Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)

Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)Lý luận và thực tiễn về sự thống nhất ý chí để giao kết hợp đồng thương mại (LV thạc sĩ)

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN HOÀNG THOẠI PHƢƠNG LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN VỀ SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ ĐỂ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI, năm 2017 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN HOÀNG THOẠI PHƢƠNG LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN VỀ SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ ĐỂ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC PGS.TS NGUYỄN NHƢ PHÁT HÀ NỘI, năm 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan số liệu kết nghiên cứu luận văn hoàn toàn trung thực chưa sử dụng để bảo vệ cơng trình Mọi giúp đỡ cho luận văn cảm ơn Các thông tin, số liệu ghi luận văn ghi rõ nguồn gốc Tác giả luận văn Nguyễn Hoàng Thoại Phƣơng MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƢƠNG LÝ LUẬN TỔNG QUÁT VỀ SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ ĐỂ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 1.1 Bản chất hợp đồng 1.2 Sự thống ý chí hay thỏa thuận 1.3 Điều kiện có hiệu lực thỏa thuận 20 1.4 Nguyên tắc thoả thuận 23 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ ĐỂ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 25 2.1 Cấu trúc nguồn pháp luật hợp đồng Việt Nam 25 2.2 Quy định pháp luật Việt Nam yếu tố thỏa thuận (thống ý chí) hợp đồng 28 2.3 Pháp luật điều tiết rủi ro thường gặp thoả thuận 41 2.4 Nguyên nhân khiếm khuyết thoả thuận 48 CHƢƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ CỦA SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ TRONG GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 51 3.1 Cần phải có quan niệm đầy đủ, xác, thống thoả thuận pháp luật hợp đồng 51 3.2 Sửa đổi, bổ sung số quy định Bộ luật Dân có liên quan đến thoả thuận giao kết hợp đồng 53 3.3 Đối mới, nâng cao hiệu xét xử án tranh chấp hợp đồng 62 KẾT LUẬN 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật dân GKHĐ : Giao kết hợp đồng HĐ : Hợp đồng L/C : Thư tín dụng LTM : Luật thương mại NLHV : Năng lực hành vi dân UBTVQH : Uỷ ban thường vụ Quốc hội MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Hợp đồng chế định pháp lý có bề dày lịch sử, tảng giao dịch kinh doanh Cùng với tự thương mại, pháp luật hợp đồng ngày hài hòa hóa, chí thể hóa quy mơ khu vực toàn cầu Sự đời Bộ luật Dân năm 2015 góp phần giải tản mạn, rải rác quy định pháp luật hợp đồng điều chỉnh nhiều văn có giá trị pháp lý khác Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989, Bộ luật Dân 1995, Luật Thương mại 1997, đạo luật chuyên ngành khác; pháp luật hợp đồng Việt Nam thống thành hệ thống, quy định thể tương thích với pháp luật giới phần quan trọng pháp luật quốc gia Khi nhắc đến hợp đồng có vấn đề khơng thể khơng đề cập “sự thống ý chí” Dù cổ luật hay pháp luật đại, dù Civil law hay Common law…, tất thống với quan điểm “Hợp đồng thỏa thuận có hiệu lực pháp lý bắt buộc”, nghĩa thống ý chí yếu tố thiếu hợp đồng, phải tồn thỏa thuận hợp pháp hợp đồng hình thành Như vậy, nghiên cứu yếu tố thỏa thuận tảng để hiểu chất hợp đồng nói chung Thực tiễn ký kết hợp đồng hoạt động kinh doanh, thương mại Việt Nam thời gian qua cho thấy hợp đồng ký kết chủ yếu theo thói quen mà khơng theo kỹ pháp lý Trong đó, xu hướng hội nhập mở nhiều hội thách thức cho thương nhân Việt Nam.Những hợp đồng ký kết với bên đối tác nước ngồi hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế… ngày phổ biến chiếm số lượng lớn Nếu khơng có hiểu biết định pháp luật hợp đồng liệu thương nhân nước ta có đủ sức bảo vệ có tranh chấp trước đối tác nước vốn hiểu biết coi trọng pháp luật? Những vấn đề pháp lý đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, lực chủ thể tham gia giao kết… khơng nhìn nhận cách thỏa đáng khó có chứng pháp lý thuyết phục để bảo vệ quyền lợi cho Do đó, nói giai đoạn giao kết hợp đồng, đặc biệt yếu tố thỏa thuận gần giai đoạn quan trọng bậc pháp luật hợp đồng, tảng thiết lập nên quan hệ bên sở cho hậu pháp lý phát sinh sau Nhận thức tầm quan trọng thỏa thuận vậy, pháp luật hợp đồng Việt Nam phần thể quan tâm đến yếu tố với quy định cụ thể Bộ luật Dân năm 2015 sở kế thừa phát triển quy định BLDS 1995 Luật thương mại 1997, đồng thời có tương thích định với pháp luật giới, đặc biệt với hệ thống luật thành văn Tuy nhiên, quy định cịn mang tính ngun tắc chung, khiến cho việc áp dụng gặp phải bất cập khơng đáng có, đơi cịn khơng phù hợp với thơng lệ quốc tế Trước tình hình đó, chọn “Lý luận thực tiễn thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học mình, qua có nhìn tổng quan vấn đề, thấy điểm tiến thiếu sót pháp luật Việt Nam để tìm hướng khắc phục, góp phần vào q trình thống hồn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng Việt Nam Tình hình nghiên cứu đề tài Luật hợp đồng tảng kinh doanh.Tìm hiểu luật hợp đồng thiết yếu người mong muốn tiến hành kinh doanh.Bởi quy định hợp đồng giới luật học cá nhân, thương nhân quan tâm tìm hiểu.Nhiều nghiên cứu tiến hành hầu hết khía cạnh liên quan đến pháp luật hợp đồng Liên quan đến đề tài mà tác giả chọn, kể đến số sách, báo, viết nhiều liên quan đến đề tài như: Tạ Thị Hồng Vân- luận văn thạc sĩ luật học, 2005 “Nguyên tắc tự hợp đồng pháp luật Việt Nam”; TS Bùi Ngọc Cường “Thống pháp luật hợp đồng Việt nam”; tạp chí Luật học số năm 2001; Phạm Hồng Giang “Vai trị án lệ với phát triển pháp luật hợp đồng”; Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 91 năm 2007; Đinh Mai Phương, “Thực tiễn áp dụng quy định BLDS hợp đồng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 11 năm 2011; “Giáo trình luật hợp đồng” PGS Ts Ngô Huy Cương, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà nội năm 2013….Tuy nhiên, giới hạn tìm hiểu mình, tơi chưa tìm thấy cơng trình chuyên nghiên cứu lý luận thực tiễn thống ý chí tạo lập hợp đồng thương mại Việt Nam Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Thơng qua việc phân tích quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam yếu tố thỏa thuận, có đặt đối chiếu so sánh với pháp luật nước ngoài, để tìm kiếm, phát tiến thiếu sót pháp luật Việt Nam, đưa kiến nghị, giải pháp xây dựng hoàn thiện khung pháp luật thỏa thuận; vai trò quan trọng thống ý chí để giao kết hợp đồng tổng thể chung chế định hợp đồng 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Để thực mục đích trên, tác giả xác định phải thực nhiệm vụ sau: + Nghiên cứu sở lý luận chung hợp đồng yếu tố thỏa thuận hợp đồng pháp luật Việt Nam giới Qua thấy tầm quan trọng thỏa thuận chế định hợp đồng + Phân tích nội dung thỏa thuận hợp đồng; bao gồm quy định pháp luật Việt Nam (chủ yếu Bộ Luật Dân Sự 2015) thành tố tạo nên thỏa thuận: đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, điều kiện hiệu lực vô hiệu thỏa thuận, khiếm khuyết chủ yếu thỏa thuận thực tiễn Có đối chiếu so sánh với pháp luật nước để làm rõ vấn đề + Đánh giá pháp luật yếu tố thỏa thuận hợp đồng pháp luật Việt Nam nay, từ đề xuất số kiến nghị để xây dựng hoàn thiện pháp luật này, đảm bảo tính chặt chẽ mặt lập pháp, tính ứng dụng cao thực tế, công buộc phải giải theo đường tư pháp tranh chấp xảy thỏa thuận Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu Chế định hợp đồng chế định phức tạp, liên quan đến nhiều vấn đề khác giao kết, thực hiện, chấm dứt hợp đồng…, vấn đề chủ thể, điều kiện hiệu lực, ngun tắc chung…Luận văn khơng có tham vọng nghiên cứu toàn hệ thống mà sâu nghiên cứu yếu tố thỏa thuận hay thống ý chí - yếu tố hợp đồng, nghiên cứu quy định cụ thể nêu pháp luật hợp đồng Việt Nam Tập trung phân tích thành tố tạo nên thỏa thuận: đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng BLDS 2015, luật gốc chế định hợp đồng Việt Nam, có đối chiếu so sánh với quy định hệ thống pháp luật khác giới Đồng thời điều kiện để thỏa thuận có hiệu lực, khiếm khuyết nó, từ đưa kiến nghị xây dựng khung pháp luật thỏa cho vấn đề Trong luận văn tác giả nghiên cứu quy định hợp đồng Bộ luật Dân năm 2015, luật có hiệu lực từ ngày 1/1/2017 4.2 Phạm vi nghiên cứu Luận văn nghiên cứu vấn đề chung thống ý chí giao kết hợp đồng thương mại, khơng sâu vào nghiên cứu vấn đề luật chuyên ngành liên quan tới hợp đồng Luận văn không phân tích, đánh giá thực trạng, thi hành qui định văn pháp luật chuyên ngành Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu 5.1 Phương pháp luận Luận văn nghiên cứu chủ yếu dựa phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh Nhà nước pháp luật 5.2 Phương pháp nghiên cứu Trên sở đó, vận dụng phép vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác - Lênin, làm phương pháp luận cho trình nghiên cứu Tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể như: phân tích, tổng hợp, so sánh luật học, khảo cứu thực tế để làm rõ vấn đề cần nghiên cứu Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn 6.1 Ý nghĩa lý luận Luận văn góp phần vào việc củng cố hồn thiện sở lý luận hợp đồng khoa học pháp lý Việt Nam 6.2 Ý nghĩa thực tiễn Luận văn đặc biệt sâu phân tích quy định pháp luật Việt Nam vấn đề liên quan đến yếu tố thỏa thuận, điều phù hợp với mục đích phạm vi nghiên cứu đặt Dựa sở tảng đề cập, việc phân tích giúp tác giả đánh giá cách khách quan tính ưu việt hạn chế quy phạm pháp luật Việt Nam, đối chiếu vào thực tiễn để rút điểm cần phát huy điểm cần sửa đổi, hồn thiện, tạo tính minh bạch ứng dụng cao thỏa thuận Cơ cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận kết cấu gồm chương: Chương 1: Lý luận tổng quát thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại Chương 3: Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại việt nam luật dân Đức quy định, trường hợp chào hàng khơng quy định thời hạn trả lời bên chào hàng chịu ràng buộc thời hạn hợp lý Khoản Điều 441 Bộ luật dân Liên bang Nga quy định rằng, chào hàng văn không quy định thời hạn trả lời, hợp đồng coi ký kết bên chào hàng nhận trả lời chấp nhận bên trước thời hạn pháp luật quy định, pháp luật khơng quy định thời hạn hợp lý cần thiết cho việc chấp nhận Pháp luật Hoa Kỳ có quy định khơng nói rõ thời hạn trả lời đề nghị khơng hủy ngang thời hạn hợp lý, nhiên thời hạn hợp lý không vượt tháng Thực tế áp dụng pháp luật Việt Nam trường hợp bên thường tạo khoảng thời gian hợp lý Quy định có Luật thương mại 1997 điều 53 khoản “Trong trường hợp không xác định thời hạn chấp nhận chào hàng thời hạn trách nhiệm bên chào hàng ba mươi ngày kể từ ngày chào hàng chuyển cho bên chào hàng” Tuy nhiên quy định tương tự không tìm thấy Bộ luật dân 2015 Do vậy, để đảm bảo tính chặt chẽ, mặt lập pháp, cần đặt quy định cụ thể hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng không kèm thời hạn trả lời pháp luật hợp đồng Việt Nam * Thứ ba, vấn đề cần xem xét đề nghị giao kết hợp đồng quy định Điều 386 Bộ luật dân 2015 Việt Nam đòi hỏi phải thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị Tuy nhiên dựa tiêu chí hay sở để xác định đặc điểm vấn đề phức tạp không đề cập đến quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam Trong Bộ nguyên tắc UNIDROIT “ Một đề nghị coi đề nghị giao kết hợp đồng đủ rõ ràng thể ý chí bên đưa đề nghị bị ràng buộc đề nghị giao kết chấp nhận”(điều 2.1.2), Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế yêu cầu đề nghị giao kết hợp đồng phải xác định Sự “rõ ràng” “xác định” thể chỗ, đề nghị giao kết hợp đồng bên đề nghị phải quy định điều khoản hợp đồng tương lai Điều 14 công ước Viên 1980 quy định: Đề nghị giao kết hợp đồng coi xác 55 định có mơ tả hàng hóa, cách trực tiếp hay gián tiếp quy định số lượng giá hay cách thức xác định chúng Mặc dù, đề nghị giao kết hợp đồng thiếu tính cụ thể khắc phục nhiều cách, để đảm bảo tính chặt chẽ quy phạm, cho phép bên chủ động giao kết, bên nhận đề nghị hình dung rõ nét hợp đồng tương lai, quy định có lẽ cần xây dựng để làm rõ vấn đề pháp luật hợp đồng Việt Nam thỏa thuận * Thứ tư, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng theo quy định hành, việc trả lời chấp nhận phải chấp nhận hồn tồn, vơ điều kiện toàn nội dung đề nghị (điều 396 BLDS 2005, điều 393 BLDS 2015) Nếu có sửa đổi bổ sung hình thành đề nghị (điều 395 BLDS 2005, điều 394 BLDS 2015), không phụ thuộc vào tính chất hay mức độ thay đổi bổ sung Khác với quy định này, pháp luật nhiều nước Công ước Viên 1980 (khoản điều 19) Bộ nguyên tắc UNIDROIT (khoản điều 2.1.11) cho phép thừa nhận hiệu lực chấp nhận trường hợp sửa đổi bổ sung khơng làm thay đổi bản chất, nội dung đề nghị bên đề nghị không bác bỏ chi tiết sửa đổi Công ước Viên thay đổi coi làm thay đổi chào hàng khoản điều 19: thay đổi liên quan đến giá cả, phương thức toán, khối lượng chất lượng hàng hóa, địa điểm thời gian giao hàng, phạm vi trách nhiệm bên trước bên thủ tục giải tranh chấp Có quan điểm cho quy định BLDS Việt Nam 2015 hợp lý, “cho phép tránh rắc rối mặt pháp lý thực tiễn cho thấy rằng, khó xác định thay đổi thay đổi không bản” [24,tr.38] Tuy nhiên, thỏa thuận ngun tắc tự ý chí - tự hợp đồng đề cao, việc bên đề nghị khơng phản đối sửa đổi đó, nguyên tắc, đáng coi trọng Mặt khác, xác định cách trừu tượng khái niệm “thay đổi bản”, mà phụ thuộc vào hoàn cảnh trường hợp cụ thể, thực tế cho thấy sửa đổi nhằm làm cho hai bên thuận 56 lợi giao kết hợp đồng hay điều khoản bổ sung thường sử dụng lĩnh vực thương mại có liên quan nên không làm cho bên đề nghị bị bất ngờ khơng khiến người từ chối, chấp nhận với sửa đổi nhỏ đó, rõ ràng nên thừa nhận mặt pháp lý Tác giả cho rằng, để pháp luật yếu tố thỏa thuận chặt chẽ mà hiệu quả, không cứng nhắc nên có quy định tương tự đề cập Công ước Viên 1980 * Thứ năm, vấn đề chấp nhận đề nghị, đoạn khoản điều 397 BLDS 2005 quy định “Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm lý khách quan mà bên đề nghị biết phải biết lý khách quan thơng báo chấp nhận giao kết hợp đồng có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời khơng đồng ý với chấp nhận bên đề nghị” Quy định nhìn qua đảm bảo cơng lợi ích cho bên đề nghị, thực lại nghiêng bảo vệ quyền lợi bên đề nghị, trao cho người quyền “trả lời không đồng ý với chấp nhận đó” Ví dụ, người bán nhận chấp nhận trễ người mua, cịn hàng người bán coi chấp nhận có hiệu lực, hàng bán họ trả lời không đồng ý với chấp nhận Trong trường hợp người mua phải chịu thiệt hại liên quan đến chuẩn bị cho việc thực hợp đồng họ tin rằng, hợp đồng ký kết trả lời họ đến hạn Bởi thế, để đảm bảo nguyên tắc thiện chí trung thực giao kết hợp đồng, thiết nghĩ pháp luật nên quy định hết thời hạn mà bên đề nghị chưa nhận trả lời, phải thơng báo cho bên đề nghị biết chậm trễ đó, để hai bên thương lượng cách thỏa đáng vấn đề này, tránh thiệt hại đáng tiếc phát sinh Rất đáng tiếc quy định lặp lại khoản Điều 394 BLDS 2015 * Thứ sáu, cần có điều khoản quy định rõ điều kiện có hiệu lực thỏa thuận Hiện tại, để hiểu vấn đề ta cần suy từ quy định điều kiện có hiệu lực giao dịch dân sự, chất thỏa thuận thực tiễn áp dụng pháp luật Bởi đơi người lại có cách nhìn nhận đưa tiêu chí khác nhau, điều tạo bất cập trình thực Bởi nhu cầu thiết 57 lập điều khoản riêng điều kiện có hiệu lực thoả thuận giao kết hợp đồng điều cần thiết thực tiễn pháp lý Việt nam Đồng thời điều kiện yếu tố nhầm lẫn, lừa dối, đe dọa để làm sở xác định tính hiệu lực thỏa thuận bị khiếm khuyết nguyên nhân cần đặt Các điều kiện đề cập phần * Thứ bảy, vấn đề cần sửa đổi khái niệm đe dọa, cần phân biệt “buộc phải thực giao dịch” khác hoàn toàn với “buộc phải xác lập giao dịch”, hợp đồng xác lập hoàn toàn tự nguyện, hợp pháp, việc đe dọa để bên có nghĩa vụ buộc phải thực cam kết làm cho giao dịch bị vô hiệu Ví dụ hai bên ký hợp đồng th nhà hồn toàn tự nguyện hợp pháp; thực nghiêm chỉnh năm, đến năm thứ bên thuê không toán hạn, bên cho thuê nhà đe dọa bên thuê: hạn toán chậm tháng, khơng tốn đủ vào ngày 27/7 tơi đuổi nhà ngồi thơng báo đến quan Bên thuê sợ uy tín, danh dự nên phải thực hợp đồng hợp đồng bị vô hiệu Như cần sửa lại cụm từ để làm sở xác định thỏa thuận bị vô hiệu * Thứ tám, quy định đảm bảo quyền tự ý chí khơng trái pháp luật đạo đức xã hội cần phải đảm bảo tính minh bạch, lẽ “Pháp luật minh bạch giúp ích cho thực thịnh trị” (Hàn Phi- đại diện tiêu biểu theo chủ thuyết pháp trị cách hai nghìn năm), cần phải chuẩn hóa can thiệp cách minh bạch Nhà nước đến quan hệ hợp đồng Để bảo vệ trật tự công, pháp luật cần xây dựng quy phạm cấm đoán cách trực tiếp, theo danh mục cụ thể, tạo phân định minh bạch hành vi bị cấm hành vi làm Các quy phạm mang tính chung chung dễ dẫn đến nhầm lẫn dễ bị áp dụng tùy tiện cần phải hạn chế cách tối đa dần loại bỏ theo hướng quy định chế tài cụ thể Để thiết lập hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam thỏa thuận ý tưởng lập pháp kể có lẽ chưa thực đầy đủ hợp lý 58 hoàn toàn, phần giải bất cập xảy thực tiễn áp dụng pháp luật năm qua * Thứ chín, việc đảm bảo thực quy định yếu tố thỏa thuận hợp đồng Việt Nam cịn gặp nhiều khó khăn chưa thật hiệu Bởi lẽ pháp luật hợp đồng thống nhất, “việc đưa tất quy định hợp đồng vào diện điều chỉnh Bộ luật dân sự, mà lại khơng có quy định hợp đồng thương mại Luật thương mại, nhà lập pháp chưa đem lại cho doanh nghiệp chế định hợp đồng đầy đủ họ giao kết hợp đồng thương mại, đăc biệt hợp đồng thương mại quốc tế Thực tế vấn đề giao kết hợp đồng nói chung thỏa thuận nói riêng thường xuyên gặp phải vướng mắc q trình thực hiện, địi hỏi phải có hướng xử lý thích hợp Trước hết thỏa thuận có hiệu lực sở để giao kết hợp đồng, phải đảm bảo tính logic, nghĩa có ràng buộc mặt pháp lý có hiệu lực Mỗi điểm thỏa thuận phải rõ ràng, có chủ thể kèm để tránh tranh chấp kiện tụng xảy Nếu hỏi luật sư nào, họ trả lời việc kiện cáo tốn lại không hiệu để giải tranh chấp hợp đồng Hơn nữa, bạn quyền kiểm soát vấn đề liên quan đến tranh chấp có xuất tồ án, cần đảm bảo thỏa thuận giao kết phải logic chặt chẽ, đảm bảo yếu tố quy định pháp luật phù hợp với điều kiện hai bên Các quan chức cần ban hành văn hướng dẫn áp dụng quy định nêu Bộ luật Dân năm 2015 chế định hợp đồng, lẽ luật ta cịn sơ sài có khái niệm mang tính trừu tượng “đạo đức xã hội” , vấn đề chưa giải thỏa đáng, việc ban hành văn cần thiết Trong văn đó, cần quy định chi tiết, dự liệu trường hợp cụ thể để có hướng giải thỏa đáng, đồng thời tạo tính mở để bên chủ động áp dụng 59 Bộ luật Dân quy định nội dung mang tính tảng, luật chuyên ngành phải đưa quy phạm điều chỉnh cụ thể loại thỏa thuận hay hợp đồng thuộc phạm vi điều chỉnh Đồng thời khơng nên nhắc lại quy định chung có Bộ luật Dân Chẳng hạn nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận quy định Bộ luật Dân nhắc lại Luật Thương mại 2005 điều 11, Luật xây dựng hay số luật chuyên ngành khác lại không đề cập đến quy định chung hợp đồng chuyên ngành Việc quy định khiến q trình áp dụng gặp khó khăn, số chủ thể lợi dụng điều để nói Luật xây dựng không quy định nên thỏa thuận giao kết hợp đồng xây dựng khơng địi hỏi tự nguyện, bên mạnh áp đặt điều kiện cho bên yếu mà không khiến thỏa thuận bị vô hiệu Bởi cần thống quan điểm trình làm luật Mặt khác, dù pháp luật hợp đồng nước ta khơng q coi trọng vấn đề hình thức thỏa thuận, thực tế xảy tranh chấp thỏa thuận ký kết văn chứng quan trọng, điều tạo nhiều bất lợi cho đối tác tin tưởng quan hệ làm ăn lâu năm mà không tiến hành việc thỏa thuận theo hướng truyền thống đó, đặc biệt thời đại thương mại điện tử ngày Việc pháp luật quy định hợp đồng phải thiết lập hình thức định vơ tình tạo nên khoảng cách thỏa thuận mong muốn bên với hiệu lực hợp đồng Do đó, thực hiện, cần nhìn nhận vấn đề thống chấp nhận việc chứng minh thỏa thuận hình thức kể nhân chứng pháp luật nhiều nước quy định * Thứ mười, thỏa thuận bị khiếm khuyết nhầm lẫn Thực tế áp dụng cho thấy thỏa thuận nhầm lẫn đối tượng nên nguyên nhân dẫn đến vô hiệu thỏa thuận, không nên quy định pháp luật hành nhầm lẫn “nội dung mục đích thỏa thuận”, lẽ nhầm lẫn số lượng, chất lượng, giá nhầm lẫn nội dung chủ yếu hợp đồng vấn đề nằm khả kiểm sốt chủ thể, địi hỏi chủ thể phải tìm hiểu trước giao kết hợp đồng [8,tr221] Đồng thời nên phân biệt 60 nhầm lẫn từ hai phía nhầm lẫn bên để xác định tính vơ hiệu, lẽ mức độ nhầm lẫn từ hai bên thông thường trầm trọng Mặc dù không quy định luật áp dụng, cần xác định thời điểm nhầm lẫn, chẳng hạn như: - Nếu bên vào thời điểm giao kết hợp đồng khơng hiểu hiểu khơng việc đánh giá không hậu hay khả sinh lợi hợp đồng quy định nhầm lẫn áp dụng - Nếu bên vào thời điểm ký kết hợp đồng khơng quan tâm (khơng hình dung hết) việc không đánh giá đầy đủ khả sinh lợi hợp đồng, đến thực hợp đồng phát điểm”hớ” từ chối thực hợp đồng quy định nhầm lẫn không áp dụng Đề nghị chấp nhận đề nghị thực tế cần đươc áp dụng linh hoạt Các nội dung chủ yếu cần đưa để đảm bảo tính chắn cho việc giao kết hợp đồng tương lai, không nên cứng nhắc nội dung quy định điều 398 BLDS 2015 mà phải tôn trọng tự thỏa thuận bên Những nội dung đưa cần nội dung thiết yếu, phù hợp với loại hợp đồng ký kết đảm bảo thỏa mãn lợi ích bên đủ, không thiết phải theo nội dung pháp luật đòi hỏi * Mười một, Pháp luật Việt Nam dự liệu đến trường hợp hai bên đề nghị chết lực hành vi dân sự, hiệu lực đề nghị chấp nhận giải sau: Điều 395 BLDS Việt Nam 2015: “Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng chết lực hành vi dân sau bên đề nghị giao kết hợp đồng trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng có giá trị” Điều 396 BLDS Việt Nam 2015: “Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng chết lực hành vi dân sau trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng có giá trị” Trong trường hợp này, q trình thỏa thuận hồn tất coi hợp đồng đươc xác lập, đó, việc trả lời chấp nhận có giá trị 61 Tuy nhiên, pháp luật đề cập đến thời điểm “sau” mà không dự liệu đến trường hợp hai bên chết lực hành vi trước trả lời chấp nhận đề nghị đề nghị liệu có cịn hiệu lực? Rõ ràng chiểu theo quy định điều 393 BLDS 2015 chấm dứt đề nghị khơng có trường hợp Thế chủ thể chết mà đề nghị chưa chấp nhận đương nhiên đề nghị khơng thể tiếp tục thực hiện, chủ thể lực hành vi khơng đủ điều kiện lực hành vi chủ thể để thỏa thuận có hiệu lực, dù bên đề nghị trả lời chấp nhận khơng có hiệu lực nên đề nghị đương nhiên hết hiệu lực Nên cần quy định trường hợp vào điều khoản chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng pháp luật hợp đồng Việt Nam? Ngoài cần quan tâm đến vấn đề việc sử dụng án lệ chế định hợp đồng nói chung yếu tố thỏa thuận nói riêng Ở nước ta việc sử dụng án lệ nguồn luật hạn chế khơng muốn nói khơng, thực tiễn áp dụng xét xử vụ án liên quan đến hợp đồng lại có mối liên hệ mật thiết với vấn đề Do đó, giải tranh chấp có liên quan đến yếu tố thỏa thuận hợp đồng, thiết nghĩ nên đặc biệt quan tâm áp dụng án lệ qua trình hành pháp, đảm bảo việc thực hành luật khơng cịn cứng nhắc có hướng giải thỏa đáng khơng tìm thấy quy định pháp luật, lẽ pháp luật trạng thái tĩnh nhiều sống người linh hoạt khơng ngừng 3.3 Đối mới, nâng cao hiệu xét xử án tranh chấp hợp đồng Trong báo cáo thực tế cơng bố định tịa án số nước điển hình số đề xuất với Việt nam dự án Star-VN tháng 12/2001, TS.Virginia Wise, giảng viên luật, trường Luật Harward tổng kết tác dụng việc công bố án, định tòa án: Cải thiện khả lập luận soạn thảo định Cải thiện chất lượng “hồ sơ xét xử từ nâng cao chất lượng việc xem xét (phúc thẩm) theo thủ tục pháp lý” 62 Tăng hiệu hệ thống tư pháp tránh việc khiếu kiện lại vấn đề tòa án định Hỗ trợ chức giáo dục đào tạo Hỗ trợ việc áp dụng luật cách đồng bộ, quán (ko tùy tiện) dự đoán nước thời điểm Trợ giúp tìm kiếm sửa chữa vấn đề, làm rõ vấn đề mơ hồ, giải điểm chưa thống giảm bớt kết không lường trước áp dụng luật Tăng cường cơng khai, từ tăng tự tin, tín nhiệm hệ thống tịa án Có thể thấy án lệ thực đóng vai trị quan trọng, đặc biệt pháp luật hợp đồng Bởi việc cải cách tư pháp hoàn thiện mặt tư pháp pháp luật thỏa thuận hợp đồng Việt Nam trước hết cần từ việc nhìn nhận giá trị án lệ, sở đánh giá khả vị trí đội ngũ thẩm phán, nhân viên tư pháp giải tranh chấp hợp đồng Một án lệ hình thành cơng nhận xây dựng pháp luật tầm kiểm soát xử lý đội ngũ ngày nâng cao Các tranh chấp giải dễ dàng, nhanh chóng Bản thân chủ thể có hình dung vấn đề soi vào vụ việc xảy trước đây, từ có cách hành xử phù hợp Thực tế Pháp luật nhiều nước giới (trong có nước theo hệ thống pháp luật Anh - Mỹ hay hệ thống pháp luật thành văn Pháp, Đức, Ý…) thừa nhận án lệ nguồn giải thích pháp luật nguồn pháp luật lĩnh vực pháp luật hợp đồng Quy định nguyên tắc tiền lệ quy tắc giải thích pháp luật nước theo hệ thống luật án lệ có ưu điểm tạo cho thẩm phán vai trò chủ động, sáng tạo trình áp dụng pháp luật (các vụ việc ln tồ án thụ lý giải quyết, pháp luật thiếu quy định điều chỉnh), nhằm bảo đảm quyền lợi bên, bảo vệ công bằng, công lý quan hệ hợp đồng 63 Với Việt Nam, việc quy định cho án quyền giải thích pháp luật hoạt động xét xử lĩnh vực pháp luật hợp đồng chưa pháp luật quy định cụ thể Trong đó, thỏa thuận phạm trù dễ gây tranh cãi dễ dẫn đến tranh chấp chất thống ý chí đích thực Bởi thế, việc giải thích luật, giải thích thỏa thuận cần thiết có tranh chấp xảy Đối với pháp luật thỏa thuận, nên chăng, lí đó, cần có kiến nghị thích hợp mặt tư pháp cho vấn đề Theo quy định Hiến pháp Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật, Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan có thẩm quyền giải thích luật, pháp lệnh Nhưng quan thực tế khơng có thời gian dành cho hoạt động giải thích pháp luật cho trường hợp cụ thể đời sống xã hội, mà hợp đồng thông thường lại quan hệ tư bên đời sống kinh doanh hàng ngày, chúng đa dạng phong phú Trong thực tiễn, thấy UBTVQH tiến hành giải thích pháp luật Do vậy, quy định Uỷ ban thường vụ Quốc hội quan có thẩm quyền giải thích luật, pháp lệnh khơng có tính khả thi thực tế Cho đến thẩm phán Việt Nam chưa có quyền sáng tạo pháp luật, chưa có quyền giải thích luật mà có thẩm quyền áp dụng pháp luật.Trong tính độc lập thẩm phán hiểu bao gồm độc lập sáng tạo luật, áp dụng luật vụ việc cụ thể luật thành văn chưa điều chỉnh đến Hơn nữa, thẩm phán cịn có quyền giải thích pháp luật sở mục đích điều chỉnh, lẽ cơng bằng, lương tâm đạo đức nghề nghiệp, lẽ họ có quyền đưa phán tính hợp pháp cho hành vi người Cơng mà nói quyền giải thích luật, sáng tạo luật dựa theo lẽ cơng quyền bẩm sinh thẩm phán Khi quyền chưa trao cho thẩm phán có lẽ việc bảo vệ quyền tài sản hợp đồng gặp nhiều khó khăn Như vậy, mặt tư pháp, nên thừa nhận vai trị giải thích pháp luật thẩm phán tồ án thơng qua án lệ Điều có ý nghĩa quan trọng việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng nói chung khung pháp luật thỏa thuận nói riêng, bảo đảm tính thống nhất, bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt 64 động thương mại Để thực việc cần có thống thực vấn đề: lập pháp - hành pháp - tư pháp: mặt lập pháp, cần quy định nguyên tắc thừa nhận án lệ nguồn giải thích pháp luật Về mặt thực tiễn, địi hỏi phải thực thường xuyên việc sưu tập, chọn lọc, in ấn, phổ biến án tiêu biểu, điển hình Tồ án nhân dân tối cao để phục vụ cho hoạt động áp dụng pháp luật cơng tác xét xử tồ án cấp Đó tảng cho hoạt động tư pháp diễn thuận lợi có hiệu Đồng thời, phải đào tạo, bồi dưỡng đội ngũ thẩm phán có trình độ, kỹ đạo đức nghề nghiệp tốt, đảm bảo cho họ độc lập định, đảm bảo sống ổn định an tồn Có thẩm phán tận trung với nghề, tận tâm giải vấn đề cách thỏa đáng công minh Kết luận Chƣơng Với số giải pháp nhằm nâng cao hiệu thống ý chí giao kết hợp đồng thương mại Việt Nam, tác giả cần phải có quan niệm đầy đủ, xác, thống thỏa thuận pháp luật hợp đồng.Sửa đổi, bổ sung số quy định Bộ luật Dân có liên quan đến thỏa thuận giao kết hợp đồng.Và đổi mới, nâng cao hiệu xét xử Tòa án tranh chấp hợp đồng 65 KẾT LUẬN Nếu hợp đồng “huyết mạch” hoạt động thương mại yếu tố thỏa thuận, bản, xem vấn đề cốt lõi hợp đồng Bởi lẽ khơng yếu tố mà cịn yếu tố khơng thể thiếu hợp đồng, nói lên chất hợp đồng Nhận thức tầm quan trọng đề tài, luận văn phần sâu nghiên cứu giải vấn đề lý luận thực tiễn thỏa thuận, cụ thể: Về sở lý luận đề tài, tác giả đưa hình dung tương đối rõ nét hợp đồng yếu tố thỏa thuận hệ thống pháp luật Tác giả không sâu vào quy định cụ thể Việt Nam mà đưa quy phạm tổng quát, liên hệ với pháp luật quốc gia khác, từ có nhìn tồn diện đắn vấn đề Một thực tế cần ghi nhận pháp luật hợp đồng số nước đặc biệt nước phương Tây có bề dày lịch sử lâu đời tính đắn, hợp lý chứng minh thực tế Việc đưa nghiên cứu quy định quy định nguyên tắc, công ước quốc tế hợp đồng tạo sở vững mặt lý luận tảng cho cho việc học hỏi kế thừa xây dựng nghiên cứu pháp luật hợp đồng Việt Nam vốn sơ sài cịn tồn nhiều thiếu sót Luận văn đặc biệt sâu phân tích quy định pháp luật Việt Nam vấn đề liên quan đến yếu tố thỏa thuận, điều phù hợp với mục đích phạm vi nghiên cứu đặt Dựa sở tảng đề cập, việc phân tích giúp tác giả đánh giá cách khách quan tính ưu việt hạn chế quy phạm pháp luật Việt Nam, đối chiếu vào thực tiễn để rút điểm cần phát huy điểm cần sửa đổi, hoàn thiện, tạo tính minh bạch ứng dụng cao thỏa thuận Các kiến nghị đưa chưa nhiều chưa thực đầy đủ, hợp lý, với tầm hiểu biết kết luận rút từ trình tìm hiểu đề tài, 66 phần nói lên cố gắng tác giả nghiên cứu khoa học, làm cho luận văn khơng dừng lại khía cạnh lý luận mà nhiều có ý nghĩa mặt thực tiễn Việc sâu nghiên cứu đề tài giúp tác giả có nhìn nhận sâu sắc pháp luật hợp đồng Do điều kiện nghiên cứu, khả hiểu biết thân hạn chế nội dung cần giải vấn đề tương đối phức tạp, đòi hỏi am hiểu sâu rộng, nên tác giả chưa đáp ứng đầy đủ nhiệm vụ đề nhiều thiếu sót Dẫu vậy, xem tiếng nói nhỏ góp phần hồn thiện pháp luật hợp đồng nói chung pháp luật yếu tố thỏa thuận nói riêng 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Tài (2004), Luật kinh doanh bảo hiểm Việt Nam 2004 Bộ luật dân Pháp Bộ luật dân Nhật Bản Bộ luật dân cộng hòa hồi giáo Iran Bộ nguyên tắc UNIDROIT hợp đồng thương mại quốc tế 2004, NXB Tư pháp, 2005 Corinne Renault – Brahinsky (2002), Đại cương pháp luật hợp đồng, NXB văn hóa thơng tin Ngơ Huy Cương (2013), Giáo trình Luật hợp đồng, NXB ĐHQG Hà nội Ene David, Những hệ thống pháp luật giới đương đại, NXB TP Hồ Chí Minh Catherine Elliott and Frances Quinn, Contract Law (fifth edition) (2005), Pearson Education Limited 10 Catherine Elliotl and FrancesQuinn (2005), Contract Law, Fifth Edition, Pearson Education Limited 11 Daniel Khoury, Yvonne S Yamouni (1989), Understanding Contract Law, Butterworths, Sydney, Adelaide, Brisbane, Caberra, Hobart, Melbourne, Perth 12 Phạm Hồng Giang (2007), Vai trị án lệ với phát triển pháp luật hợp đồng, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 91, tháng 2/2007 13 Nguyễn Văn Luyện - Lê Thị Bích Thọ - Dương Anh Sơn (2005), Giáo trình Luật Hợp đồng thương mại quốc tế, NXB ĐHQG TP Hồ Chí Minh 14 Phạm Ngọc Minh (2006), Luận văn thạc sỹ Luật học “Hợp đồng dân vô hiệu hậu pháp lý hợp đồng vô hiệu” 15 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật kinh tế, NXB ĐHQG Hà Nội 16 Nguyễn Việt Nga (2007), Khóa luận tốt nghiệp “Đề nghị giao kết hợp đồng BLDS 2005” 17 Đinh Thị Mai Phương (2005), Thống Luật hợp đồng Việt Nam, NXB tư pháp 18 Đinh Mai Phương (2001), Thực tiễn áp dụng quy định BLDS hợp đồng dân sự, Tạp chí nghiên cứu lập pháp- đặc san Chuyên đề pháp luật hội nhập, 11/2001 19 Quốc hội (2005), Bộ luật dân Việt Nam 2005 20 Quốc hội (2015), Bộ luật Dân 2015 21 Quốc hội (2013), Hiến pháp nước Cộng Hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam 2013 22 Quốc hội, Luật thương mại Việt Nam 1997, 2005 23 Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp Việt Nam 2014 24 VCCI – DANIDA (2007), Cẩm nang hợp đồng thương mại 25 Lê Thị Bích Thọ (2004), Hợp đồng kinh tế vơ hiệu, NXB Chính trị quốc gia 26 Hồng Anh Tuấn (2007), Luận văn thạc sỹ Luật học „Phân loại HĐ vô hiệu” 27 Tạ Thị Hồng Vân (2005), Luận văn thạc sỹ luật học “Nguyên tắc tự hợp đồng pháp luật Việt Nam 28 Đào Trí Úc (2001), Những nội dung khái niệm hệ thống pháp luật nước ta nguyên tắc lập pháp, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 10, tháng 11/2001 29 http://vietnamese-law-consultancy.com/vietnamese/content/ browse.php?action=shownews&category=&id=37&topicid=834 30 http://vietnamese.vietnam.usembassy.gov/ doc_prosper6_i.html 31 http://bwportal.com.vn/ index.php?cid=4,4&txtid=2624 32 http://www.hca.org.vn/tin_tuc/vde_qtam/nam2006/thang1/ bantinmoitruongkdoanh_so11/thucthihopdong 33 http://vietnamese-law-consultancy.com/vietnamese/content/ browse.php?action=shownews&category=&id=37&topicid=1265 34 http://bwportal.com.vn/ index.php?cid=4,4&txtid=1929 35 http://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/phap-luat-kinh-te.aspx?ItemID=137 ... Nam thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại Chương 3: Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại việt nam CHƢƠNG LÝ LUẬN TỔNG QUÁT VỀ SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ... chất hợp đồng tổng quát thống ý chí để giao kết hợp đồng thương mại 24 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ SỰ THỐNG NHẤT Ý CHÍ ĐỂ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƢƠNG MẠI 2.1 Cấu trúc nguồn pháp luật hợp. .. buộc pháp lý, ngoại pháp lý trừ nghĩa vụ thiện chí, trung thực - Nếu chấp nhận hợp đồng - Nếu chấp nhận khơng đủ để giao kết giao kết hợp đồng mà đưa tới kết bên đồng ý đàm phán hợp đồng 14 Để tuyên