Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế từ thực tiễn tập đoàn công nghiệp cao su việt nam

Nhiều quy định của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài vẫn chưa tạo ra cơ sở pháp lý quan trọng cho việc xác lập quan hệ mua bán hàng hoá với nước

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN QUỐC THÁI

GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

TỪ THỰC TIỄN TẬP ĐOÀN CÔNG NGHIỆP CAO SU

VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI, 2017

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN QUỐC THÁI

GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

TỪ THỰC TIỄN TẬP ĐOÀN CÔNG NGHIỆP CAO SU

VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số : 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

PGS.TS BÙI NGUYÊN KHÁNH

HÀ NỘI - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu, trích dẫn nêu trong luận văn là trung thực và có nguồn gốc rõ ràng Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được công bố trong bất cứ công trình nào

TÊN TÁC GIẢ

NGUYỄN QUỐC THÁI

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1 Chương 1 : NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ 7

1.1 Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 7 1.2 Những vấn đề lý luận về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 12

Chương 2 : THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ TỪ THỰC TIỄN TẬP ĐOÀN CÔNG NGHIỆP CAO SU VIỆT NAM 32

2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 32 2.2 Thực tiễn giao kết Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế của Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam 54

Chương 3 : MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 64

3.1 Những định hướng cơ bản của việc hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 64 3.2 Những giải pháp cơ bản nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 69

KẾT LUẬN 79 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 81

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong hệ thống pháp luật thương mại của mỗi nước cũng như trong các điều ước, tập quán quốc tế về thương mại, chế định hợp đồng mua bán hàng hoá có vị trí quan trọng Đây là công cụ pháp lý bảo đảm có hiệu quả quyền lợi của các bên, là

cơ sở cho việc giải quyết những bất đồng phát sinh khi thực hiện hợp đồng

Để bảo đảm thực hiện đường lối mở rộng quan hệ đối ngoại và chủ động hội nhập kinh tế quốc tế, trong những năm qua, Nhà nước ta đã chủ động xây dựng và ban hành nhiều văn bản pháp luật điều chỉnh các quan hệ về thương mại, dân sự, kinh

tế có yếu tố nước ngoài Nhà nước ta cũng tham gia, ký kết nhiều điều ước quốc tế về kinh tế, thương mại với nhiều tổ chức quốc tế và với nhiều quốc gia Tuy nhiên, các quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài vẫn còn là lĩnh vực phức tạp và mới mẻ cả về phương diện lập pháp và áp dụng trong thực tiễn đòi hỏi phải được nghiên cứu Nhiều quy định của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài vẫn chưa tạo ra cơ

sở pháp lý quan trọng cho việc xác lập quan hệ mua bán hàng hoá với nước ngoài, chưa thực sự thể hiện được đầy đủ chính sách đa phương hoá, đa dạng hoá quan hệ kinh tế đối ngoại, chủ động hội nhập Những bất cập này cần phải được loại bỏ để phát huy hơn nữa vai trò của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài trong giai đoạn mới, thích ứng với yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế

Từ thực tiễn và kinh nghiệm của các nước nói chung và của Việt Nam nói riêng, chúng ta ngày càng nhận ra vai trò to lớn của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, đặc biệt từ thực tiễn Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam trong tiến trình phát triển nền kinh tế Vì vậy, việc nghiên cứu để làm sáng tỏ về mặt lý luận các vấn đề liên quan đến việc giao kết loại hợp đồng này để trên cơ sở đó đánh giá thực trạng và xác định phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá mua bán hàng hoá quốc tế, đặc biệt từ thực tiễn Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam trong điều kiện hiện nay đang là vấn đề có ý

nghĩa cả về lý luận và thực tiễn Điều này không chỉ góp phần điều chỉnh có hiệu quả

về mặt pháp lý đối với hoạt động thương mại mà còn góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật thương mại nói riêng và hệ thống pháp luật kinh tế ở Việt Nam nói chung

Vì vậy, tác giả đã lựa chọn đề tài: “Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

từ thực tiễn Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam” để nghiên cứu và làm Luận

văn Thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá là bộ phận pháp luật có vị trí quan trọng trong pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam Tuy nhiên, pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá chỉ thực sự được định hình với các quy định của Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 và đặc biệt sau đó là Bộ luật Dân sự năm 1995 và Luật Thương mại năm 1997 Vấn đề pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá nói chung và hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài nói riêng

đã được nhiều nhà khoa học trong và ngoài nước quan tâm nghiên cứu nhằm phân tích, luận giải và đưa ra những kiến nghị

Về quan niệm và việc xác định các tiêu chí của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, đã có nhiều công trình đề cập trong đó tiêu biểu là Giáo trình Luật Thương mại, Giáo trình Tư pháp quốc tế của Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội (Nhà xuất bản Đại học Quốc gia Hà Nội, 2005); Giáo trình Luật Thương mại quốc tế của Khoa Luật, Đại học Kinh tế quốc dân (Nhà xuất bản Lao động - Xã hội, Hà Nội, 2002), cuốn sách “Làm thế nào để tránh rủi ro pháp lý khi mua bán” (Nhà xuất bản Pháp lý Hà Nội, 2003) Những nghiên cứu trong các công trình này đã đưa ra quan niệm và xác định tương đối rõ các tiêu chí của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài

Việc lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng cũng được đề cập trong nhiều công trình, trong đó nổi bật là các công trình như “Xuất khẩu và hợp đồng xuất khẩu”, (Nhà xuất bản Trẻ năm 1999), “International Business Contract” (Nhà xuất bản Thống kê năm 1997), “California’s Approach to Choice of Law in the

Absence of an Effective Choice by the Parties” được xuất bản bởi Nevada Corporate Planners (Las Vegas, Hoa Kỳ), “Preparing the contract” được xuất bản

bởi Trung tâm Thương mại Quốc tế (Thuỵ Sĩ) Nhìn chung, các công trình này đều

thống nhất về cách thức lựa chọn luật áp dụng là lựa chọn hệ thống pháp luật của một

nước, một khu vực, một điều ước quốc tế, thậm chí là một nguyên tắc hoặc tập quán quốc tế Cách lựa chọn luật phổ biến được chỉ ra là lựa chọn pháp luật của một nước làm luật điều chỉnh hợp đồng

Về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, nhiều nhà khoa học như PGS.TS Nguyễn Bá Diến, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa trong các Giáo trình Luật Thương mại và Giáo trình Tư pháp quốc tế nêu trên đã nêu bật các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài Trong nghiên cứu của mình, PGS.TS Nguyễn Bá Diến chỉ ra rằng, pháp luật mỗi nước có những quy định khác nhau về các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng và khi giải quyết xung đột pháp luật về điều kiện hiệu lực của hợp đồng, pháp luật nước ngoài áp dụng luật riêng biệt của hợp đồng

Về các giai đoạn của giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, đã có nhiều công trình đề cập trong đó tiêu biểu là cuốn sách

‘International Business Law’ tại Nhà xuất bản Prentice Hall (Hoa Kỳ) năm 1993 và Giáo trình Luật Thương mại của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà nội năm 2002 Nhìn chung, các công trình nghiên cứu về vấn đề này đều quan niệm quá trình giao kết phải trải qua hai giai đoạn là đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Nhiều nhà khoa học đã tiếp cận một số chủ đề riêng biệt liên quan đến giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, ví dụ PGS.TS Trần Đình Hảo đề cập đến thương nhân trong thương luật Mỹ, PGS.TS Phạm Hữu Nghị đề cập tới pháp luật xuất, nhập khẩu của Mỹ trong cuốn sách:

‘‘Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ’’ tại Nhà xuất bản Khoa học xã hội năm 2002 do GS.TSKH Đào Trí Úc chủ biên, PGS.TS Nguyễn Như Phát, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa đã đề cập đến Điều kiện chung về mua bán hàng hoá trong Giáo trình Luật Thương mại của Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà nội và trên Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, GS.TS Lê Hồng Hạnh đề cập đến khái niệm thương mại trong pháp luật Việt Nam trên Tạp chí Luật học, PGS.TS Dương Đăng Huệ bàn về vấn đề hoàn thiện pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam trên Tạp chí Nhà

nước và Pháp luật, TS Nông Quốc Bình đề cập tới nguyên tắc trung thực trong thương mại trên Tạp chí Luật học

Do tính chất thời sự của chủ đề nghiên cứu, nhiều nghiên cứu sinh, học viên cao học luật đã tiếp cận nghiên cứu về hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài như luận án của Lê Hoàng Oanh: “Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hoá ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế”, các luận văn của Thái Tăng Bang: “Giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá”, Vũ Tiến Đức: “Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán quốc tế hàng hoá” Những công trình này đã tiếp cận ở các góc độ khác nhau như thực trạng pháp luật về thương mại hàng hoá, nguồn luật điều chỉnh, xử lý vi phạm hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài Tuy nhiên, nhiều nội dung liên quan đến giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài chưa được các công trình nêu trên khai thác như quan hệ tiền hợp đồng, vấn đề lựa chọn luật áp dụng và điều kiện

có hiệu lực của hợp đồng… đặc biệt từ thực tiễn hoạt động của Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích của luận văn là luận giải những vấn đề lý luận và thực tiễn của pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế; thực trạng và thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc

tế từ thực tiễn Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam, để từ đó đề xuất những giải pháp hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế nhằm đáp ứng yêu cầu của thực tiễn khách quan trong điều kiện kinh tế thị trường và xu thế hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay

Với mục đích nghiên cứu nêu trên, nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn được xác định cụ thể gồm:

+ Nghiên cứu để làm rõ hơn những vấn đề lý luận về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế theo pháp luật Việt Nam dựa trên cơ sở chỉ rõ những điểm tương đồng và khác biệt giữa vấn đề giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế và hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước

+ Phân tích một cách toàn diện hơn thực trạng và thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, từ thực tiễn Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam từ đó đưa ra những kết luận về thực trạng nội dung điều chỉnh và những vấn đề phát sinh từ thực tiễn áp dụng pháp luật về vấn đề đó

+ Đưa ra các giải pháp nhằm góp phần đổi mới, hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

+ Đối tượng nghiên cứu của luận án là các tư liệu về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài và các quy định của pháp luật Việt Nam

về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Ngoài ra, đối tượng nghiên cứu của luận án còn có các văn kiện của Đảng, Nhà nước liên quan đến xây dựng pháp luật thương mại Việt Nam, các báo cáo tổng kết hoạt động thực tiễn của các cơ quan chức năng có liên quan đến hoạt động thương mại quốc tế

+ Phạm vi nghiên cứu của luận án: Luận án tập trung nghiên cứu những vấn

đề lý luận thực trạng pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế từ thực tiễn của Tập đoàn công nghiệp cao

su Việt Nam mà không đi sâu nghiên cứu tất cả các vấn đề liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, không nghiên cứu vấn đề giao kết hợp đồng trong giao dịch thương mại điện tử

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác-Lê nin, tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm, đường lối của Đảng và Nhà nước ta trong sự nghiệp đổi mới, luận án tập trung sử dụng một số phương pháp chủ yếu: phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh đặc biệt là phương pháp so sánh luật học Các phương pháp này được vận dụng trong nhiều phần khác nhau của luận án như phân tích làm rõ sự khác biệt giữa hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, về khung pháp luật đối với quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Ngoài

ra, luận án còn được nghiên cứu trên cơ sở xem xét, so sánh tính phổ biến của pháp luật và thông lệ quốc tế về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với tính đặc thù của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế ở Việt Nam do các điều

kiện kinh tế, lịch sử cụ thể chi phối Luận án cũng kết hợp chặt chẽ giữa lý luận và thực tiễn trong việc nghiên cứu và giải quyết những vấn đề mà đề tài đặt ra

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

Kết quả nghiên cứu của luận văn góp phần bổ sung thêm những luận cứ khoa học về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế theo pháp luật Việt Nam dựa trên

cơ sở chỉ rõ những điểm tương đồng và khác biệt giữa vấn đề giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế và hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước

Kết quả nghiên cứu của luận ăn cũng có thể là tư liệu tham khảo có giá trị trong quá trình nghiên cứu xây dựng và hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, là tư liệu cho công tác thực tiễn và giảng dạy tại các cơ sở đào tạo về pháp luật và kinh tế

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài lời mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được thực hiện theo cơ cấu 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán

hàng hoá quốc tế

Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán

hàng hoá quốc tế từ thực tiễn Tập đoàn công nghiệp cao su Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về giao kết hợp đồng mua

bán hàng hoá quốc tế ở Việt Nam hiện nay

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT

HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ

1.1 Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

1.1.1 Hàng hoá và hành vi mua bán hàng hoá trong quan hệ mua bán hàng hoá quốc tế

Đối tượng của quan hệ mua bán hàng hoá nói chung và mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài nói riêng là hàng hoá Hàng hoá với tư cách là sản phẩm mua bán là yếu tố cấu thành quan trọng nhất của quan hệ mua bán hàng hoá Một hợp đồng mua bán hàng hoá không thể được xác lập nếu thiếu yếu tố cơ bản là hàng hoá Dưới góc độ pháp luật, dựa vào đặc trưng của từng loại mà hàng hoá được phân thành bất động sản (gồm đất đai, nhà ở, công trình xây dựng, tài sản gắn liền với đất đai) và động sản, tài sản hữu hình và tài sản vô hình hoặc các quyền tài sản Hàng hoá có thể là vật, là lao động của con người, là các quyền tài sản mang tính vô hình [45, tr 111]

Thông thường, các nước đều xác định những đối tượng nào được coi là hàng hoá Ví dụ, theo Luật Mua bán hàng hoá của Vương quốc Anh năm 1973, hàng hoá gồm hoa lợi và những vật dụng gắn liền hoặc hình thành một phần của đất đai đã được thoả thuận sẽ tách ra trước khi bán hoặc theo hợp đồng mua bán[57]

Bộ luật Thương mại Thống nhất Hoa Kỳ (UCC) (điều 2-105) định nghĩa:

“Hàng hoá nghĩa là tất cả các vật (bao gồm cả những hàng hoá đặc biệt) mà có thể chuyển dịch vào thời điểm xác định đối với hợp đồng mua bán hàng hoá, ngoại trừ tiền tệ theo đó giá được trả, các chứng khoán đầu tư (Điều 8) và các vật đang trong quá trình kiện tụng Hàng hoá cũng bao gồm con chưa sinh ra của động vật và mùa màng đang trồng cấy và những vật xác định khác gắn liền với hiện thực như được

mô tả trong phần về hàng hoá gắn liền với bất động sản được mô tả trong phần về hàng hoá được tách biệt với bất động sản” Hàng hoá phải tồn tại và được xác định trước khi có bất kỳ lợi ích nào có thể chuyển giao Hàng hoá mà không tồn tại và không được xác định là hàng hoá tương lai Điều này có nghĩa là hàng hoá phải có

sự tồn tại hữu hình về khía cạnh vật lý, có thể sờ nắm và nhìn thấy Các tài sản vô hình như chứng khoán, bằng sáng chế và quyền tác giả… chỉ có sự tồn tại về mặt khái niệm và do đó không thuộc phạm vi điều chỉnh của Điều 2 Bộ luật Thương mại Thống nhất

Cùng với những quy định pháp luật quốc gia về hàng hoá và những đối tượng không được coi là hàng hoá, pháp luật và thông lệ quốc tế cũng xác định những đối tượng là hàng hoá và đối tượng không được coi là hàng hoá trong quan

hệ mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài Ví dụ, Công ước Viên về mua bán hàng hoá quốc tế năm 1980 (sau đây gọi tắt là Công ước Viên) có sự hạn chế nhất định đối với hàng hoá được mua bán, theo đó, Công ước Viên không áp dụng đối với mua bán hàng tiêu dùng, mua bán tàu thuỷ, máy bay, điện năng, các giao dịch chứng khoán và các giao dịch trong đó phần dịch vụ chiếm chủ yếu Công ước Viên còn ghi nhận cả mua bán hàng hoá tương lai, cụ thể là hàng hoá có thể được sản xuất và được bán cũng được coi là hàng hoá

Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài phải thuộc diện đối tượng có thể giao dịch được, không thuộc loại hàng hoá bị cấm xuất khẩu, nhập khẩu, không thuộc diện bị hạn chế xuất khẩu, nhập khẩu Như vậy, hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá vơí thương nhân nước ngoài có nét tương đồng với hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước ở chỗ đều phải là đối tượng có thể giao dịch được, tuy nhiên để có thể xuất khẩu, nhập khẩu thì hàng hoá phải không thuộc diện đối tượng bị cấm hoặc bị hạn chế xuất khẩu, nhập khẩu

Theo quan niệm của hầu hết luật pháp ở các nước trên thế giới, hành vi mua bán được hiểu là hành vi theo thoả thuận trong đó một bên là người bán có nghĩa vụ chuyển giao vào quyền sở hữu của người mua một tài sản nhất định gọi

là hàng hoá (đối tượng của hợp đồng), còn người mua có nghĩa vụ nhận hàng hoá

và trả tiền

Ví dụ, theo mục II điều 2 (1) Luật Mua bán hàng hoá của Anh năm 1979 (sửa đổi Luật Mua bán hàng hoá của Anh năm 1973), hợp đồng mua bán hàng hoá được xác định: “Hợp đồng mua bán hàng hoá là hợp đồng mà theo đó người

bán chuyển giao hay đồng ý chuyển giao quyền sở hữu về hàng hoá cho người mua và người mua có nghĩa vụ nhận hàng và trả theo giá đã thoả thuận” Điều cần khẳng định ở đây là không phải mọi biểu hiện ý chí của chủ thể ra bên ngoài thế giới khách quan đều có thể được coi là hành vi

Hành vi mua bán hàng hoá có một số đặc trưng sau đây: (i) Hành vi mua bán hàng hoá thực hiện theo sự thoả thuận của các bên giao kết Hình thức của thoả thuận này có thể bằng miệng, văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể; (ii) Chủ thể của hành vi mua bán hàng hoá là thương nhân Đặc điểm này cho phép phân biệt giữa hành vi dân sự và hành vi thương mại Hành vi dân sự có thể do chủ thể là thương nhân hoặc không phải thương nhân thực hiện, nhưng đã là hành vi thương mại thì hành vi đó phải do thương nhân thực hiện; (iii) Hành vi mua bán hàng hoá làm chuyển dịch quyền sở hữu đối với hàng hoá Mọi việc mua bán (trừ việc mua bán quyền sử dụng đất) đều làm chuyển dịch quyền sở hữu đối với hàng hoá Tuy nhiên, khác với các hành vi mua bán khác, hành vi mua bán hàng hoá do thương nhân thực hiện với tư cách thương nhân làm thay đổi chủ sở hữu hàng hoá là loại tài sản thuộc phạm vi áp dụng các quy định của pháp luật thương mại

Hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài cũng có đầy đủ những đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước Tuy nhiên, có thể thấy hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài có những đặc trưng riêng

so với hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước Những nét đặc thù này có thể nhận thấy thông qua nhiều yếu tố như về luật điều chỉnh, về chủ thể của hợp đồng…

Ví dụ, về luật điều chỉnh, nếu luật điều chỉnh với hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước là luật quốc gia, thì luật điều chỉnh với hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài có thể là điều ước quốc tế, luật quốc gia…

Sự khác biệt này dẫn đến nhiều vấn đề quan trọng cần xác định rõ trong quan

hệ giữa các bên của hợp đồng như thông tin về đối tác, xác định luật điều chỉnh hợp đồng, xác định cơ quan, tổ chức có thẩm quyền giải quyết tranh chấp… Điều này khẳng định sự cần thiết của việc tìm hiểu và làm rõ những đặc trưng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài là một nội dung quan trọng của pháp luật thương mại quốc tế Hiện nay, quan niệm về hợp đồng

có yếu tố nước ngoài nhìn chung chưa thực sự được định hình thống nhất Các tài liệu và nghiên cứu có liên quan vẫn còn đề cập đến loại hợp đồng này với nhiều quan niệm khác nhau dưới những tên gọi khác nhau như hợp đồng mua bán hàng hoá ngoại thương, hợp đồng xuất, nhập khẩu, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Là một nội dung quan trọng của pháp luật thương mại quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài được ghi nhận trong nhiều điều ước, thoả thuận quốc tế cũng như trong pháp luật quốc gia Theo Điều 1 Công ước La Hay năm 1964 về mua bán động sản hữu hình thì hợp đồng mua bán hàng hoá quốc

tế là hợp đồng mua bán hàng hoá trong đó các bên giao kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau, hàng hoá được chuyển từ nước này sang nước khác, hoặc việc trao đổi ý chí ký kết hợp đồng giữa các bên giao kết được thiết lập ở các nước khác nhau [94] Công ước Viên về mua bán hàng hoá quốc tế năm 1980 chỉ đưa ra một tiêu chuẩn để khẳng định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc

tế, đó là các bên giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại đặt tại các nước khác nhau [88, điều 1] So sánh phạm vi áp dụng của Công ước La Hay năm 1964 và Công ước Viên năm 1980, có thể dễ dàng nhận thấy Công ước Viên đã loại bỏ nhiều điều kiện trong Công ước La Hay Tuy nhiên, điều này rõ ràng không có nghĩa là phạm

vi áp dụng của Công ước Viên rộng hơn Công ước La Hay Điều cần khẳng định là

cả hai công ước này đều có mục đích chung là tạo ra một sự điều chỉnh pháp luật chung đối với mua bán hàng hoá quốc tế

Công ước Liên châu Mỹ về luật áp dụng đối với các hợp đồng quốc tế năm

1994 được thông qua tại Hội nghị Liên châu Mỹ lần thứ năm về Tư pháp quốc tế xác định một hợp đồng là hợp đồng quốc tế nếu các bên tham gia hợp đồng có nơi

cư trú hoặc nơi có trụ sở của họ tại các nước thành viên khác nhau hoặc nếu hợp

đồng có mối quan hệ về mặt đối tượng với trên một nước thành viên [70]

Sự ra đời của những công ước trên cho thấy, các nước trên thế giới đã có nhiều nỗ lực trong việc thống nhất hoá và hài hoà hoá pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Điểm chung trong việc định danh hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế của các công ước nói trên là lấy tiêu chí các bên giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại đặt tại các nước khác nhau

Bên cạnh việc ghi nhận trong các điều ước quốc tế, pháp luật các nước cũng

có những quy định xác định quan niệm về hợp đồng có yếu tố nước ngoài Ví dụ, theo Luật Hợp đồng Ngoại thương Trung Quốc ngày 21/3/1985 (đã được thay thế bằng Luật Hợp đồng năm 1999), bất kỳ hợp đồng nào được xác lập giữa các doanh nghiệp hoặc các tổ chức kinh tế khác của Trung Quốc với doanh nghiệp, tổ chức và

cá nhân nước ngoài được coi là hợp đồng ngoại thương [95] Pháp luật Việt Nam hiện hành sử dụng thuật ngữ hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế để chỉ hợp đồng mua bán có yếu tố nước ngoài Theo đó, mua bán hàng hoá quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu Xuất khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Nhập khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Tạm nhập, tái xuất hàng hóa là việc hàng hoá được đưa từ nước ngoài hoặc từ các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật vào Việt Nam, có làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hoá đó ra khỏi Việt Nam Tạm xuất, tái nhập hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam và làm thủ tục nhập khẩu lại chính hàng hoá đó vào Việt Nam Còn chuyển khẩu hàng hóa là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ để bán sang một nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và không làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam Như vậy, cách tiếp cận hiện hành của Việt Nam có nét

khác biệt với pháp luật và thông lệ quốc tế ở chỗ, ngoài quan niệm là hàng hoá được chuyển dịch qua biên giới quốc gia, cũng coi là mua bán hàng hoá quốc tế nếu hàng hoá được đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng, còn pháp luật và thông lệ quốc tế quan niệm rằng loại hợp đồng này phải được thiết lập giữa các chủ thể có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau

Hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài có nét đặc thù riêng là có sự hiện diện của thương nhân nước ngoài Như đã phân tích ở trên, thương nhân nước ngoài được pháp luật một nước quan niệm là thương nhân thành lập, tồn tại và hoạt động hợp pháp và hợp lệ bên ngoài lãnh thổ nước đó Tư cách pháp lý của thương nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước nơi thương nhân đó được thành lập Như vậy, đối với hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, ngoài tiêu chí về trụ sở thương mại, một tiêu chí cần được xét đến là quốc tịch của các bên là chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Như vậy, có thể hiểu, “hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là sự thoả thuận nhằm thiết lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa các thương nhân có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và/hoặc có quốc tịch khác nhau” Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là hợp đồng chứa nhân tố nước ngoài trong quan hệ giữa các bên Nhân tố nước ngoài được quan niệm không giống nhau tuỳ theo pháp luật từng nước Theo pháp luật của nhiều nước, dấu hiệu của yếu tố quốc tế là cơ sở kinh doanh của người bán và người mua ở các nước khác nhau Yếu tố quốc tịch của các bên trong hợp đồng đối với các nước này không phải là yếu tố để phân biệt các loại hợp đồng kinh doanh trong nước và hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

1.2 Những vấn đề lý luận về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Như trên đã phân tích, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là sự thống nhất

về ý chí giữa thương nhân một nước và thương nhân nước ngoài trong quan hệ mua bán hàng hoá mà thông qua đó, thiết lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và

nghĩa vụ pháp lý giữa các chủ thể đó với nhau Tuy nhiên, thoả thuận của các bên phải được thể hiện dưới hình thức nhất định nào đó như lời nói, hành vi, văn bản

Giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế được hiểu là quá trình thể hiện

và trao đổi ý chí giữa các thương nhân có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và/hoặc có quốc tịch khác nhau, mà kết quả cuối cùng của quá trình đó là sự thống nhất ý chí của các bên về các nội dung cần giao dịch dưới hình thức nhất định

Giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có những đặc trưng sau đây:

Thứ nhất, giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là quá trình tuyên

bố ý chí của các chủ thể trong giao dịch mua bán hàng há quốc tế Khác với các hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước, việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thường là một quá trình dài Điều này xảy ra là do sự xuất hiện của yếu tố nước ngoài trong giao dịch với thương nhân nước ngoài, sự đan xen của nhiều hệ thống và truyền thống pháp luật cũng như sự khác nhau về cách tư duy và quan niệm trong hoạt động kinh doanh, do đó, giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thường là một quá trình dài hơn so với giao dịch kinh doanh trong nước

Thứ hai, chủ thể là thương nhân các nước khác nhau Đây là nét đặc trưng

nổi bật của giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Sự xuất hiện của thương nhân nước ngoài trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế làm cho giao dịch có nhiều nét khác biệt so với giao dịch kinh doanh trong nước và các giao dịch

có yếu tố nước ngoài khác Sự hiện diện của thương nhân nước ngoài làm tăng tính phức tạp của giao dịch, làm hình thành mối quan tâm của các bên về việc lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng, sự điều chỉnh pháp luật đối với hàng hoá được xuất khẩu và nhập khẩu theo hợp đồng, sự điều chỉnh pháp luật các nước đối với các thương nhân là các bên của hợp đồng, thẩm quyền của cơ quan tài phán trong giải quyết tranh chấp, cũng như tìm kiếm thông tin về đối tác… Các bên cũng có khả năng phải đối mặt với nhiều rủi ro như khả năng không được thanh toán cũng như những rủi ro ngoài dự kiến Vì thế, sự thoả thuận về các loại hình bảo hiểm, các thể thức thanh toán, cũng như điều khoản hoàn cảnh khó khăn trở nên là một trong những điều khoản cần thiết đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Ngoài ra, việc nắm bắt và vận dụng có hiệu quả các nguyên tắc cơ bản của quan hệ thương

mại quốc tế khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài như nguyên tắc đối xử quốc gia, nguyên tắc đãi ngộ tối huệ quốc, nguyên tắc tiếp cận thị trường, nguyên tắc minh bạch… có ý nghĩa quan trọng đối với các doanh nghiệp khi tham gia vào hoạt động thương mại với nước ngoài

Thứ ba, giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có sự thống nhất ý chí

của các bên về các nội dung cần giao dịch, ví dụ, giá cả, điều kiện giao hàng, điều kiện thanh toán, bảo hiểm, hợp đồng mẫu, điều khoản chất lượng Thực tế cho thấy, sự giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là kết quả của nhiều loại giao dịch đa phương Song song với những cuộc đàm phán nhằm giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là những thoả thuận với các bên thứ ba có liên quan, chẳng hạn, các hãng vận chuyển, các công ty bảo hiểm, các ngân hàng, tổ chức tín dụng, các nhà cung cấp, thậm chí với các cơ quan nhà nước có thẩm quyền, ví dụ các yêu cầu về hàng rào kỹ thuật, về vệ sinh dịch tễ, về thủ tục cấp giấy phép xuất, nhập khẩu của nhà nước, yêu cầu về xuất xứ của hàng hoá Đây là một trong những yếu

tố quan trọng làm cho các giao dịch thương mại quốc tế trở nên phức tạp hơn so với các giao dịch kinh doanh trong nước

Thứ tư, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế được xác lập dưới hình thức

nhất định Cũng như hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế cũng có thể được xác lập dưới những hình thức là bằng văn bản, bằng lời nói hoặc bằng hành vi cụ thể Tuy nhiên, những đòi hỏi về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thông thường được quy định ngặt nghèo hơn so với các quy định về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước

Dưới góc độ luật học, để làm rõ quá trình giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, cần quan tâm các vấn đề sau đây: (i) Xung đột pháp luật trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế; (ii) Luật áp dụng và lựa chọn luật áp dụng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế; (iii) Quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế; (iv) Điều kiện hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Việc làm rõ bốn nhân tố nêu trên cho phép xác định rõ những giai đoạn cơ bản trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế và thể hiện được những nét

đặc thù của giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Ngoài ra, việc thoả thuận các điều khoản cụ thể của hợp đồng như điều khoản giá cả, điều kiện giao hàng, thanh toán, bảo hiểm, điều khoản chất lượng hàng hoá, điều khoản ngôn ngữ ưu tiên… cũng có tầm quan trọng nhất định trong việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Nhìn chung, việc thoả thuận các điều khoản cụ thể và ghi nhận nội dung của chúng thường là công việc cụ thể của giới doanh nhân

1.2.2 Điều kiện hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài sau khi được giao kết hợp pháp sẽ có hiệu lực bắt buộc đối với các bên Nói một cách khác, khi hợp đồng có hiệu lực, các bên phải thực hiện mọi cam kết đã thoả thuận trong hợp đồng Pháp luật các nước thông thường đều quy định những điều kiện nhất định để hợp đồng có hiệu lực pháp lý Điểm chung trong cách tiếp cận của các nước về điều kiện

có hiệu lực của hợp đồng là đều xác định hợp đồng phải có yếu tố thoả thuận của các bên và phải có đối tượng hợp pháp

Theo pháp luật Pháp, để hợp đồng có hiệu lực cần tuân thủ đầy đủ bốn điều kiện: (i) Có sự thoả thuận của các bên cam kết; (ii) Có năng lực giao kết hợp đồng; (iii) Sự cam kết có đối tượng xác thực; (iv) Nghĩa vụ có căn cứ hợp pháp Sự thoả thuận sẽ không có giá trị nếu đạt được do bị nhẫm lẫn, bị đe doạ, bị lừa dối Sự nhầm lẫn chỉ là căn cứ làm cho hợp đồng vô hiệu khi là nhầm lẫn về bản chất của vật hoặc sự việc là đối tượng của hợp đồng Sự nhầm lẫn không thể là căn cứ làm cho hợp đồng vô hiệu nếu là sự nhầm lẫn về người mà mình có ý định giao kết, trừ trường hợp việc xem xét nhân thân người đó là căn cứ chính của việc giao kết hợp đồng Hành vi được coi là đe doạ nếu nó tác động tới một người có khả năng nhận thức thông thường và làm cho người đó lo sợ có thể bị một thiệt hại nghiêm trọng đối với tính mạng hoặc tài sản của mình Sự lừa dối là căn cứ làm cho hợp đồng bị

vô hiệu khi các thủ đoạn do một bên thực hiện mà nếu không có các thủ đoạn đó thì bên kia đã không giao kết được hợp đồng Tuy nhiên, hợp đồng được giao kết

do nhầm lẫn, lừa dối, hay bị đe doạ không đương nhiên vô hiệu Điều này chỉ tạo

cơ sở cho việc khởi kiện để thừa nhận hợp đồng vô hiệu hoặc để huỷ hợp đồng Một nghĩa vụ không có căn cứ hoặc dựa trên một căn cứ giả tạo hay một căn cứ bất

hợp pháp thì không có hiệu lực [21] Theo truyền thống các nước theo hệ thống thông luật, để hợp đồng có hiệu lực cần thoả mãn các điều kiện: Các bên phải có năng lực pháp lý; Cần phải có đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng; Phải có ý định tạo ra các mối quan hệ pháp lý; Phải có sự trao đổi đáng giá giữa các bên Ngoài ra, hình thức của hợp đồng trong những trường hợp nhất định có thể là một đòi hỏi bắt buộc [32]

Như vậy, nhìn chung các nước đều quy định về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật các nước có cách tiếp cận khác nhau về điều kiện

có hiệu lực của hợp đồng Cho dù có sự khác biệt về cách tiếp cận đối với điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, nhưng nét chung có thể thấy qua sự điều chỉnh pháp luật các nước là phải có sự thoả thuận của các bên tham gia và hợp đồng phải có đối tượng xác định Để sự thoả thuận này là hợp pháp, sự thoả thuận đó không thể được xác lập trên cơ sở bị nhầm lẫn, bị đe doạ, bị lừa dối Đối tượng của hợp đồng phải được các bên giao kết hợp đồng xác định cụ thể Hợp đồng không có hiệu lực nếu việc giao kết hợp đồng trái với pháp luật, đạo đức, thuần phong mỹ tục, trật tự công cộng hoặc chính sách công cộng

Xuất phát từ đặc điểm riêng của giao dịch thương mại quốc tế, ngoài những điều kiện chung đối với hợp đồng, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có những nét đặc thù về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế như:

1.2.2.1 Điều kiện về chủ thể của hợp đồng

Lý luận và thực tiễn pháp luật các nước đều quan niệm chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hoá phải là thương nhân Các bên tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là các thương nhân có quốc tịch khác nhau và có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Điểm đặc biệt của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

là có sự tham gia của thương nhân nước ngoài Pháp luật của nhiều nước trên thế giới đã dành một phần riêng biệt đề cập đến thương nhân nước ngoài Sự tham gia của thương nhân nước ngoài làm cho quan hệ mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài có nét đặc thù so với quan hệ mua bán hàng hoá trong nước

Chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải có đầy đủ những điều kiện do pháp luật quy định để được tham gia quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá

quốc tế Điều này có nghĩa là để có hiệu lực pháp lý, chủ thể giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải có đầy đủ tư cách pháp lý

Năng lực giao kết hợp đồng là yếu tố quan trọng cần xem xét khi xác định chủ thể của giao dịch Năng lực giao kết hợp đồng là khả năng có thể nhận thức được hợp đồng đã được xác lập và nắm bắt được bản chất của hợp đồng Việc một người không hiểu được đầy đủ ý nghĩa pháp lý của một hợp đồng không có nghĩa rằng người này không đủ năng lực giao kết hợp đồng Nếu bất kỳ bên nào của hợp đồng không đủ năng lực giao kết hợp đồng, hợp đồng này sẽ bị coi là vô hiệu Những người không có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi bị xem là không

có năng lực giao kết hợp đồng Tuy nhiên, năng lực giao kết hợp đồng được xác định khác nhau ở các nước và khác nhau ở các thời kỳ Ví dụ, theo các nước theo truyền thống thông luật, người dưới 21 tuổi là người chưa thành niên và bị coi là chưa có năng lực giao kết hợp đồng Ở hầu hết các bang của Hoa Kỳ, độ tuổi này sau đó được giảm xuống 18 tuổi và một số bang là 19 tuổi Theo pháp luật Nhật Bản, người thành niên là người đạt độ tuổi 20 Pháp luật Nhật Bản trước đây không thừa nhận trường hợp ngoại lệ đối với người chưa đạt 20 tuổi, nhưng sau đó nước này đã bổ sung quy định là trong trường hợp người chưa thành niên kết hôn thì người này được coi như đã đạt đến tuổi trưởng thành Quy định này cũng tương đồng với quy định của pháp luật Thụy Sĩ Trong khi đó, pháp luật Pháp lại xác định người thành niên là người đạt độ tuổi 18

Năng lực của công ty được xác định trong nội dung đăng ký kinh doanh và điều lệ công ty Công ty phải hoạt động phù hợp với điều lệ và nội dung đăng ký kinh doanh đã được phép Một hợp đồng được giao kết không phù hợp với điều lệ

và nội dung đăng ký kinh doanh bị coi là vô hiệu Các nhà làm luật cũng dự liệu một số tình huống khác theo đó hợp đồng do người đại diện hợp pháp của công ty giao kết bị coi là vô hiệu, ví dụ hợp đồng được giao kết nhằm mục đích tư lợi Tuy nhiên, điều phức tạp ở đây là nếu một người không có thẩm quyền đại diện cho công ty lại ký hợp đồng nhân danh công ty, một người chỉ được uỷ quyền ký kết hợp đồng tới 100.000 đô la Mỹ lại ký hợp đồng tới 200.000 đô la Mỹ Liệu những hợp đồng này có được coi là hợp đồng vô hiệu hay không vì lý do là hợp đồng được

tạo lập bởi những người không có thẩm quyền giao kết ? Thực tiễn áp dụng pháp luật ở một số nước cho thấy, trong một số trường hợp hợp đồng vẫn có hiệu lực do

áp dụng nguyên tắc “bề ngoài được uỷ quyền” Theo nguyên tắc này, khi một người khẳng định mình có quyền giao kết hợp đồng nhân danh công ty, nếu hoàn cảnh hay tập quán không cho phép bên cùng giao kết hợp đồng có thể kiểm tra lại, hợp đồng này có thể được coi là có hiệu lực

1.2.2.2 Điều kiện về hàng hoá là đối tượng của hợp đồng

Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài phải thuộc diện đối tượng có thể giao dịch được, không thuộc loại hàng hoá bị cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu, không thuộc diện bị hạn chế xuất, nhập khẩu Luật pháp các nước trên thế giới đều quy định những biện pháp kiểm soát đối với hàng hoá xuất, nhập khẩu Kiểm soát xuất, nhập khẩu thông thường là vấn đề của pháp luật nội địa Các nước trên thế giới áp dụng các biện pháp kiểm soát xuất, nhập khẩu xuất phát từ nhiều nguyên nhân, ví dụ cần bảo hộ nền sản xuất trong nước, để đạt được chính sách đối ngoại, trong đó có mục tiêu an ninh quốc gia, bảo

vệ môi trường (ví dụ, cấm xuất khẩu những động vật có nguy cơ tuyệt diệt hoặc các

bộ phận của động vật như ngà voi), bảo tồn các sản phẩm văn hoá (như cấm xuất khẩu những vật phẩm được tìm thấy qua hoạt động khảo cổ) Các biện pháp kiểm soát xuất, nhập khẩu này có thể chia thành nhiều dạng, trong đó nổi bật là các quy tắc về vệ sinh dịch tễ, các biện pháp về chống bán phá giá, quy tắc xuất xứ, các tiêu chuẩn về môi trường và lao động, thậm chí là các quy đinh về trách nhiệm đối với sản phẩm , các quy định về bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng

Theo Luật Ngoại thương của Mắccêđônia, hàng hoá có thể được nhập khẩu tạm thời hoặc vĩnh viễn chỉ nếu hàng hoá này đáp ứng được các điều kiện của việc mua bán trong lãnh thổ Mắccêđônia Hàng hoá phải đáp ứng các điều kiện về y tế,

vệ sinh hoặc kiểm soát chất lượng có thể không được nhập khẩu tạm thời hoặc vĩnh viễn nếu không đáp ứng được các điều kiện đó Hàng hoá không thể nhập khẩu tạm thời hoặc vĩnh viễn vào Mắccêđônia nếu việc phân phối hàng hoá đó bị nghiêm cấm

ở nước xuất xứ của hàng hoá, trừ trường hợp có được giấy phép đặc biệt do cơ quan hành chính chịu trách nhiệm về quan hệ kinh tế đối ngoại cấp Nhằm mục đích bảo

vệ và phát triển môi trường, Chính phủ Mắccêđônia có thể cấm nhập khẩu và quá cảnh những sản phẩm nhất định vào lãnh thổ Mắccêđônia, hoặc công bố những điều

kiện đối với những hàng hoá được xuất khẩu hoặc nhập khẩu đó [78] Hàng hoá là

đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế còn thể chịu sự cấm đoán hoặc hạn chế dựa trên các lý do như chính sách công cộng, việc bảo vệ sức khoẻ và đời sống con người, động vật hoặc thực vật Ví dụ, Luật về Chính sách ngoại thương của Bôsnia và Herzegôvina quy định sự cấm đoán hoặc hạn chế hoạt động thương mại hàng hoá quốc tế dựa trên các lý do như đạo đức công cộng, chính sách công cộng hoặc an ninh công cộng, việc bảo vệ sức khoẻ và đời sống con người, động vật hoặc thực vật, việc bảo vệ tài sản quốc gia có chứa đựng các giá trị nghệ thuật, lịch sử hoặc địa chất, hoặc việc bảo vệ tài sản thương mại công nghiệp hoặc để hạn chế ma tuý và các chất thải [73]

Việc kiểm soát xuất, nhập khẩu cũng được quy định trong nhiều điều ước quốc tế Ví dụ, trong lĩnh vực bảo vệ tài sản văn hoá, nhiều Công ước quốc tế đã được thông qua, bao gồm [82, tr 361, 362]: Công ước về bảo vệ tài sản văn hoá trong trường hợp có xung đột vũ trang được Tổ chức Giáo dục, Khoa học và Văn hoá của Liên Hợp Quốc (UNESCO) bảo trợ đã được ký tại Hague (Hà Lan) năm 1954; Công ước về các biện pháp ngăn cấm và phòng ngừa việc chuyển dịch quyền

sở hữu hợp pháp đối với các tài sản văn hoá được UNESCO bảo trợ được ký tại Pa

ri (Pháp) năm 1970; Công ước về bảo hộ di sản nghệ thuật, lịch sử và khảo cổ của các nước Châu Mỹ được Tổ chức các nước Châu Mỹ thông qua

Hay trong lĩnh vực môi trường, có thể kể đến một loại các điều ước quốc tế

có các điều khoản kiểm soát về môi trường đối với hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài như: Công ước Basel về kiểm soát vận chuyển qua biên giới các phế thải nguy hiểm; Công ước đa dạng hoá sinh học; Nghị định thư Montreal về các chất làm suy giảm tầng ôzôn; Công ước An toàn sinh học; Công ước Quốc tế về Bảo vệ thực vật; Hiệp định Quốc tế về gỗ nhiệt đới; Hiệp định Liên Hiệp quốc về cá biển; Công ước Rotterdam về Thủ tục đồng thuận thông báo trước đối với các hoá chất độc hại và thuốc diệt côn trùng trong thương mại quốc tế; Công ước Stokhom về các chất ô nhiễm hữu cơ

Hàng hoá xuất, nhập khẩu có thể chịu sự quản lý theo hạn ngạch Các nước trên thế giới đều có những quy định về hạn ngạch đối với hàng hoá xuất, nhập khẩu

Ví dụ, theo pháp luật Hoa Kỳ, có hai loại hạn ngạch được áp dụng đối với hàng dệt may nhập khẩu là hạn ngạch tuyệt đối và hạn ngạch tính theo thuế suất Hạn ngạch tuyệt đối là hạn ngạch hạn chế về số lượng Hạn ngạch tính theo thuế suất là hạn ngạch áp dụng đối với một số lượng hàng nhập khẩu được quy định với một mức thuế thấp trong một thời hạn nào đó

Một rào cản khác cũng có thể tác động tới hàng hoá trong giao dịch với nước ngoài là những quy định liên quan đến trách nhiệm đối với sản phẩm Nhìn chung, trách nhiệm đối với sản phẩm được định nghĩa là trách nhiệm đối với thiệt hại xảy

ra trong trường hợp có một khiếm khuyết trong sản phẩm hàng hoá mà xuất phát từ

đó, thân thể hoặc tài sản của người khác (bao gồm cả người thứ ba không sử dụng hoặc thụ hưởng sản phẩm một cách trực tiếp) bị thiệt hại, khi đó người sản xuất, chế tạo, nhập khẩu dưới tên của chính người đó đối với sản phẩm, có trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho người bị thiệt hại Khiếm khuyết đối với sản phẩm không đơn thuần chỉ là sự thiếu chất lượng của hàng hoá, mà còn là sự thiếu an toàn mà có thể gây ra thiệt hại cho cuộc sống, thân thể hoặc tài sản Dưới góc độ của luật, thuật ngữ khiếm khuyết được xác định với tư cách là “sự thiếu an toàn mà một sản phẩm trong điều kiện thông thường phải đáp ứng được”, có tính đến bản chất của sản phẩm, tính có thể thấy trước thông thường của việc sử dụng sản phẩm, thời gian người sản xuất chuyển giao sản phẩm và những hoàn cảnh khác có liên quan đến sản phẩm Tuy nhiên, trách nhiệm đối với khiếm khuyết sản phẩm cũng có ngoại lệ, theo đó nếu nhà sản xuất sẽ không phải chịu trách nhiệm nếu họ chứng minh được rằng trình độ khoa học và kỹ thuật vào thời điểm chuyển giao sản phẩm không cho phép họ tìm ra khiếm khuyết đó

Một trong những rào cản đang nổi lên hiện nay trong thương mại với nước ngoài và là vấn đề nổi cộm với Việt Nam là chống bán phá giá Trong chống bán phá giá, một trong những vấn đề Việt Nam hiện nay đang gặp phải là quy chế nền kinh tế thị trường Những quy định của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) nhìn chung không chỉ ra một cách rõ ràng cách thức xác định thế nào là nền kinh tế thị

trường và nền kinh tế phi thị trường Trên thực tế, việc vận dụng những tiêu chí để phân biệt nền kinh tế thị trường dựa vào pháp luật quốc gia và các tiêu chuẩn khu vực Ví dụ, theo luật chống bán phá giá của Liên minh Châu Âu (EU), các nhà sản xuất ở các nước chuyển đổi phải chứng tỏ rằng họ hoạt động theo những điều kiện thị trường Các tiêu chí để xác định bao gồm [64]:

- Các quyết định của doanh nghiệp về giá cả, chi phí và đầu vào, gồm chi phí nguyên vật liệu, công nghệ và lao động, sản lượng, doanh số và đầu tư được đưa ra

để đáp ứng với những tín hiệu thị trường phản ánh cung cầu, không có sự can thiệp đáng kể của nhà nước, và chi phí của những đầu vào chính về cơ bản phản ánh giá trị thị trường;

- Các doanh nghiệp có các sổ sách kế toán cơ bản rõ ràng, được kiểm toán độc lập theo các chuẩn mực kế toán quốc tế và được áp dụng cho tất cả các mục đích;

- Chi phí sản xuất và tình hình tài chính của các doanh nghiệp không chịu sự bóp méo đáng kể dưới tác động của hệ thống kinh tế phi thị trường, nhất là liên quan tới khấu hao tài sản, các dạng xoá nợ và các dạng thanh toán bù nợ khác;

- Các doanh nghiệp liên quan chịu sự điều chỉnh của các luật về phá sản và tài sản đảm bảo sự chắc chắn và ổn định về pháp lý cho doanh nghiệp hoạt động

- Chuyển đổi hối đoái được thực hiện theo tỷ giá thị trường

Khi một nước bị coi là có nền kinh tế phi thị trường, các nhà xuất khẩu của nước đó sẽ gặp phải sự bất lợi lớn trong các cuộc điều tra chống bán phá giá xuất phát từ các nguyên nhân cơ bản sau đây:

Thứ nhất, việc sử dụng giá và chi phí sản xuất tại nước thay thế sẽ dẫn đến

biên độ bán phá giá rất cao Mức biên độ bán phá giá cao này gần như chắc chắn, vỡ cỏc nhà sản xuất tại nước thay thế đang cạnh tranh với các nhà xuất khẩu tại nước bị coi là nền kinh tế phi thị trường và do đó, sẽ không có lợi cho họ trong việc giảm thiểu việc tỡm ra yếu tố bỏn phỏ giỏ của cỏc nhà cạnh tranh của họ

Thứ hai, việc sử dụng cỏc số liệu của nước thay thế cũng dẫn đến việc nhiều

lợi thế so sánh của nước có nền kinh tế phi thị trường không được xem xét trong quá trỡnh điều tra và các doanh nghiệp của nước này bị áp dụng một mức thuế

chống bán phá giá mà lẽ ra có thể tránh được nếu được thừa nhận là nước có nền

kinh tế thị trường

Thứ ba, việc lựa chọn nước thay thế nhiều khi rất tuỳ tiện Pháp luật của các

nước quy định không giống nhau về việc xác định nước thay thế Nhìn chung, các quy định này không cụ thể, mang tính chung chung hàng đang bị điều tra Có thể thấy rằng, những quy định này khá chung chung, vì vậy trên thực tế việc lựa chọn nước và lựa chọn giá thay thế phần nào mang tớnh chủ quan có thể ảnh hưởng đáng kể đến kết quả tính biên độ phá giá Ví dụ, trong cuộc điều tra bán phá giá xe đạp của Việt Nam năm 2005, Liên minh Châu Âu đối chiếu mặt hàng xe đạp của Việt Nam với xe đạp được sản xuất tại Mêhicô, còn trong cuộc điều tra bán phá giá giày da của Việt Nam

năm 2006, Liên minh Châu Âu lại chọn Braxin làm quốc gia thay thế

Một biện pháp kiểm soát xuất khẩu, nhập khẩu quan trọng khác trong thương mại với nước ngoài cũng cần đề cập là biện pháp cấm vận Mặc dù biện pháp này nhìn chung chưa được nghiên cứu nhiều, tuy nhiên biện pháp này có ảnh hưởng tương đối lớn đến thương mại quốc tế Biện pháp cấm vận có thể được ghi nhận trong pháp luật quốc gia cũng như pháp luật và thông lệ quốc tế Ví dụ, theo pháp luật Hoa Kỳ, ngoại trừ các xuất bản phẩm, các tài liệu mang tính thông tin khác, thực phẩm biếu tặng và những hàng hoá được cấp phép bởi Bộ Thương mại Hoa

Kỳ, không một sản phẩm, công nghệ hay dịch vụ nào có thể được xuất khẩu từ Hoa

Kỳ tới Cuba, trực tiếp hoặc thông qua nước thứ ba, ví dụ Canađa hoặc Mêhicô Lệnh cấm này cũng bao gồm bán hàng tới hoặc từ Cuba, ngay cả khi giao dịch này được thực hiện hoàn toàn ở nước ngoài Do đó, không một công dân Hoa Kỳ hoặc người nước ngoài cư trú vĩnh viễn ở Hoa Kỳ, bất kể nơi cư trú, cũng như không một chi nhánh nước ngoài nào của một tổ chức của Hoa Kỳ có thể xuất khẩu hàng hoá, công nghệ hay dịch vụ tới Cuba hoặc tới bất kỳ công dân Cuba nào bất kể họ cư trú

ở đâu, hoặc cho người môi giới việc mua bán hàng hoá tới hoặc từ Cuba hoặc tới bất kỳ công dân Cuba nào Không một con tàu nào chuyên chở hành khách hoặc hàng hoá tới hoặc từ Cuba hoặc chuyên chở hàng hoá trong đó Cuba hoặc công dân Cuba có lợi ích có thể cập cảng Hoa Kỳ Hàng hoá hoặc dịch vụ có nguồn gốc từ

Cuba không được nhập khẩu vào Hoa Kỳ trực tiếp hoặc thông qua nước thứ ba, ví

dụ Canađa hoặc Mêhicô [93]

Những quy định kiểm soát xuất, nhập khẩu nêu trên cũng có thể tập trung vào một lĩnh vực cụ thể Chẳng hạn, theo pháp luật Italia, việc xuất khẩu và quá cảnh vũ khí, việc phân bổ giấy phép có liên quan bị nghiêm cấm bất kỳ khi nào những hoạt động này trái với Hiến pháp, các cam kết quốc tế và lợi ích cơ bản về an ninh quốc gia, cuộc đấu tranh chống khủng bố Việc xuất khẩu và quá cảnh vũ khí cũng nghiêm cấm đối với các nước mà bị cấm vận toàn bộ hoặc một phần bởi Liên Hợp Quốc [74]

Một vấn đề đặt ra đối với những nhà làm luật là xác định và làm rõ mối quan

hệ giữa luật công quốc gia (vệ sinh dịch tễ, chống bán phá giá, quy tắc xuất xứ, các tiêu chuẩn về môi trường và lao động, các quy định về trách nhiệm đối với sản phẩm , các quy định về bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, luật thương mại công bằng ) và luật tư quốc gia (luật hợp đồng, luật công ty ) trong quan hệ thương mại với nước ngoài Xác định điều này là một yếu tố cần thiết bởi lẽ nếu thiên chức của luật tư là hướng vào bảo vệ quyền và lợi ích mang tính riêng tư thì luật công lại nhằm bảo vệ trật tự và sự ổn định của xã hội nói chung Nhìn chung, vấn đề này chưa được nhìn nhận và giải quyết một cách thấu đáo ở các nước Tuy nhiên, trong một chừng mực nhất định, mối quan hệ này đã được đề cập và xác định

Ví dụ, trong một tranh chấp giữa nguyên đơn (người bán ý) và bị đơn (người mua Hàn Quốc), trọng tài đã xác định các bên của tranh chấp đều thừa nhận hợp đồng chủ yếu được thực hiện trên lãnh thổ Hàn Quốc, vì vậy cho dù luật tư của bất

cứ quốc gia nào điều chỉnh hợp đồng thì hợp đồng vẫn có mối quan hệ với luật công Hàn Quốc Theo quan điểm của Uỷ ban trọng tài, trọng tài không thể tự do áp dụng luật công Hàn Quốc theo như yêu cầu của nguyên đơn nếu việc áp dụng này đòi hỏi trọng tài phải đánh giá, giải thích các chính sách của nhà nước Tuy nhiên, Uỷ ban trọng tài được quyền áp dụng luật công quốc gia chừng nào Uỷ ban trọng tài thấy rằng trong vụ kiện này, theo án lệ của các toà án quốc gia có thẩm quyền và các chính sách đã được ban hành và công bố của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền, các luật mà Uỷ ban trọng tài đang xem xét đều bị coi là vô hiệu và không thể thực

hiện được do bị luật công của các quốc gia có liên quan cấm Do đó, bên tham gia

tố tụng trọng tài muốn áp dụng luật công quốc gia thì phải chứng minh luật công quốc gia thực sự có thể áp dụng được trong vụ kiện này và nếu áp dụng thì ở mức

độ nào Trong vụ kiện này, theo Uỷ ban trọng tài, bị đơn đã không cung cấp đủ chứng cứ về tình hình thị trường Hàn Quốc và thị phần của nguyên đơn ở thị trường

đó Do đó, Uỷ ban trọng tài cho rằng vào thời điểm đó, nguyên đơn không thể giữ vị trí chi phối thị trường để có thể lạm dụng thị phần của mình Hơn nữa, bí quyết kỹ thuật liên quan tới sản xuất một loại sản phẩm và việc cung cấp nguyên liệu thô để sản xuất sản phẩm đó không phải là hai mục độc lập dẫn đến quy định hạn chế hoạt động của các bên ký kết hợp đồng Vì vậy, theo Uỷ ban trọng tài, bị đơn không có căn cứ khi lập luận rằng Điều 1 và Điều 2 của hợp đồng có các điều khoản hạn chế hoạt động của các bên, những điều khoản mà luật công Hàn Quốc cấm không được đưa vào hợp đồng Bị đơn cũng viện dẫn Đạo luật Thương mại công bằng và chống độc quyền Hàn Quốc năm 1980 và cho rằng Đạo luật này cũng được áp dụng với hợp đồng Tuy nhiên, Uỷ ban trọng tài cho rằng Đạo luật mới của Hàn Quốc không liên quan tới vụ kiện này Một câu hỏi khác liên quan đến vụ kiện này cũng được đặt ra là liệu có thể áp dụng các quy tắc cạnh tranh của Hiệp ước Rôma là một phần trong chính sách cạnh tranh của Cộng đồng Châu Âu Điều 85 có thể áp dụng trực tiếp đối với công dân các quốc gia thành viên Theo điều 85, tất cả thoả thuận được

ký kết vi phạm điều 85 của Hiệp ước Rôma đều bị cấm và sẽ tự động vô hiệu Như vậy, nếu Uỷ ban trọng tài thấy rằng toàn bộ hoặc một phần hợp đồng đang xem xét

vi phạm điều 85 của Hiệp ước Rôma thì một số điều khoản của hợp đồng hoặc toàn

bộ hợp đồng sẽ bị coi là vô hiệu và không có giá trị thi hành Uỷ ban trọng tài cho rằng đây là hợp đồng giữa một công ty ý và một công ty Hàn Quốc và hợp đồng được thực hiện chủ yếu ở Hàn Quốc nên hợp đồng không thể ảnh hưởng tới thương mại giữa các nước thành viên Cộng đồng Châu Âu và hợp đồng, đặc biệt là điều 2, không có mục đích tạo ra sự ngăn cản, hạn chế hoặc bóp méo cạnh tranh ở thị trường chung Cộng đồng Châu Âu Vì vậy, Hiệp ước Rôma không thể áp dụng đối với hợp đồng [46]

Vụ kiện nêu trên bước đầu cho phép tiếp cận để xử lý mối quan hệ giữa luật công và luật tư Trong trường hợp quan hệ giữa các bên có yếu tố vi phạm các quy định của luật công, hợp đồng có thể bị coi là vô hiệu Luật công cần được xem xét trên cả các quy định công của từng quốc gia cũng như những quy định công xuất phát từ các điều ước quốc tế Trọng tài được quyền áp dụng luật công quốc gia chừng nào trọng tài thấy rằng theo án lệ của các toà án quốc gia có thẩm quyền và các chính sách đã được ban hành và công bố của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền, các luật mà trọng tài đang xem xét đều bị coi là vô hiệu và không thể thực hiện được do bị luật công của các quốc gia có liên quan cấm Do đó, bên tham gia

tố tụng trọng tài muốn áp dụng luật công quốc gia thì phải chứng minh luật công quốc gia thực sự có thể áp dụng được và mức độ áp dụng được của luật công

1.2.2.3 Điều kiện về nội dung của hợp đồng

Thông thường, hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài phải chứa đựng các điều khoản chủ yếu Tuy nhiên, pháp luật các nước có những quy định khác nhau về nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài Ví dụ, pháp luật Anh - Mỹ quy định chỉ cần thoả thuận về đối tượng của hợp đồng (tên hàng, số lượng), pháp luật của Pháp lại quy định hợp đồng phải có hai điều khoản chủ yếu là đối tượng và giá cả [21] Tuy nhiên, cũng có những nước không đề cập đến các điều khoản chủ yếu của hợp đồng Ví dụ, Luật Hợp đồng Trung Quốc không quy định về các điều khoản chủ yếu của hợp đồng mà quy định rằng, các điều khoản của hợp đồng do các bên ấn định Theo Luật Hợp đồng Trung Quốc, các điều khoản do các bên ấn định thông thường bao gồm: Tên của các bên và địa chỉ của họ; Đối tượng hợp đồng; Số lượng; Chất lượng; Giá cả hoặc mức thù lao; Thời gian, địa điểm và phương thức thực hiện hợp đồng; Các trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; Phương thức giải quyết tranh chấp [62]

Liên quan đến các nội dung của hợp đồng còn cần nhắc đến những thoả thuận của các bên trong hợp đồng nhằm những mục đích nhất định như rửa tiền hay tài trợ cho hoạt động khủng bố Đây là những hành vi xuất hiện nhiều trong thời gian gần đây trong giao lưu quốc tế Điều cần làm rõ ở đây là những hành vi này có ảnh hưởng gì đến hiệu lực của hợp đồng

Pháp luật và thông lệ quốc tế cũng đã đề cập tới những hành vi này dưới những hình thức khác nhau Ví dụ, theo pháp luật Italia, việc phân bổ giấy phép có liên quan

bị nghiêm cấm đối với một số hoạt động, trong đó có cuộc đấu tranh chống khủng bố [74] Pháp luật Hoa Kỳ quy định, ngoại trừ những trường hợp được yêu cầu bởi phần

203 (b) của Luật về quyền năng kinh tế quốc tế trong trường hợp khẩn cấp (50 U.S.C

1702 (b)), hoặc được quy định trong các quy tắc, lệnh, hướng dẫn hoặc giấy phép có thể được ban hành, và bất kể hợp đồng nào đã có hiệu lực hoặc bất kỳ giấy phép nào hoặc sự chấp thuận trước ngày có hiệu lực quy định [100]:

+ Nghiêm cấm bất kỳ giao dịch nào do công dân Hoa Kỳ thực hiện hoặc trong phạm vi Hoa Kỳ với tài sản hoặc các lợi ích về tài sản bị phong toả phù hợp với quy định này, bao gồm nhưng không hạn chế đối với việc tạo lập hoặc thụ hưởng bất kỳ sự đóng góp nào của các quỹ, hàng hoá hoặc dịch vụ tới hoặc cho những cá nhân được liệt kê trong Phụ lục của Lệnh này hoặc được xác định theo Lệnh này;

+ Nghiêm cấm bất kỳ giao dịch nào bởi công dân Hoa Kỳ hoặc trong Hoa

Kỳ mà trốn tránh, hoặc nhằm trốn tránh, hoặc những nỗ lực để vi phạm, bất kỳ sự cấm đoán nào được xác định trong Lệnh này; và

+ Nghiêm cấm bất kỳ âm mưu nào được xác lập để vi phạm bất kỳ điều cấm nào được ghi nhận trong Lệnh này

Công ước của Liên Hợp Quốc về loại bỏ việc tài trợ cho chủ nghĩa khủng bố năm 1999 đòi hỏi các thành viên tiến hành các bước đi để ngăn ngừa và chống lại việc tài trợ cho những kẻ khủng bố, bất kể việc tài trợ được thực hiện một cách trực tiếp hay gián tiếp, thông qua các tổ chức lấy danh nghĩa từ thiện, xã hội hay văn hoá hoặc liên quan đến các hoạt động trái pháp luật như buôn bán ma tuý hoặc vũ khí; yêu cầu các thành viên phải truy cứu trách nhiệm hình sự, dân sự hoặc hành chính đối với những ai tài trợ cho chủ nghĩa khủng bố và hỗ trợ để nhận dạng, phong toả tài khoản được sử dụng cho những hoạt động khủng bố, cũng như việc hỗ trợ tìm

kiếm các quỹ giả mạo trên cơ sở từng vụ việc [71] Nhiều nước và vùng lãnh thổ đã

có những sự hợp tác tích cực trong đấu tranh phòng chống nạn rửa tiền Đặc biệt trong số đó cần phải kể đến là các nước và vùng lãnh thổ trong khuôn khổ Tổ chức

về các hành động tài chính nhằm chống rửa tiền (FATF) Hiện tại, đã có tới 32 nước, vùng lãnh thổ và hai tổ chức quốc tế là thành viên của tổ chức này bao gồm áchentina, Ôxtrâylia, áo, Bỉ, Braxin, Canađa, Đan Mạch, Phần Lan, Pháp, Đức, Hy Lạp, Hồng Kông (Trung Quốc), Trung Quốc, Aixơlen, Ailen, Liên bang Nga, ý, Nhật Bản, Lúcxembua, Mêhicô, Vương quốc Hà Lan, Niu Di Lân, Na Uy, Bồ Đào Nha, Xingapo, Tây Ban Nha, Thuỵ Điển, Thuỵ Sĩ, Thổ Nhĩ Kỳ, Nam Phi, Vương quốc Anh, Mêhicô, Hội đồng Châu Âu và Hội đồng hợp tác vùng vịnh Theo khuyến nghị của tổ chức, các nước thành viên của FATF có trách nhiệm tội phạm hoá hành vi rửa tiền, xác định các chế tài tiền tệ và dân sự, các tiến trình tố tụng bao gồm cả tố tụng dân sự, xác định sự vô hiệu của hợp đồng nếu các bên biết hoặc cần phải biết về hành vi rửa tiền [101]

Như vậy, pháp luật và thông lệ quốc tế đều nghiêm cấm những thoả thuận của các bên trong hợp đồng nhằm rửa tiền hay tài trợ cho hoạt động khủng bố Một xu hướng có thể dễ nhận thấy là sự hợp tác và liên kết ngày càng chặt chẽ giữa các nước nhằm ngăn chặn nạn các hành vi bất hợp pháp nói chung cũng như nạn rửa tiền nói riêng Nhìn chung, những thoả thuận của các bên trong hợp đồng nhằm rửa tiền hay tài trợ cho hoạt động khủng bố được pháp luật và thông lệ quốc

tế coi là các hành vi vi phạm pháp luật và bị nghiêm cấm thực hiện

1.2.2.4 Điều kiện về hình thức của hợp đồng

Một trong các nguyên tắc quan trọng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài là tự do thoả thuận Điều này có nghĩa là các bên được quyền lựa chọn hình thức thích hợp cho hợp đồng của họ Tuy nhiên, để đảm bảo an toàn pháp lý trong các quan hệ hợp đồng và để bảo vệ trật tự pháp luật, lợi ích công cộng, có những hợp đồng phải tuân thủ các quy định về hình thức

Cũng là một trong các vấn đề được các nhà lập pháp cũng như các nhà khoa học pháp lý quan tâm nghiên cứu là hình thức của hợp đồng có ảnh hưởng như thế nào đến hiệu lực của hợp đồng Về vấn đề này, pháp luật các nước có cách tiếp cận khác nhau về hình thức của hợp đồng Ví dụ, Luật Bán hàng của Anh cho phép hợp đồng có thể được giao kết bằng văn bản hoặc bằng thoả thuận miệng hoặc một phần của hợp đồng thoả thuận bằng miệng, một phần văn bản hoặc có thể được suy đoán

căn cứ vào hành vi của các bên tham gia giao kết hợp đồng Pháp luật Hoa Kỳ quy định một số loại hợp đồng nhất định phải giao kết bằng văn bản, trong đó có hợp đồng về hàng hoá, mà việc cung cấp hàng hoá đó không thể diễn ra trong vòng một năm kể từ ngày xác lập quan hệ hợp đồng, các hợp đồng mua bán hàng hoá có giá trị từ 500 đô la Mỹ trở lên, các loại hợp đồng khác theo quy định của pháp luật chuyên ngành [45, tr 198-199] Bộ luật Dân sự của Liên bang Nga quy định, hợp đồng có thể được xác lập dưới bất kỳ hình thức nào, trừ trường hợp pháp luật quy định một hình thức nhất định đối với hợp đồng đó Nếu các bên đồng ý để giao kết hợp đồng dưới một hình thức xác định, hợp đồng được coi là đã được giao kết sau khi hình thức thoả thuận đã được xác định đối với hợp đồng, thậm chí nếu pháp luật không đòi hỏi một hình thức như vậy đối với hợp đồng đó Hình thức viết của hợp đồng có thể được xác định thông qua việc hoàn thành việc tài liệu có chữ ký của các bên, và cũng có thể bằng cách trao đổi các văn bản bằng thư điện tử, thư tín, thư đánh máy, điện thoại, các hình thức điện tử hoặc các hình thức thông tin khác [60]

Luật Hợp đồng Trung Quốc quy định một hợp đồng có thể được thiết lập bằng văn bản, bằng trao đổi miệng cũng như bằng bất kỳ hình thức nào khác Một hợp đồng phải được thiết lập bằng văn bản nếu pháp luật hoặc quy định hành chính liên quan yêu cầu Một hợp đồng phải được thiết lập bằng văn bản nếu các bên có thoả thuận như vậy Hình thức văn bản theo Luật này là văn bản hợp đồng, thư hoặc thông điệp điện tử (bao gồm điện báo, telex, fax, trao đổi dữ liệu điện tử và thư điện tử), có khả năng biểu hiện nội dung dưới một hình thức hữu hình Việc quy định hợp đồng phải được xác lập bằng văn bản nếu pháp luật hoặc quy định hành chính liên quan yêu cầu là một quy định phù hợp với điều kiện cụ thể của Trung Quốc ở Trung Quốc có rất nhiều luật và quy định hành chính đòi hỏi hợp đồng phải xác lập dưới hình thức văn bản (ví dụ, Luật Bảo đảm đối với hợp đồng bảo đảm) Ngoài ra, trên thực tế trong một số trường hợp các bên có thể gặp khó khăn với các hợp đồng miệng, trong khi các toà án khó có thể tìm ra giải pháp để giải quyết tranh chấp phát sinh từ các hợp đồng không được xác lập dưới hình thức văn bản Tuy nhiên, Luật Hợp đồng Trung Quốc vẫn để ngỏ khả năng có thể điều chỉnh đối với sự hạn chế này với quy định rằng, khi một hợp đồng phải được xác lập dưới hình thức văn bản

phù hợp với luật và các quy định hành chính hoặc theo thoả thuận của các bên, hợp đồng sẽ được coi là đã được giao kết thậm chí khi nó được xác lập không phải dưới dạng văn bản, khi một trong các bên đã thực hiện những nghĩa vụ chủ yếu của hợp đồng và bên kia chấp nhận nó Cách tiếp cận có tính phi hình thức này của Trung Quốc thể hiện những sự đổi mới trong pháp luật hợp đồng Trung Quốc nhằm đáp ứng thực tiễn thương mại quốc tế và phù hợp với nguyên tắc chung được ghi nhận trong PICC, cụ thể là trong nguyên tắc favor contractus [65]

Ngoài việc được quy định trong pháp luật các nước, nhiều văn bản quốc tế cũng có quy định về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài Ví dụ, Đạo luật thống nhất về Luật Thương mại chung của OHADA đưa ra quy định hợp đồng mua bán thương mại có thể xác lập bằng văn bản hoặc bằng miệng Hình thức hợp đồng không phải là điều kiện bắt buộc Trong trường hợp thiếu vắng một thoả thuận được xác lập dưới hình thức văn bản, hình thức của hợp đồng có thể chứng minh bằng bất kỳ phương thức nào, kể cả bằng nhân chứng

[98, điều 208]

Những phân tích trên cho thấy, một số lớn các nước không quan niệm hình thức là điều kiện để xác định hiệu lực của hợp đồng Ngoài ra, pháp luật các nước chủ yếu đề cập đến hình thức của hợp đồng nói chung mà ít đưa ra những quy định riêng về hình thức hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài

Về cơ bản, pháp luật các nước không bắt buộc phải xác lập hợp đồng dưới một hình thức xác định mà dành quyền lựa chọn cho các bên có liên quan

Như vậy, thoạt nhìn dường như pháp luật các nước không đòi hỏi văn bản là hình thức bắt buộc cho các giao dịch, tuy nhiên, nếu đi sâu nghiên cứu, có thể thấy hình thức văn bản trong nhiều trường hợp trở thành bắt buộc, đặc biệt là trong điều kiện phức tạp của các giao dịch với thương nhân nước ngoài Ví dụ, điều 2-201 Bộ luật Thương mại Thống nhất (UCC) quy định, hợp đồng có giá trị từ 500 đô la Mỹ trở lên phải lập thành văn bản nếu các bên muốn Toà án bảo vệ quyền lợi cho mình Pháp luật Pháp không ghi nhận rõ ràng hình thức văn bản, nhưng những quy định trong pháp luật Pháp cho thấy hình thức văn bản có tính chất quan trọng Theo pháp luật Pháp, nếu tài sản tranh tụng có giá trị trên 50 Fr, Toà án chỉ công nhận các hình

thức văn bản làm chứng cứ [45, tr 185] Điều 12 Công ước Viên về mua bán hàng hoá quốc tế năm 1980 quy định, đối với những nước quy định trong hệ thống pháp luật của mình là hợp đồng phải được giao kết bằng văn bản thì được bảo lưu không

áp dụng điều 11 của Công ước, nghĩa là điều khoản cho phép hợp đồng có thể được giao kết bằng cả lời nói và bằng văn bản Sở dĩ có quy định này là do nhiều nước khi ký kết Công ước đã bày tỏ những quan điểm khá rõ ràng về khả năng áp dụng của điều khoản này của Công ước Ví dụ, Na Uy cho rằng sẽ có những khó khăn nhất định khi áp dụng yêu cầu về hình thức văn bản đối với tất cả những sự thay đổi nhỏ của hợp đồng áo cho rằng Công ước nên cho phép luật của một nước mà quy định những đòi hỏi về hình thức có quyền không áp dụng điều 11 của Công ước khi một trong các bên có trụ sở kinh doanh ở nước đó Hà Lan gợi ý rằng Công ước nên cho phép bảo lưu nếu luật pháp của nước thành viên quy định hợp đồng mua bán phải xác lập dưới hình thức văn bản [54]

Đạo luật thống nhất về Luật Thương mại chung của OHADA cũng xác định hình thức hợp đồng không phải là điều kiện bắt buộc và trong trường hợp thiếu vắng một thoả thuận được xác lập dưới hình thức văn bản, hình thức của hợp đồng

có thể chứng minh bằng bất kỳ phương thức nào, kể cả bằng nhân chứng Tuy nhiên, đạo luật lại quy định rằng, để xác định ý định của một bên, cần thiết phải tính đến các hoàn cảnh thực tế, đặc biệt là các giai đoạn đàm phán giữa các bên, thực tiễn hoạt động hình thành giữa họ, và thậm chí là tính đến các quy tắc nghề nghiệp có liên quan Như vậy, cho dù đạo luật không quy định hình thức văn bản

là bắt buộc, nhưng để chứng minh ý định và hoàn cảnh thực tế giữa các bên, đặc biệt là trong điều kiện các giao dịch với nước ngoài, hình thức văn bản vẫn trở nên hết sức cần thiết [98]

Trên thực tế không một hệ thống pháp luật nào lại miễn trừ hoàn toàn các yêu cầu về hình thức của hợp đồng Vấn đề đặt ra là ở chỗ, yêu cầu về hình thức của hợp đồng có phải là điều kiện bắt buộc để xác định hiệu lực của hợp đồng hay không Nhìn chung, có thể khẳng định rằng, hình thức của hợp đồng không được coi là điều kiện hiệu lực của hợp đồng, cho dù một số ít nước, chẳng hạn Cộng

hoà Liên bang Đức ghi nhận điều này Tuy nhiên về cơ bản, hình thức của hợp đồng có ý nghĩa quan trọng trong việc chứng minh và là chứng cứ trước toà án

Kết luận Chương 1

Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế luôn luôn gắn liền với các yếu tố quốc

tế trên nhiều mặt, trong đó có các yếu tố quan trọng là pháp luật quốc tế và tập quán thương mại quốc tế Do đó, để thúc đẩy các quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, đòi hỏi các bên phải hiểu rõ đặc điểm và bản chất của loại hợp đồng này Quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài do nhiều nguồn luật điều chỉnh bao gồm điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế, luật quốc gia, lex mercatoria, các nguyên tắc, học thuyết, lẽ công bằng nên đòi hỏi việc xây dựng và hoàn thiện các quy định pháp luật quốc gia không thể tách biệt với việc nghiên cứu và vận dụng các nguồn luật đó

Giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là một quá trình phức tạp liên quan đến nhiều loại giao dịch khác nhau, nhiều chủ thể khác nhau và chịu sự điều chỉnh của nhiều hệ thống pháp luật khác nhau Việc làm rõ các giai đoạn của quá trình giao kết hợp đồng từ đó xác định nội dung nghiên cứu là việc làm cần thiết đối với hoạt động giao kết hợp đồng Giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế ở Việt Nam trong điều kiện hiện nay còn chịu tác động của điều kiện kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa và xu thế hội nhập quốc tế, đặc biệt là khi nước

ta vừa trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại Thế giới, do đó pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài cần đảm bảo sự tương thích với pháp luật và thông lệ quốc tế

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ GIAO KẾT

HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ TỪ THỰC TIỄN

TẬP ĐOÀN CÔNG NGHIỆP CAO SU VIỆT NAM

2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

2.1.1 Các quy định về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Các quy định hiện hành về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế được đề cập trong Bộ luật Dân sự năm 2005, Luật Thương mại năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2005 và nhiều văn bản hướng dẫn thi hành như Nghị định của Chính phủ số 37/2006/NĐ-CP ngày 4/04/2006 của Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động xúc tiến thương mại… và gần đây là Bộ luật Dân sự năm

2015, Luật Doanh nghiệp năm 2015

Các quy định trong pháp luật hiện hành của Việt Nam đã đề cập đến một số khía cạnh như các lời mời để đi đến đề nghị giao kết hợp đồng thể hiện dưới các hình thức như quảng cáo, trưng bày, giới thiệu hàng hoá, hội chợ, triển lãm thương mại, nghĩa vụ bảo mật thụng tin, việc ghi nhận trách nhiệm bồi thường nếu đã có

đề nghị giao kết hợp đồng nhưng lại tự ý rút bỏ đề nghị này và gây thiệt hại cho phía bên kia… Ở một mức độ nhất định, pháp luật Việt Nam đã tiệm cận với quan niệm chung về giao kết hợp đồng của các nước trên thế giới, ví dụ về lời mời giao kết hợp đồng, đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng,

về xử lý vi phạm đối với hành vi xâm phạm quan hệ tiền hợp đồng…

Để xác lập đề nghị giao kết hợp đồng và sau đó là hình thành một hợp đồng, các bên còn cần tiến hành các quá trình đàm phán, thương lượng để xác lập hợp đồng Nhìn một cách tổng quát, có thể thấy pháp luật Việt Nam đã xác lập một số cơ sở pháp lý quan trọng đối với việc điều chỉnh quan hệ tiền hợp đồng Những cơ sở pháp lý này thể hiện trước hết thông qua quy định về bồi thường thiệt hại, việc ghi nhận nguyên tắc trung thực, thiện chí, tự do giao kết hợp đồng,

những trường hợp hợp đồng để được giao kết cần phải có sự chấp thuận trước, các quy định về quảng cáo, triển lãm, trưng bày, giới thiệu hàng hoá…

Theo đó, trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, nếu bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời thì phải bồi thường thiệt hại cho bên được đề nghị mà không được giao kết hợp đồng nếu có thiệt hại phát sinh [1, khoản 2 Điều 390] Cách tiếp cận này của pháp luật Việt Nam có tính rõ ràng và cụ thể hơn so với cách tiếp cận trước đây Cụ thể, quy định hiện hành đã khẳng định rõ phải bồi thường thiệt hại nếu có thiệt hại phát sinh Việc khẳng định này tạo điều kiện bảo vệ có hiệu quả hơn quyền và lợi ích hợp pháp của bên đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng và góp phần bảo vệ quyền tự do giao kết hợp đồng Pháp luật Việt Nam cũng ghi nhận nguyên tắc thiện chí, trung thực trong quan hệ dân sự theo đó, các bên phải thiện chí, trung thực trong việc xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự, không bên nào được lừa dối bên nào [1, Điều 6] Nguyên tắc giao kết hợp đồng cũng được ghi nhận theo đó việc giao kết hợp đồng phải tuân theo các nguyên tắc là tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội; tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng [1, Điều 389]

Một nội dung khác trong việc điều chỉnh của pháp luật Việt Nam đối với quan hệ tiền hợp đồng là đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Pháp luật Việt Nam đã đề cập tương đối cụ thể về vấn đề này Việc giao kết hợp đồng được thể hiện thông qua một đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận

đề nghị giao kết hợp đồng Theo pháp luật Việt Nam, đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể Cách quan niệm này của pháp luật Việt Nam nhỡn chung là tương đồng với pháp luật và thông lệ quốc tế

Ví dụ, theo Nguyên tắc Hợp đồng Thương mại Quốc tế (PICC), một đề nghị được gọi là đề nghị giao kết nếu nó rừ ràng, đầy đủ và nêu rừ ý định của bên đưa ra

đề nghị mong muốn bị ràng buộc bởi hợp đồng khi đề nghị giao kết được chấp nhận Cách quy định này đảm bảo tính linh hoạt của các quan hệ tư, nhà làm luật không thể và cũng không cần xác định một cách cứng nhắc những nội dung nhất

định mà một đề nghị giao kết hợp đồng phải bao gồm Mặt khác, nguyên tắc tự do hợp đồng cho phép các cá nhân, tổ chức được tự do quyết định trong việc giao kết hợp đồng và quyết định việc ký kết hợp đồng với ai, như thế nào, với nội dung, hình thức nào Thông qua việc đưa ra đề nghị giao kết hợp đồng, bên cùng giao kết hợp đồng nhận biết được rõ ràng ý định giao kết hợp đồng của bên đưa ra đề nghị Điều này có nghĩa rằng, vì một hợp đồng được giao kết bằng sự chấp nhận đề nghị giao kết, các yếu tố cơ bản của hợp đồng cần phải được xác định cụ thể ngay trong đề nghị giao kết Việc một đề nghị đưa ra có thoả mãn được yêu cầu về tính xác định này hay không không thể được mô tả bởi những từ chung chung Thậm chí những điều khoản nhìn chung được coi là thiết yếu như mô tả chi tiết về hàng hoá, giá cả, thời gian, địa điểm thực hiện hợp đồng có thể không được xác định trong đề nghị mà vẫn không làm mất đi tính xác thực của lời đề nghị giao kết Ngoài ra, các bên cần thể hiện được mong muốn tham gia vào quan hệ Vì ý chí này ít khi được tuyên bố một cách rõ ràng, do đó điều này cần được xác định tuỳ vào từng vụ việc cụ thể Cách thức bên đề nghị giao kết hợp đồng trình bày một lời đề nghị, ví dụ định nghĩa văn bản của mình là “bản đề nghị giao kết” chẳng hạn trước hết cho ta biết về ý muốn của người đưa ra đề nghị, mặc dù không điều này không phải luôn đúng Điều quan trọng hơn là phải làm rõ nội dung và địa chỉ của bên nhận được đề nghị giao kết hợp đồng Nhìn chung, các văn bản này càng chi tiết thì càng nhiều khả năng tạo thành một đề nghị giao kết hợp đồng Hay một văn bản gửi tới một người thì có nhiều khả năng được hiểu là bản đề nghị giao kết hợp đồng hơn là gửi tới cho nhiều người Ví dụ, A, một cơ quan nhà nước, thông báo mở thầu để xây dựng một mạng lưới điện thoại mới Theo thông báo này, đây chỉ là thư mời gọi nộp đề nghị, theo

đó A có thể sẽ chấp nhận hay không chấp nhận Tuy nhiên, nếu thông báo ghi chi tiết những quy định, tiêu chuẩn kỹ thuật của dự án và chỉ rõ rằng hợp đồng sẽ chỉ được hình thành với giá thầu nào thấp nhất đáp ứng đúng quy cách kỹ thuật này, thông báo này sẽ trở thành một đề nghị giao kết hợp đồng một khi giá thầu thấp nhất được xác định [116, bình luận Điều 2.1.2]

Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, nếu bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba trong thời hạn chờ bên được đề

nghị trả lời thì phải bồi thường thiệt hại cho bên được đề nghị mà không được giao kết hợp đồng nếu có thiệt hại phát sinh [1, Điều 390] Pháp luật Việt Nam cũng xác định từ thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực Theo quy định của pháp luật, thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực được xác định như sau [1, Điều 391]: (a) Do bên đề nghị ấn định; (b) Nếu bên đề nghị không ấn định thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đề nghị nhận được đề nghị đó

Một nội dung quan trọng liên quan đến đề nghị giao kết hợp đồng đó là xác định khi nào bên được đưa ra đề nghị được coi là đó nhận được đề nghị giao kết hợp đồng, hay nói cách khác là đề nghị giao kết hợp đồng được chuyển tới cho bên đó Pháp luật Việt Nam đó bước phát triển quan trọng so với những quy định trước đây khi ghi nhận những trường hợp được coi là đó nhận được đề nghị giao kết hợp đồng Theo đó, những trường hợp sau đây được coi là nhận được đề nghị giao kết hợp đồng [1, Điều 391]:

a) Đề nghị được chuyển đến nơi cư trú, nếu bên được đề nghị là cá nhân; được chuyển đến trụ sở, nếu bên được đề nghị là pháp nhân;

b) Đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị; c) Khi bên được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phương thức khác

Cách quan niệm này của pháp luật Việt Nam có những nét tương đồng với Công ước Viên năm 1980 về mua bán hàng hoá quốc tế Theo Công ước Viên, một thông báo được coi là “tới nơi” một người khi nó được truyền bằng miệng cho hoặc được gửi đến tay người đó, tới địa chỉ kinh doanh hoặc địa chỉ thư tín hoặc nếu người

đó không có địa chỉ này thì tới nơi thường trú của người đó [88, Điều 24]

Đề nghị giao kết hợp đồng có thể được thay đổi, rút lại trong một số trường hợp nhất định Pháp luật Việt Nam cũng dự liệu những trường hợp theo đó có thể thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng như sau [1, Điều 392]:

a) Nếu bên được đề nghị nhận được thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại

đề nghị trước hoặc cùng với thời điểm nhận được đề nghị;

b) Điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong trường hợp bên đề nghị có nêu rõ về việc được thay đổi hoặc rút lại đề nghị khi điều kiện đó phát sinh

Riêng đối với trường hợp khi bên đề nghị thay đổi nội dung của đề nghị thì pháp luật Việt Nam coi đề nghị đó là đề nghị mới [1, Điều 392] Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền huỷ bỏ đề nghị do đã nêu rõ quyền này trong đề nghị thì phải thông báo cho bên được đề nghị và thông báo này chỉ có hiệu lực khi bên được đề nghị nhận được thông báo trước khi bên được đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng [1, điều 393] Pháp luật Việt Nam không quy định những trường hợp không thể huỷ bỏ đề nghị giao kết hợp đồng

Tuy nhiên, cần lưu ý rằng, trách nhiệm của bên đề nghị giao kết hợp đồng không phải là vô hạn Theo pháp luật Việt Nam, đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trong các trường hợp sau đây [1, Điều 394]:

- Bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận;

- Hết thời hạn trả lời chấp nhận;

- Khi thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực;

- Khi thông báo về việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực;

- Theo thoả thuận của bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời

Đề nghị giao kết hợp đồng có thể được sửa đổi Điều này xảy ra trong trường hợp bên được đề nghị đó chấp nhận giao kết hợp đồng, nhưng có nêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị thì coi như người này đó đưa ra đề nghị mới [1, Điều 395]

Để hợp đồng được hình thành cần phải có một chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Theo pháp luật Việt Nam, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị [1, Điều 396] Về nguyên tắc, bên nhận được đề nghị giao kết có quyền

tự do quyết định có chấp nhận giao kết hợp đồng hay không Cách quy định của pháp luật Việt Nam cho thấy, sự trả lời của bên được đề nghị chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị do bên đề nghị giao kết hợp đồng đưa ra được hiểu là chấp nhận

đề nghị giao kết hợp đồng Tuỳ theo từng quan hệ hợp đồng và phương thức giao kết hợp đồng, bên được đề nghị có thể trả lời ngay việc có chấp nhận giao kết hợp đồng hay không hoặc có thể bên được đề nghị cần phải có một thời gian nhất định

để cân nhắc, tính toán việc giao kết hợp đồng Sau thời gian mà bên đưa ra đề nghị