấy nghiên cứu nguồn lu t Việt N m cần phải đặt b i cảnh chung củ nguồn lu t nước khác giới không xuất phát từ phương pháp so sánh lu t mà qu n tr ng để góp phần đư đến kết tìm kiếm mẫu s chung mơ hình có tính cách lý tưởng để hoàn thiện nguồn lu t Việt N m hành ặc biệt b i cảnh HNQT ngày mạnh mẽ sâu rộng qu c gi đ ng nh nh chóng th m gi vào thị trường giới (sân chơi chung lu t lệ chung) nhằm thiết l p không gi n kinh tế chung th m gi vào chuỗi giá trị tồn cầu đòi hỏi phải có cách hiểu nguồn củ lu t h y “ngoại diên” củ khái niệm “pháp lu t” cách th ng phù hợp với thông lệ qu c tế Mặc dù mệnh d nh “sự hoàn hảo củ lý trí” _ 27 Các nước XHCN có Việt N m khơng thừ nh n t p quán pháp tiền lệ pháp mà thừ nh n VBQPPL nguồn chủ yếu Chỉ đến năm 1995 Bộ lu t dân b n hành có hiệu lực Nhà nước qui định: Trong việc giải vụ án dân pháp lu t không qui định bên khơng có thỏ thu n áp dụng t p quán qui định tương tự củ pháp lu t với điều kiện không trái với nguyên tắc chung qui định Bộ lu t dân ( iều 14) Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 suy cho khơng b o VBQPPL kịp thời lấp đầy m i khoảng tr ng việc điều chỉnh qu n hệ xã hội Do v y việc thừ nh n t p quán pháp án lệ nhằm khắc phục lỗ hổng pháp lu t kiểm soát tùy nghi pháp lu t nhu cầu khách qu n củ Việt N m iều đồng nghĩ với th y đổi tư việc áp dụng t p quán pháp tiền lệ pháp xây dựng chế để triển kh i áp dụng t p quán pháp tiền lệ pháp phù hợp với yêu cầu thực tiễn pháp lý củ đất nước gi i đoạn Một số đề xuất Nghiên cứu nguồn pháp lu t b i cảnh thời đại đất nước n y không để tiếp tục nâng c o nh n thức nguồn pháp lu t mà cung cấp sở lý lu n thực tiễn để thực chiến lược đ dạng loại nguồn pháp lu t hoàn thiện HTPL Việt N m bổ sung hoàn thiện giải pháp nâng c o hiệu củ công tác pháp lu t Trên sở tác giả đề s xuất giải pháp s u: - Đối với nguồn VBQPPL: Theo xu hướng chung củ giới pháp lu t thành văn thường ưu tiên áp dụng so với nguồn khác tiền lệ t p quán28; v y nhà nước cần tiếp tục củng c nâng c o nữ v i trò củ pháp lu t thành văn đời s ng xã hội Hiện n y hoạt động l p pháp củ Việt N m đ ng đứng trước nhiệm vụ mẻ phức tạp củ việc điều chỉnh pháp lu t đáp ứng yêu cầu phát triển KTTT định hướng XHCN, tạo tảng cho tiến trình xây dựng NNPQ, HTPL qu c gi LÀM chỗ dự củ quản lý nhà nước, bảo vệ quyền người, tạo l p hành lang pháp lý an toàn cho phát triển kinh tế - xã hội _ 28 Chẳng hạn như: Mặc dù qu c gi có truyền th ng đề c o án lệ n y lu t thành văn pháp lu t Anh khơng nguồn lu t có ý nghĩ thứ yếu quy tắc án lệ không áp dụng máy móc làm cản trở phát triển củ lu t pháp củ qu c gi Nhiều lĩnh vực củ đời s ng xã hội Anh mà nguyên tắc tr t tự pháp lý liên qu n tìm thấy lu t thành văn Ngoài r trường hợp cần thiết Nghị viện b n hành văn bãi bỏ án lệ 71 trình HNQT Hệ th ng pháp lu t Việt N m cần xây dựng phù hợp với phong tục t p quán truyền th ng t t đẹp củ dân tộc với giá trị đạo đức văn hoá c o đẹp tâm lý l i s ng củ nhân dân dân tộc với công ước điều ước thông lệ qu c tế mà Việt N m kí kết th m gi ; bảo đảm tương thích củ pháp lu t qu c gi với không gi n pháp lý có tính qu c tế tác động chiều phù hợp với công cụ điều chỉnh qu n hệ xã hội khác Hoạt động xây dựng pháp lu t phải xuất phát từ yêu cầu quản lý nhà nước có hiệu lực hiệu phù hợp với phát triển xã hội điều kiện qu n hệ ngày đ dạng phức tạp trình độ dân trí u cầu dân chủ ngày c o; đảm bảo tính hợp hiến hợp pháp th ng toàn diện đồng củ thân HTPL hệ th ng ngày phong phú hình thức văn nội dung điều chỉnh - Đối với nguồn án lệ: xem phương thức hiệu để khắc phục khiếm khuyết củ pháp lu t bảo đảm việc áp dụng pháp lu t th ng hoạt động xét xử tạo tính ổn định minh bạch tiên liệu phán củ tò án qu có tác dụng hướng dẫn hành vi ứng xử không đ i với bên vụ án xã hội Với v i trò qu n tr ng t tụng nhu cầu việc tiếp nh n nguồn pháp lu t án lệ nước t đ ng đặt r Theo định án củ tò án có hiệu lực pháp lu t vụ việc cụ thể có đựng l p lu n để giải thích vấn đề kiện pháp lý r nguyên tắc QPPL cần áp dụng việc giải vụ việc áp dụng nhằm bảo đảm vụ án gi ng nh u phải xét xử phán nh u Trong thời gi n qua, Tò án nhân dân t i (TANDTC) bước đầu b n hành án lệ góp phần làm cho HTPL ngày hoàn chỉnh án xét xử củ tò án đảm bảo pháp lu t, minh bạch th ng đáp ứng mong mỏi củ người dân xã hội công thượng tơn pháp lu t Tuy nhiên, để tiếp nh n án lệ với tư cách nguồn pháp lu t thức đòi hỏi nh n thức sâu sắc đầy đủ 72 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 quy trình lự ch n công b áp dụng phát triển án lệ tiêu chí để lự ch n án lệ29; xác định giá trị bắt buộc/th m khảo củ án lệ30 h y án có giá trị tiền lệ ồng thời việc nâng c o chất lượng củ tuyển t p án lệ tiền đề tích cực để đư quy tắc án lệ vào thực tiễn s ng - Đối với nguồn tập quán pháp: quy tắc xử chung tồn đời s ng xã hội Nhà nước thừ nh n để điều chỉnh qu n hệ xã hội t p qn pháp có v i trò điều chỉnh hành vi s i lệch trái với chuẩn mực nhằm tạo l p xã hội phát triển ổn định lành mạnh Áp dụng t p quán (h y QPPL tương tự) cách thức phổ biến để khắc phục thực tế n y VBQPPL khơng có quy phạm điều chỉnh hết qu n hệ xã hội góp phần giải tạm thời tình trạng bế tắc giải vụ việc dân sở để qu n chức có thẩm quyền xem xét để hoàn thiện quy định củ pháp lu t Do phát triển củ vùng miền dân tộc nước t không đồng th m chí chênh lệch trình độ phát triển đời s ng văn hó tinh thần giữ vùng miền cộng đồng dân cư Vì v y khơng phải đâu QPPL với tính khái quát c o hoàn toàn phù hợp để điều chỉnh cách xác thỏ đáng vấn đề pháp lý phát sinh _ 29 Như: Án lệ phải đựng l p lu n để làm rõ quy định củ pháp lu t có cách hiểu khác nh u; phân tích giải thích vấn đề kiện pháp lý r nguyên tắc đường l i xử lý quy phạm pháp lu t cần áp dụng vụ việc cụ thể; có tính chuẩn mực; có giá trị hướng dẫn áp dụng th ng pháp lu t xét xử bảo đảm vụ việc có tình tiết kiện pháp lý nh u phải giải nh u 30 Có ý kiến cho rằng: b i cảnh n y Việt N m nên áp dụng án lệ mức độ th m khảo không nên bắt buộc (án lệ đặt vị trí nguồn bổ sung) Án lệ đứng s u VBQPPL th y VBQPPL điều có nghĩ sở để giải vụ việc VBQPPL án lệ Án lệ đứng độc l p mà buộc phải dẫn giải từ quy định pháp lu t thành văn iều không làm th y đổi cấu trúc củ hệ th ng pháp lu t nước t Việc tò án th m khảo án lệ làm tăng tính thuyết phục củ án làm tăng th ng khâu áp dụng pháp lu t từ nâng c o chất lượng làm giảm thời gi n xét xử củ Tòa án vùng miền cộng đồng dân cư khác nh u Vì v y đặt r nhu cầu tất yếu phải áp dụng t p quán nhằm hỗ trợ cho pháp lu t quản lý xã hội T p quán đ ng tiếp tục thể v i trò tích cực giá trị xã hội củ nhiều lĩnh vực củ đời s ng xã hội vùng đồng bào dân tộc người vùng sâu vùng x mà pháp lu t thành văn chư phát huy đầy đủ v i trò tác dụng củ phần lớn qu n hệ xã hội chủ yếu điều chỉnh t p tục đặc biệt lĩnh vực tr nh chấp tài sản giải v y nợ nhân gi đình Là tiền đề khách qu n đư pháp lu t vào s ng, t p quán không nguồn bổ sung cho pháp lu t mà nguồn nội dung củ pháp lu t “chất liệu quý” để hoàn thiện pháp lu t tiên tiến đ m đà sắc dân tộc Áp dụng t p quán điều chỉnh qu n hệ xã hội nói chung qu n hệ dân nói riêng khơng góp phần giải thấu đáo hợp tình hợp lý vấn đề phát sinh đời s ng xã hội mà giữ gìn sắc văn hó dân tộc phát huy sức mạnh nội sinh củ dân tộc thúc đẩy kinh tế - xã hội phát triển Tuy nhiên để thừ nh n áp dụng với tư cách nguồn củ pháp lu t t p quán phải đảm bảo điều kiện việc áp dụng phải theo nguyên tắc định nhằm đảm bảo tính pháp lý tránh tùy tiện áp dụng31 Việc công nh n áp dụng t p quán phải tuân thủ pháp lu t không trái với nguyên tắc pháp luật (legal principle) Do phạm vi chức thẩm quyền củ TANDTC cần qu n tâm đạo triển kh i sưu t p tổng hợp cơng b t p qn; chuyển hố dần t p tục không thành văn vào hương ước/quy ước mới; củng c vị trí v i _ 31 Theo iều Bộ lu t Dân năm 2015 t p quán thừa nh n áp dụng để điều chỉnh quan hệ dân với tư cách nguồn lu t đảm bảo điều kiện sau: 1/ T p quán phải rõ ràng để xác định quyền nghĩ vụ bên quan hệ dân sự; T p qn phải thói quen hình thành, thừa nh n áp dụng rộng rãi đời s ng xã hội 2/ T p quán áp dụng trường hợp bên khơng có thoả thu n pháp lu t không quy định 3/T p quán áp dụng không trái với nguyên tắc pháp lu t dân Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 trò củ người đứng đầu cộng đồng (già làng, trưởng thôn trưởng ); hướng dẫn cụ thể điều kiện nguyên tắc áp dụng t p quán… - Đối với nguồn pháp luật quốc tế: Từ tiến hành công đổi Việt N m th m gi vào việc tạo l p pháp lu t qu c tế pháp lu t qu c tế có ảnh hưởng định đến trình áp dụng pháp lu t nước Nhiều quy định củ pháp lu t nước pháp lu t qu c tế tiếp biến cấy ghép vào HTPL Việt N m Tuy nhiên thực tiễn đặt r s vấn đề cần phải nghiên cứu xử lý m i qu n hệ hiệu lực áp dụng củ pháp lu t qu c tế so với nguồn khác HTPL Việt N m nào, việc xác định thẩm quyền định nghĩ vụ qu c tế củ qu n nhà nước Về nguyên tắc pháp lu t qu c tế có giá trị c o pháp lu t nước (trừ Hiến pháp) nên b n hành pháp lu t nước khơng cản trở việc thực điều ước Ngoài r việc tạo l p nguồn pháp lu t qu c tế kí kết gi nh p phê chuẩn phê duyệt điều ước qu c tế cần phải thực theo quy định củ pháp lu t Việt N m hành - Đối với nguồn pháp luật nước ngồi: q trình xây dựng NNPQ HNQT, Việt N m phải đ i diện với việc áp dụng pháp lu t nước Th m chí s trường hợp chúng t phải áp dụng pháp lu t nước để giải vụ việc Tuy nhiên Việt N m qu c gi chịu ảnh hưởng nhiều củ dòng h civil l w nên việc áp dụng pháp lu t củ qu c gi khác thuộc hệ th ng common l w khó khăn nhiều gây r nhiều khó khăn cho người có thẩm quyền giải vụ việc32 - Đối với nguồn tư tưởng, học thuyết pháp lý: Ở Việt N m đường l i chủ _ 32 Như: Khi phải áp dụng lu t nước ngoài, áp dụng nào? Ngoài trở ngại ngôn ngữ, trở ngại khác khác biệt hệ th ng pháp lu t gây nhiều khó khăn Tò án làm phải áp dụng pháp lu t củ nước ngồi (tòa án tự nghiên cứu pháp lu t nước đư phán hay tham khảo ý kiến lu t gi người nước ngoài)? Và vấn đề hiệu lựccủa nguồn lu t? 73 trương củ ảng Cộng sản tư tưởng qu n điểm pháp lý củ chủ nghĩ Mác- Lênin Tư tưởng Hồ Chí Minh xem để xây dựng b n hành giải thích pháp lu t định hướng việc áp dụng thực pháp lu t Thực nguyên tắc pháp lu t Nhà nước cần hạn chế tới mức thấp việc áp dụng trực tiếp loại nguồn hoạt động pháp lý cụ thể Tuy nhiên, điều kiện xây dựng NNPQ XHCN dân, dân, dân, việc nghiên cứu để tiếp thu giá trị củ h c thuyết trị - pháp lý củ nhân loại yêu cầu cần thiết để tăng cường hiệu lực hiệu củ pháp lu t Thực tiễn cho thấy trình chuyển đổi s ng chế thị trường bộc lộ nhiều vấn đề đặt r cho công tác quản lý xã hội nghiên cứu lý lu n có việc nghiên cứu kh i thác giá trị tích cực khắc phục hạn chế củ h c thuyết tư tưởng để đạt kỹ tổng hợp sử dụng quản lý xã hội Xét sở lý lu n thực tiễn việc tiếp tục sâu nghiên cứu tư tưởng h c thuyết trị-pháp lý củ nhân loại nhằm phát hạt nhân tư tưởng hợp lý phù hợp với tình hình Việt N m để thực mục tiêu yêu cầu nhiệm vụ củ nghiệp đổi hướng nghiên cứu qu n tr ng củ kho h c trị pháp lý…đồng thời cơng việc có ý nghĩ thực tiễn đ i với nhà lãnh đạo quản lý xã hội nhằm góp thêm lu n kho h c cho quản lý xã hội gi i đoạn n y cho phát triển củ kho h c pháp lý nhằm phát huy v i trò củ ngành kho h c quản lý xã hội pháp lu t Bên cạnh việc xem xét cách khách qu n di sản văn hó củ ch ơng việc điều hành quản lý xã hội khắc phục tàn dư tiêu cực bảo thủ phát huy nhân t tích cực tiến phù hợp cần thiết Ngoài r cần nghiên cứu quan điểm luật học chuyên gia xem loại nguồn: Ở nhiều qu c gi qu n điểm lu t h c củ chuyên gi coi nguồn pháp lu t Ở nước t vị trí gần độc tơn củ pháp lu t thành văn nên qu n điểm lu t h c thường không đứng 74 Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 độc l p mà phải gắn vào một vài quy định củ pháp lu t thành văn33 Trong điều kiện n y chúng t nên coi nguồn bổ sung giúp thẩm phán có định hướng cần áp dụng [7] Hoàng Phê (chủ biên) Từ điển tiếng Việt Nxb Nẵng 1996 [8] oàn Minh (chủ biên): Từ điển Anh- Việt Nxb Giáo dục Hà Nội 1995 [9] Jean-Claude Ricci, Nh p môn lu t h c Nhà Pháp lu t Việt-Pháp 2002 (bản Tiếng Việt) [10] Nguyễn Văn ộng Tìm hiểu vấn đề nguồn củ pháp lu t kho h c pháp lí Liên Xô trước nước Ng n y Tạp chí Lu t h c Trường đại h c Lu t Hà Nội s 1/2008 [11] Trường ại h c Lu t Hà Nội Giáo trình Lu t So sánh Nxb Công n nhân dân Hà Nội 2015 [12] Black/s Law Dictionary Seventh Edition Bryan A, Garner Editor in Chief ST.PAUL, MINN, 1999 [13] Trường ại h c Lu t Hà Nội Giáo trình Lý lu n Nhà nước pháp lu t Nxb Tư pháp, Hà Nội 2007 [14] Nguyễn Thị Hồi Về khái niệm nguồn củ pháp lu t Tạp chí Lu t h c s 2/2008 [15] PGS.TS Thái Vĩnh Thắng Nhà nước pháp lu t tư sản đương đại - Lý lu n thực tiễn (sách chuyên khảo) Nxb Tư pháp 2010 [16] Nguyễn ức L m Án lệ Anh qu c: Lịch sử khái niệm nguyên tắc chế thực Tạp chí Nghiên cứu L p pháp s 3(211)/Tháng 2/2012 [17] Réne David, Những hệ th ng pháp lu t giới đương đại Nxb Thành ph Hồ Chí Minh, 2003 Tài liệu tham khảo [1] Võ Khánh Vinh Giáo trình lu t h c so sánh ại h c Huế Nxb.CAND Hà Nội 2002 [2] Kho Lu t - HQGHN Giáo trình Lý lu n chung Nhà nước pháp lu t Nxb ại h c Qu c gi Hà Nội, 2005 [3] Nguyễn Thị Hồi Về khái niệm nguồn củ pháp lu t Tạp chí Lu t h c s 2/2008 [4] Nghị s 48-NQ/TW củ Bộ Chính trị ngày 24/5/2005 Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ th ng pháp lu t Việt N m đến năm 2010 định hướng đến năm 2020 [5] Báo cáo ề tài "Nguồn pháp lu t- Những vấn đề lý lu n thực tiễn áp dụng Việt N m b i cảnh xây dựng Nhà nước pháp quyền” HQGHN 2015 [6] DenisAlland, Từ điển củ văn hó pháp lý (Dictionnaire de la culture juridique), Nxb Máy ép Universitaires de France - PUF 2003 (Bản tiếng Việt) 33 _ 33 Ở Việt Nam, lý lu n thực tiễn không công nh n nguồn giới có nhiều qu c gia cơng nh n, đặc biệt nước common law (ở Mỹ người ta g i restatement - thường thể dạng t p hợp quan điểm lu t h c nhiều chuyên gia pháp lý, lu t sư thẩm phán một nhóm vấn đề có liên qu n đến nhau) Mặc dù khơng nguồn thức khơng có giá trị ràng buộc rest tement lại có giá trị thuyết phục cao: viết án, thẩm phán trích dẫn rest tement nguồn lu t độc l p Hiện tượng xuất Việt N m không coi nguồn lu t (như: sách Bình lu t khoa h c Bộ lu t Hình chuyên gia pháp lý Việt Nam…) Theo nhà lý lu n Việt N m điều đơn giản việc giải thích pháp lu t cách khơng thức nhà khoa h c (hơn dạng nguồn pháp lu t) Tuy nhiên, ảnh hưởng giải thích khơng thức đến thực tiễn áp dụng pháp lu t củ tò án chư nghiên cứu đầy đủ Đ.Đ Minh, N.T.H Phương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN: Luật học, Tập 33, ố (2017) 58-75 75 An Elaboration on the Concept of Sources of Law Do Duc Minh1, Nguyen Thi Hoai Phuong2 VNU Inspection and Legislation Department, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam VNU School of Law, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam Abstract: "Sources of law", an important, complex and basic legal concept, has been studied by many legal scientists both in the world and Vietnam However, the development of the country’s circumstances during deep international integration requires further raising the awareness of legal resources to contribute to the strategy of diversifying legal sources for improving Vietnam legal system in order to improve the effectiveness of legal work in the current period Keywords: Sources of law, legal forms ... củ khái niệm nguồn củ pháp lu t Các kết nghiên cứu cho thấy khái niệm nguồn pháp luật, nguồn gốc pháp luật hình thức pháp luật khơng đồng nghĩ với nh u th y cho nh u Cụ thể là: - Khái niệm "nguồn. .. nghĩa với khái niệm nguồn pháp luật theo nghĩa hẹp 19 Nếu theo quan niệm (rộng) khái niệm "hình thức pháp lu t" rộng khái niệm "nguồn pháp lu t" theo nghĩ hẹp không rộng khái niệm "nguồn pháp lu... Ng h i khái niệm "nguồn pháp luật" "hình thức pháp luật" có nghĩa thay cho nhau20; v y hình thức pháp luật gọi nguồn pháp luật2 1 Tuy nhiên, s ý kiến khác lại cho rằng, khái niệm nguồn củ pháp lu