Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam

Header Page of 126 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ KIỀU TRANG THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số : 60 38 01 07 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2014 Footer Page of 126 Header Page of 126 Công trình đƣợc hoàn thành Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Cán hướng dẫn khoa học: TS Phan Thị Thanh Thủy Phản biện 1: ……………………………………… Phản biện 2: ………………………………………, Luận văn đƣợc bảo vệ trƣớc Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi: … … ngày … tháng… năm… Có thể tìm hiểu luận văn Trung tâm tƣ liệu Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm Thông tin – Thƣ viện, Đại học Quốc gia Hà Nội Footer Page of 126 Header Page of 126 MỤC LỤC Lời cam đoan Mục lục Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt Danh mục bảng biểu MỞ ĐẦU CHƢƠNG CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1 Khát quát chung hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam 1.1.1 Quá trình phát triển pháp luật hợp đồng Việt Nam 1.1.2 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa 11 1.1.3 Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa 18 1.1.4 Phân loại hợp đồng mua bán hàng hóa 21 1.2 Cấu trúc hợp đồng mua bán hàng hóa 22 1.3 Thực hợp đồng mua bán hàng hóa 23 1.3.1 Khái niệm thực hợp đồng mua bán hàng hóa 23 1.3.2 Các nguyên tắc thực hợp đồng mua bán hàng hóa 24 1.4 Những yếu tố cấu thành nên hợp đồng mua bán hàng hóa 26 1.4.1 Chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa 26 1.4.2 Đối tƣợng hợp đồng mua bán hàng hóa 29 1.4.3 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa 32 CHƢƠNG THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓATHEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 42 2.1 Thực đủ đối tƣợng hàng hóa thực tiễn thi hành pháp luật 42 2.1.1 Quy định pháp luật đối tƣợng hợp đồng mua bán hàng hóa 42 2.1.2 Thực tiễn thi hành pháp luật 46 2.2 Giá cả, phƣơng thức toán 48 2.2.1 Giá 48 2.2.2 Phƣơng thức toán 48 2.2.3 Tình hình thực thi pháp luật 47 2.3 Quyền nghĩa vụ bên 57 Footer Page of 126 Header Page of 126 2.3.1 Nghĩa vụ ngƣời bán 57 2.3.2 Nghĩa vụ ngƣời mua 60 2.4 Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng 62 2.4.1 Khái niệm 62 2.4.2 Các hình thức trách nhiệm pháp lý 62 2.4.3 Các trƣờng hợp miễn trách nhiệm 68 2.5 Các nội dung khác hợp đồng mua bán hàng hóa 69 2.5.1 Sửa đổi, chấm dứt hợp đồng mua bán hàng hóa 69 2.5.2 Các biện pháp bảo đảm thực hợp đồng 70 2.5.3 Chuyển rủi ro chuyển quyền sở hữu 70 2.5.4 Rủi ro hàng hóa 75 2.5.5 Giải tranh chấp 77 2.6 Đánh giá thực trạng thực hợp đồng mua bán hàng hóa doanh nghiệp 82 2.6.1 Tình hình thực hợp đồng mua bán hàng hóa 82 2.6.2 Nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa doanh nghiệp Việt Nam 84 CHƢƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ 89 3.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật 90 3.1.1 Xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật thƣơng mại hành mua bán hàng hóa thống luật pháp quốc gia phù hợp với thông lệ quốc tế 90 3.1.2 Tăng cƣờng chế hỗ trợ ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa 94 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa 95 3.2.1 Hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa hành nƣớc 95 3.2.2 Tham gia điều ƣớc quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa 98 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu việc ký kết thực thi hợp đồng mua bán hàng hóa 101 KẾT LUẬN 104 TÀI LIỆU THAM KHẢO 105 Footer Page of 126 Header Page of 126 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Hiện nay, hoạt động thƣơng mại diễn mạnh mẽ giới nhƣ Việt Nam (VN) Đặc biệt, VN ngày phát triển trở thành thành viên Tổ chức Thƣơng Mại Quốc tế (WTO) tạo điều kiện thuận lợi để kinh tế phát triển mạnh mẽ, nhƣ thúc đẩy hoạt động thƣơng mại nhiều lĩnh vực khác nhƣ thƣơng mại hàng hoá, thƣơng mại dịch vụ, thƣơng mại liên quan đến sở hữu trí tuệ… Hoạt động đòi hỏi phải sử dụng công cụ pháp lý điều chỉnh khác nhau, hợp đồng thƣơng mại: hợp đồng mua bán hàng hoá (HĐMBHH), hợp đồng vận chuyển hàng hoá, hợp đồng cung cấp loại dịch vụ… Trong chế định trên, có lẽ chế định HĐMBHH đƣợc ý nhiều vai trò quan trọng Có thể thấy, trải qua nhiều kỷ, trao đổi hàng hóa hoạt động hoạt động thƣơng mại, cầu nối sản xuất tiêu dùng, không giới hạn phạm vi quốc gia mà mở rộng quốc gia khác toàn giới Việc nắm vững, hiểu rõ quy định pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa giúp chủ thể kinh doanh ký kết thực hợp đồng đƣợc thuận lợi hiệu Tuy nhiên, thực tế nhiều thƣơng nhân nƣớc tỏ lúng túng thực hợp đồng mua bán hàng hoá, từ dẫn đến tranh chấp đáng tiếc xảy thƣơng nhân với quan hệ mua bán hàng hoá Đó lý mà ngƣời viết lựa chọn đề tài “Thực hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam” Tình hình nghiên cứu đề tài Trong lĩnh vực khoa học pháp lý có nhiều công trình, viết nghiên cứu vấn đề thực HĐMBHH theo khía cạnh khác nhƣ khóa luận tốt nghiệp “Pháp luật hoạt động mua bán hàng hóa nước: lý luận thực tiễn” tác giả Phan Trần Duy Khiêm – Đại học Cần Thơ; luận văn “Hợp đồng mua bán hàng hóa từ lý thuyết đến thực tiễn áp dụng công ty TNHH IPC” tác giả Phạm Thị Lan Phƣơng – Đại học Kinh tế Quốc dân; luận văn“Hợp đồng mua bán hàng hóa thực tiễn áp dụng công ty cổ phần hóa dầu Petrolimex” tác giả Vũ Phƣơng Huyền; Luận văn “Quyền nghĩa vụ bên hoạt đồng mua bán hàng hóa quốc tế” tác giả Dƣơng Bảo Trân – Đại học Cần Thơ Các công trình góp phần quan trọng vào việc hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam thực HĐMBHH Tuy nhiên, công trình nghiên cứu chƣa tập trung đánh giá thực tiễn việc thực hợp đồng nhƣ chƣa đƣa đƣợc giải pháp cụ thể nhằm nâng cao hiệu việc ký kết nhƣ thực thi HĐMBHH Đây vấn đề cấp thiết đặt tiến trình hoàn thiện hệ thống pháp luật nói chung, hệ thống pháp luật kinh tế nói riêng nƣớc ta Mục đích nhiệm vụ luận văn 3.1 Mục tiêu tổng quát Luận văn tập trung phân t ch làm sáng tỏ vấn đề pháp lý việc thực HĐMBHH Đồng thời, bình luận đánh giá thực tiễn việc thực hợp đồng loại này, để từ Footer Page of 126 Header Page of 126 có sở xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật thƣơng mại hành mua bán hàng hóa thống luật pháp quốc gia phù hợp với thông lệ quốc tế 3.2 Mục tiêu cụ thể Thứ nhất, tìm hiểu phân tích khái niệm, đặc điểm HĐMBHH, từ làm rõ vấn đề lý luận nguyên tắc thực HĐMBHH Thứ hai, luận văn nêu phân tích nội dung HĐMBHH, đồng thời phân tích thực trạng thực thi thực tế đƣa nguyên nhân dẫn đến tranh chấp HĐMBHH Cuối cùng, kiến nghị vài giải pháp để xây dựng hoàn thiện pháp luật Việt Nam HĐMBHH Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu luận văn quy định hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam hành Phạm vi nghiên cứu luận văn tập trung vào vấn đề lý luận thực tiễn việc thực hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam hành Phƣơng pháp nghiên cứu Đề tài đƣợc thực sở phƣơng pháp luận chủ nghĩa triết học Mác – Lênin, tƣ tƣởng Hồ Ch Minh quan điểm, đƣờng lối, sách Đảng, Nhà nƣớc ta phát triển kinh tế xã hội, xây dựng hoàn thiện pháp luật trình hội nhập kinh tế quốc tế Các phƣơng pháp nghiên cứu cụ thể đƣợc sử dụng Luận văn phƣơng pháp phân tích – tổng hợp, phƣơng pháp lịch sử cụ thể, phƣơng pháp luận học so sánh Tính đóng góp đề tài Hiện chƣa có đề tài nghiên cứu cách toàn diện lý luận thực tiễn thực HĐMBHH Do đó, việc nghiên cứu đề tài “Thực hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam” tƣơng đối Đề tài hệ thống hóa, làm sáng tỏ thêm mặt lý luận khái niệm, đặc điểm, nội dung, nguyên tắc việc thực HĐMBHH, qua góp phần làm luận khoa học cho trình hoàn thiện pháp luật Việt Nam việc thực hợp đồng Kết cấu luận văn Với mục tiêu đây, luận văn đƣợc chia thành chƣơng nhƣ sau: Chương 1: Cơ sở lý luận hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam Chương 2: Thực hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam Chương 3: Một số giải pháp kiến nghị Footer Page of 126 Header Page of 126 CHƢƠNG CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1 Khát quát chung hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam 1.1.1 Quá trình phát triển pháp luật hợp đồng Việt Nam 1.1.1.1 Hợp đồng kinh tế kinh tế kế hoạch hóa tập trung Nghị định số 54/CP ngày 10/3/1975 đƣa định nghĩa HĐKT: HĐKT công cụ pháp lý nhà nƣớc việc xây dựng phát triển kinh tế quốc dân xã hội chủ nghĩa (XHCN) Nghị định xây dựng rõ ràng mối quan hệ XHCN bên có liên quan dẫn đến việc ký kết thực HĐKT ký đồng thời quy định nghĩa vụ chịu trách nhiệm bên nhau, bảo vệ quyền lợi ích bên tham gia ký kết, định hƣớng cho bên kế hoạch cụ thể giúp thành viên thực đƣợc mục tiêu ban đầu đặt 1.1.1.2 Hợp đồng kinh tế giai đoạn đầu Đổi Ngày 25/09/1989 Hội đồng Nhà nƣớc thông qua Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (PL HĐKT) nhiều văn khác để điều chỉnh quan hệ hợp đồng theo quan điểm mới, PL HĐKT 1989 đời đánh dấu bƣớc tiến quan trọng lĩnh vực pháp lý HĐKT nói chung bao gồm hợp đồng mua bán hàng hóa (HĐMBHH), dấu ấn quan trọng để thiết lập nên khung pháp luật kinh tế thời kỳ Đổi 1.1.1.3 Quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng mua bán hàng hóa thời kỳ hội nhập kinh tế a Trong giai đoạn hội nhập kinh tế khu vực Những năm 90 VN bắt đầu tham gia hội nhập kinh tế khu vực kinh tế giới Quốc hội lần lƣợt ban hành hai văn pháp luật Bộ luật dân (BLDS) 1995 Luật thƣơng mại (LTM) 1997 Đây ch nh bƣớc đột phá quy định hợp đồng quyền tự hợp đồng b Giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế Đứng trƣớc yêu cầu hội nhập đất nƣớc, ngày 14/11/2005 Quốc hội ban hành LTM số 36/2005-QH 11 quy định hoạt động thƣơng mại (chính thức có hiệu lực từ ngày 01/01/2006, thay LTM năm 1997) nhằm tạo hành lang pháp lý hoàn chỉnh cho thƣơng nhân hoạt động thƣơng mại Cũng giống nhƣ LTM năm 1997, LTM năm 2005 quy định đầy đủ chi tiết mua bán hàng hóa nhƣ HĐMBHH Đây nguồn luật ch nh điều chỉnh quan hệ hợp đồng lĩnh vực kinh doanh thƣơng mại 1.1.2 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa 1.1.2.1.Quan niệm hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam Tại Điều 428 BLDS 2005 có đƣa định nghĩa: “Hợp đồng mua bán tài sản thỏa thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua nhận tiền, bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản trả tiền cho bên bán” Trong đó, Điều LTM 2005 Footer Page of 126 Header Page of 126 định nghĩa: “mua bán hàng hóa hoạt động thƣơng mại, theo bên có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận toán; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận” Có thể khẳng định HĐMBHH thƣơng mại dạng cụ thể hợp đồng mua bán tài sản 1.1.2.2 Quan niệm hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Quốc tế Theo quy định Khoản Điều 27, mua bán hàng hóa quốc tế mua bán hàng hóa đƣợc thực dƣới hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập chuyển Pháp luật nhiều nƣớc nhƣ văn pháp lý quốc tế điều chỉnh loại hợp đồng thƣơng mại quốc tế xác định tính quốc tế hợp đồng thƣơng mại quốc tế dựa dấu hiệu lãnh thổ, hay nói ch nh xác địa điểm hoạt động thƣơng mại (Place of Business) thƣơng nhân Theo Công ƣớc La Haye năm 1964 luật thống mua bán hàng hóa quốc tế (Convention relating to a Uniform Law on the International Sale of Goods) HĐMBHHQT HĐMBHH đƣợc ký kết bên có trụ sở thƣơng mại đóng lãnh thổ quốc gia khác có thêm điều kiện sau:  Thứ nhất, hợp đồng liên quan đến vật mà thời gian ký kết hợp đồng vật đƣợc chuyên chở phải đƣợc chuyên chở từ lãnh thổ quốc gia đến lãnh thổ quốc gia khác;  Thứ hai, hành vi chào hàng hành vi chấp nhận chào hàng đƣợc thực lãnh thổ quốc gia khác nhau;  Thứ ba, việc giao hàng đƣợc thực lãnh thổ quốc gia khác với quốc gia nơi tiến hành hành vi chào hàng hành vi chấp nhận chào hàng (Điều PL HĐKT) Khác với Công ƣớc La Haye 1964, Công ƣớc Viên 1980 Liên Hợp Quốc HĐMBHHQT (United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods) không đƣa định nghĩa HĐMBHHQT, mà đƣa tiêu chuẩn để khẳng định t nh quốc tế HĐMBHHQT Tƣơng tự, Bộ nguyên tắc Unidroit (Viện thống tƣ pháp quốc tế) hợp đồng thƣơng mại quốc tế 2004 (Principles of International Commercial Contracts - viết tắt PICC) không đƣa quy định trực tiếp HĐMBHHQT, nhƣng phần bình luận lời mở đầu PICC (phần bình luận phần Bộ nguyên tắc hoàn chỉnh) rõ t nh chất quốc tế (yếu tố nƣớc ngoài) hợp đồng đƣợc xác định nhiều cách.Nhìn chung,HĐMBHHQT hợp đồng đƣợc ký kết bên có trụ sở thƣơng mại (địa điểm kinh doanh) nằm lãnh thổ quốc gia khác nhau, quy định bên bán phải cung cấp hàng hóa, chuyển giao chứng từ có liên quan đến hàng hóa quyền sở hữu hàng hóa, bên mua phải toán tiền hàng nhận hàng theo thỏa thuận Footer Page of 126 Header Page of 126 1.1.3 Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa Với tƣ cách hình thức pháp lí quan hệ mua bán hàng hóa, HĐMBHH có đặc điểm định, xuất phát từ chất thƣơng mại hành vi mua bán hàng hóa 1.1.3.1 Chủ thể HĐMBHH đƣợc thiết lập chủ yếu thƣơng nhân.Theo quy định LTM 2005 “thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập thường xuyên có đăng ký kinh doanh” (Khoản Điều LTM) 1.1.3.2 Đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa Đối tƣợng HĐMBHH hàng hóa [30, tr20] Theo quy định Khoản Điều LTM năm 2005 hàng hóa bao gồm tất động sản, kể động sản hình thành tƣơng lai, vật gắn liền với đất đai 1.1.3.3 Hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa LTM năm 2005 quy định: “HĐMBHH đƣợc thể lời nói, văn đƣợc xác lập hành vi cụ thể Đối với loại HĐMBHH mà pháp luật quy định phải đƣợc lập thành văn phải tuân theo quy định đó” (Điều 24 LTM) Riêng HĐMBHHQT phải đƣợc lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tƣơng đƣơng [30, tr19] Các hình thức có giá trị pháp lý tƣơng đƣơng văn bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp liệu (là thông tin đƣợc tạo ra, gửi đi, nhận lƣu giữ phƣơng tiện điện tử) hình thức khác theo quy định pháp luật 1.1.3.4 Mục đích hợp đồng mua bán hàng hóa Đối với hai bên chủ thể thƣơng nhân với mục đ ch lợi nhuận Trong HĐMBHH chủ thể thƣơng nhân có tổ chức, cá nhân thƣơng nhân, trƣờng hợp mục đ ch việc thực HĐMBHH dành cho mục đ ch sinh hoạt, tiêu dùng hay phục vụ hoạt động quan tổ chức 1.1.4 Phân loại hợp đồng mua bán hàng hóa Theo đặc điểm giao dịch mua bán hàng hóa thƣơng mại chia thành ba loại nhƣ sau: 1.1.4.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa thông thường (nội địa): Là HĐMBHH mà bên chủ thể hợp đồng thực giao dịch mua bán hàng hóa với lãnh thổ VN mà đối tƣợng hàng hóa đƣợc quy định Điều LTM 2005 bao gồm động sản bất động sản gắn liền với đất đai 1.1.4.2 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: Là HĐMBHH có thêm yếu tố quốc tế - yếu tố vƣợt khỏi phạm vi quốc gia Tại Điều 27 LTM quy định: "Mua bán hàng hóa quốc tế đƣợc thực dƣới hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển khẩu" 1.1.4.3 Hợp đồng mua bán hàng hóa giao kết thông qua Sở giao dịch hàng hóa: Footer Page of 126 Header Page 10 of 126 Mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa hoạt động thƣơng mại, theo bên thỏa thuận thực việc mua bán lƣợng định loại hàng hóa định qua Sở giao dịch hàng hóa theo tiêu chuẩn Sở giao dịch hàng hóa, với giá đƣợc thỏa thuận thời điểm giao kết hợp đồng thời gian giao hàng đƣợc xác định thời điểm tƣơng lai (Điều 63 LTM).Theo Điều 64 LTM,HĐMBHH qua Sở giao dịch hàng hóa bao gồm hợp đồng kỳ hạn hợp đồng quyền chọn Cấu trúc hợp đồng mua bán hàng hóa Nội dung HĐMBHH trƣớc hết điều khoản bên thỏa thuận Trên sở quy định BLDS LTM, xuất phát từ tính chất quan hệ mua bán hàng hóa thƣơng mại, thấy điều khoản quan trọng HĐMBHH bao gồm : đối tƣợng, chất lƣợng, giá cả, phƣơng thức toán, thời hạn địa điểm giao nhận hàng 1.2 1.3 Thực hợp đồng mua bán hàng hóa 1.3.1 Khái niệm thực hợp đồng mua bán hàng hóa Khoản 12 Điều 3, LTM 2005 định nghĩa “Vi phạm hợp đồng việc bên không thực hiện, thực không đầy đủ thực không nghĩa vụ theo thoả thuận bên theo quy định Luật này” Do đó, hiểu thực hợp đồng việc bên phải thực đầy đủ những nghĩa vụ đƣợc cam kết hợp đồng (contractual obligations) để từ làm cho bên đƣợc hƣởng quyền lợi hợp đồng (contractual rights) Thực HĐMBHH đòi hỏi pháp lý bắt buộc mà bên phải tuân thủ 1.3.2 Các nguyên tắc thực hợp đồng mua bán hàng hóa Hợp đồng đƣợc giao kết hợp pháp trở thành “luật” bên, làm phát sinh nghĩa vụ cụ thể cho bên họ phải thực đầy đủ nghĩa vụ đảm bảo quyền lợi cho bên đảm bảo lợi ch chung mà hai bên c ng hƣớng đến 1.3.2.1 Nguyên tắc thực đối tượng hợp đồng Nguyên tắc đòi hỏi bên thực điều khoản đối tƣợng hàng hóa hợp đồng 1.3.2.2 Nguyên tắc thực đầy đủ Nguyên tắc thực đòi hỏi bên phải thực đầy đủ tất điều khoản cam kết hợp đồng, tức tất quyền nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ hợp đồng phải đƣợc thực đầy đủ 1.3.2.3 Nguyên tắc thực hợp đồng cách trung thực, thiện chí theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn Nguyên tắc đòi hỏi bên phải hợp tác chặt chẽ với nhau, thƣờng xuyên theo dõi giúp đ để thực nghiêm chỉnh điều khoản hợp đồng, giúp khắc phục khó khăn trình thực hợp đồng Trong giao kết hợp đồng Footer Page 10 of 126 Header Page 12 of 126 1.4.3.2 Quyền nghĩa vụ bên mua  Nghĩa vụ bên mua Điều 50, Điều 55 LTM quy định bên mua có nghĩa vụ: - Thanh toán tiền mua hàng nhận hàng theo thỏa thuận - Tuân thủ phƣơng thức toán, thực việc toán theo trình tự, thủ tục thỏa thuận theo quy định pháp luật - Thanh toán cho bên bán vào thời điểm bên bán giao hàng giao chứng từ liên quan đến hàng hóa; bên mua phải toán tiền hàng trƣờng hợp hàng hóacả cần phải đƣợc xác định sở giá quốc tế xuất phát từ điều kiện giao hàng Theo nguyên tắc giá cần phải đƣợc quy định rõ, ch nh xác Trong nhiều trƣờng hợp ngƣời mua yêu cầu ngƣời bán ghi giá t giá thực tế để trốn thuế nhập nƣớc mình, ngƣợc lại để tránh việc kiểm soát ngoại tệ nƣớc mình, ngƣời mua yêu cầu ngƣời bán ghi giá cao giá thực tế để chuyển phần chênh lệch vào tài khoản ngƣời mua nƣớc 2.2.2 Phương thức toán Theo quy định LTM 2005 bên mua có nghĩa vụ toán tiền mua hàng nhận hàng theo thỏa thuận, bên mua phải tuân thủ phƣơng thức toán, thực việc toán theo trình tự, thủ tục thỏa thuận theo quy định pháp luật (Điều 50 LTM) Theo nguyên tắc, thời hạn toán phải đƣợc xác định khoảng thời gian cụ thể, rõ ràng Khi thỏa thuận thời hạn toán không sử dụng từ “sau” Để tránh rủi ro đáng tiếc, trƣờng hợp cần phải xác định thời hạn toán cách thỏa thuận: “thanh toán trƣớc thời điểm…” “thanh toán khoản thời gian từ…đến…” 2.2.3 Tình hình thực thi pháp luật Trong trình ký kết thực hợp đồng thƣơng mại, thƣơng nhân gặp nhiều lúng túng chế độ pháp lý hợp đồng thƣơng mại đƣợc quy định LTM năm 2005 Cũng ch nh mà xảy nhiều trƣờng hợp vi phạm HĐMBHH nhƣ Trong trƣờng hợp ngƣời vi phạm hợp đồng bên bán Công ƣớc Viên 1980 (Điều 46) LTM (Điều 297) quy định ngƣời mua có quyền buộc ngƣời bán thực hai biện pháp: sửa chữa thay hàng hóa Tuy nhiên, LTM năm 2005 không quy định rõ lựa chọn biện pháp sửa chữa hay thay Ngƣợc lại, theo Công ƣớc Viên, ngƣời mua yêu cầu ngƣời bán phải giao hàng thay không phù hợp hàng hóa đƣợc giao cấu thành vi phạm hợp đồng Các trƣờng hợp khác, ngƣời bán đƣợc áp dụng biện pháp sửa chữa, loại trừ khắc phục không phù hợp Đối với hàng hoá có giá trị tƣơng đối lớn lớn, thông thƣờng bên bán hàng yêu cầu bên mua hàng đặt trƣớc lƣợng tiền định dƣới dạng tiền đặt cọc, tiền ứng trƣớc tƣơng đƣơng với phần giá trị khối lƣợng hàng đặt mua Khi bên bán hàng cầm tiền tạm ứng bên mua mua đặt hàng từ hãng sản xuất Trong trƣờng hợp bên mua vi phạm hợp đồng Luật Thƣơng Mại Việt Nam 2005 Công ƣớc Viên 1980 quy định ngƣời bán yêu cầu ngƣời mua toán, nhận hàng hay thực nghĩa vụ khác theo hợp đồng Footer Page 15 of 126 13 Header Page 16 of 126 Về vấn đề toán tranh chấp lỗi bên mua nhận đủ hàng, nhƣng không tiến hành toán tiến hành toán không đầy đủ tiền hàng, trƣờng hợp nhiều dẫn đến tình trạng tranh chấp HĐMBHH mà Tòa án thụ lý giải năm qua Trong thời kỳ kinh tế khó khăn nhƣ thực trạng bên sau nhận đầy đủ số lƣợng hàng hóa theo quy định hợp đồng nhƣng lại không tiến hành toán toán không đầy đủ giá trị hàng hóa nhận đƣợc thƣờng xuyên xảy Tranh chấp trở nên phức tạp khó giải bên để vụ việc kéo dài không giải dứt điểm Trong đó, thời điểm tiến hành giao nhận hàng tin tƣởng bạn hàng nên trình giao nhận hàng diễn không nhƣ quy định hợp đồng, thiếu sở chứng minh giao hàng đầy đủ đảm bảo chất lƣợng Việc bên mua không tự nguyện toán toán không đầy đủ tiền hàng ảnh hƣởng đến quyền lợi bên bán 2.3 Quyền nghĩa vụ bên 2.3.1 Nghĩa vụ người bán 2.3.1.1 Nghĩa vụ giao hàng Một nghĩa vụ ngƣời bán nghĩa vụ giao hàng Theo nguyên tắc, hàng hóa phải phù hợp với quy định hợp đồng số lƣợng, chất lƣợng, cách thức đóng gói, bảo quản quy định khác hợp đồng Trong trƣờng hợp hợp đồng quy định cụ thể, hàng hóa đƣợc coi không phù hợp với điều kiện hợp đồng (Điều 35 Công ƣớc viên 1980) 2.3.1.2 Người bán phải giao hàng địa điểm thời hạn Ngƣời bán có nghĩa vụ giao hàng trực tiếp cho ngƣời mua hay đại diện ngƣời mua Nếu hợp đồng mua bán quy định việc vận chuyển hàng hóa ngƣời bán phải giao hàng cho ngƣời vận chuyển để chuyển giao cho ngƣời mua Trong trƣờng hợp hợp đồng không quy định tham gia ngƣời vận chuyển (giao hàng kho ngƣời bán) đối tƣợng mua bán hàng hóa vật đặc định hàng đồng loại phải đƣợc trích từ khối lƣợng chung xác định hay phải đƣợc chế tạo, sản xuất ngƣời bán có nghĩa vụ phải đặt hàng hóa dƣới định đoạt ngƣời mua 2.3.1.3 Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu quyền sở hữu trí tuệ hàng hóa Ngƣời bán có nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu ngƣời mua hàng hóa bán để ngƣời mua không bị ngƣời thứ ba tranh chấp (Điều 45 LTM 2005, Điều 443 BLDS 2005, Điều 41 Công ƣớc Viên 1980) Nhƣ vậy, ngƣời bán có nghĩa vụ giao hàng chứng từ liên quan đến hàng hóa, bảo đảm hàng hóa phải phù hợp với điều kiện hợp đồng mà phải bảo đảm hàng đƣợc giao không bị ngƣời thứ ba tranh chấp liên quan đến quyền sở hữu, trừ trƣờng hợp ngƣời mua đồng ý nhận hàng có tranh chấp Theo quy định Điều 46 LTM 2005, Điều 42 Công ƣớc Viên 1980 ngƣời bán có nghĩa vụ giao hàng không ràng buộc quyền hạn ngƣời thứ ba sở sở Footer Page 16 of 126 14 Header Page 17 of 126 hữu công nghiệp sở hữu trí tuệ khác mà ngƣời bán biết biết vào thời điểm ký kết hợp đồng, với điều kiện quyền hạn đƣợc hình thành sở s hữu công nghiệp sở hữu trí tuệ khác 2.3.1.4 Nghĩa vụ giao chứng từ liên quan đến hàng hóa Chứng từ liên quan đến hàng hóa theo HĐMBHH bao gồm hóa đơn thƣơng mại, chứng từ đóng gói… Trong trƣờng hợp hàng hóa nông sản , thƣc phẩm chứng nhận khử trùng, chứng nhận kiểm dịch thực vật… Trong nhiều trƣờng hợp, biên giám định hàng hóa thời điểm giao hàng đƣợc coi chứng từ quan trọng mà ngƣời bán phải có nghĩa vụ giao hàng cho ngƣời mua Trong trƣờng hợp HĐMBHH quy định ngƣời mua đại diện ngƣời mua kiểm tra chất lƣợng hàng hóa trƣớc giao hàng ngƣời bán có nghĩa vụ phải bảo đảm cho ngƣời mua đại diện ngƣời mua tham gia kiểm tra hàng hóa (Điều 44 LTM) 2.3.2 Nghĩa vụ người mua 2.3.2.1 Nghĩa vụ toán Ngƣời mua có nghĩa vụ toán cho ngƣời bán theo thời hạn đƣợc hợp đồng quy định, tức phải áp dụng biện pháp tuân thủ thủ tục đƣợc hợp đồng hay luật pháp quy định để thực toán Điều 52 LTM quy định rằng, trƣờng hợp thỏa thuận giá hàng hóa hay thỏa thuận phƣơng thức xác định giá dẫn khác giá giá hàng hóa đƣợc xác định theo giá loại hàng hóa điều kiện tƣơng tự phƣơng thức giao hàng, thời điểm mua bán hàng hóa, phƣơng thức toán điều kiện khác ảnh hƣởng đến giá 2.3.2.2 Người mua có nghĩa vụ phải nhận hàng thời hạn quy định hợp đồng, kiểm tra chất lượng hàng hóa Ngƣời mua phải thực hành vi để ngƣời bán thực giao hàng theo quy định hợp dồng Ngoài ra, ngƣời mua phải kiểm tra chất lƣợng hàng hóa trƣớc thời điểm giao hàng hợp đồng có thỏa thuận bên (Điều 38) 2.4 Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng 2.4.1 Khái niệm Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng hậu pháp lý bất lợi mà bên vi phạm hợp đồng phải gánh chịu có hành vi vi phạm hợp đồng cam kết 2.4.2 Các hình thức trách nhiệm pháp lý 2.4.2.1 Buộc thực hợp đồng Theo quy định LTM, bên hợp đồng không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ quy định hợp đồng bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng áp dụng biện pháp khác để hợp đồng đƣợc thực bên vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh (Điều 297) Thông thƣờng, biện pháp đƣợc ƣu tiên áp dụng trƣớc áp dụng biện pháp khác Footer Page 17 of 126 15 Header Page 18 of 126 Bên vi phạm gia hạn thời gian hợp lý để bên vi phạm thực nghĩa vụ hợp đồng 2.4.2.2 Phạt vi phạm LTM năm 2005 có quy định rõ ràng chế tài Điều 300 Điều 301 Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, nhƣng không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trƣờng hợp quy định Điều 266 LTM 2005 (Điều 301) 2.4.2.3 Buộc bồi thường thiệt hại Bồi thƣờng thiệt hại việc buộc bên vi phạm trả tiền bồi thƣờng tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây Giá trị bồi thƣờng thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đƣợc hƣởng hành vi vi phạm (Điều 300 Điều 301 LTM) Các phát sinh trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại bao gồm: Có hành vi vi phạm hợp đồng, có thiệt hại thực tế, mối quan hệ trực tiếp hành vi vi phạm hợp đồng bên thiệt hại vật chất bên 2.4.2.4 Tạm ngừng thực hợp đồng Đây chế tài quy định LTM, theo bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trƣờng hợp sau: Xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng 2.4.2.5 Đình thực hợp đồng Là chế tài quy định LTM, đình thực hợp đồng việc bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng thuộc trƣờng hợp sau: Xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để đình hợp đồng; Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng.Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thƣờng thiệt hại theo quy định LTM 2.4.2.6 Hủy bỏ hợp đồng Điều 312 LTM quy định, bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền tuyên bố hủy hợp đồng việc vi phạm bên điều kiện để hủy hợp đồng mà bên thỏa thuận Chế tài hủy bỏ hợp đồng đƣợc áp dụng trƣờng hợp bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Hủy bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn hợp đồng hủy bỏ phần hợp đồng 2.4.3 Các trường hợp miễn trách nhiệm Theo quy định Điều 294 LTM 2005 có châm chƣớc quy định trƣờng hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm, cụ thể bên vi phạm hợp đồng đƣợc miễn trách nhiệm trƣờng hợp sau đây: - Xảy trƣờng hợp miễn trách nhiệm mà bên thỏa thuận; - Xảy kiện bất khả kháng; Footer Page 18 of 126 16 Header Page 19 of 126 - Hành vi vi phạm bên hoàn toàn lỗi bên kia; - Hành vi vi phạm bên thực định quan quản lý Nhà nƣớc có thẩm quyền mà bên biết đƣợc vào thời điểm giao kết hợp đồng 2.5 Các nội dung khác hợp đồng mua bán hàng hóa 2.5.1 Sửa đổi, chấm dứt hợp đồng mua bán hàng hóa 2.5.1.1 Sửa đổi hợp đồng Hợp đồng mua bán hàng hóa đƣợc giao kết có hiệu lực nhƣng điều kiện, hoàn cảnh cụ thể bên mà bên thỏa thuận sửa đổi hợp đồng, trừ trƣờng hợp pháp luật có quy định khác Khi tiến hành sửa đổi hợp đồng phải giải hậu việc sửa đổi 2.5.1.2 Chấm dứt hợp đồng Điều 424 BLDS nêu trƣờng hợp chấm dứt hợp đồng nhƣ sau:Hợp đồng đƣợc chấm dứt hợp đồng hoàn thành; Hợp đồng đƣợc chấm dứt theo thỏa thuận bên; Hợp đồng chấm dứt cá nhân giao kết hợp đồng chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt mà việc thực hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân chủ thể thực hiện;Hợp đồng chấm dứt bị hủy bỏ, bị đơn phƣơng chấm dứt thực hiện;Hợp đồng chấm dứt hợp đồng thực đƣợc đối tƣợng hợp đồng không bên thỏa thuận thay đối tƣợng khác bồi thƣờng thiệt hại 2.5.2 Các biện pháp bảo đảm thực hợp đồng Để ràng buộc tăng cƣờng trách nhiệm việc thực nghĩa vụ hợp đồng, bên HĐMBHH thỏa thuận áp dụng biện pháp bảo đảm thực hợp đồng quy định Điều 318 BLDS nhƣ:Cầm cố tài sản, chấp tài sản, đặt cọc, ký quỹ, bảo lãnh 2.5.3 Chuyển rủi ro chuyển quyền sở hữu LTM bổ sung quy định chuyển rủi ro trƣờng hợp cụ thể đƣợc liệt kê Điều 58, Điều 59, Điều 60, Điều 61 2.5.3.1 Bên bán có nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua Để chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua, tạo điều kiện cho bên mua tự định đoạt hàng hóa đƣợc mua theo hợp đồng, bên bán phải đảm bảo hàng hóa “khuyết tật pháp lý”nào Đối với hàng hóa mua bán động sản, quyền sở hữu hàng hóa đƣợc chuyển giao từ bên bán sang bên mua bên bán giao hàng cho bên mua, tức bên mua có quyền chiếm hữu hàng hóa Đối với hàng hóa mua bán bất động sản, việc giao nhận hàng hóa đƣợc thực thông qua việc giao nhận chứng từ hàng hóa, quyền sở hữu hàng hóa đƣợc chuyển giao cho bên mua bên bán hoàn tất việc chuyển giao chứng từ hàng hóa cho bên mua Footer Page 19 of 126 17 Header Page 20 of 126 Đối với hàng hóa mua bán mà pháp luật quy định phải đăng k quyền sở hữu sở hữu hàng hóa đƣợc chuyển giao cho bên mua kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục chuyển đăng k quyền sở hữu hàng hóa từ ngƣời bán sang ngƣời mua hay đăng k quyền sở hữu hàng hoá cho bên mua Trƣờng hợp hàng hóa không dịch chuyển giao nhận chứng từ hàng hóa, quyền sở hữu hàng hóa đƣợc coi nhƣ chuyển giao địa điểm thời gian hợp đồng có hiệu lực Trƣờng hợp mua bán hàng hóa theo phƣơng thức mua sau sử dụng thử, thời hạn dùng thử, hàng hóa thuộc sở hữu bên bán.Tuy nhiên, thời hạn dùng thử, quyền sở hữu hàng hóa bên bán bị hạn chế, bên bán không đƣợc bán, tặng cho, cho thuê, rao đổi, chấp, cầm cố hàng hóa bên mua chƣa trả lại Trƣờng hợp hàng hóa đƣợc mua bán theo phƣơng thức trả chậm, trả dần, bên bán đƣợc bảo lƣu quyền sở hữu hàng hóa giao bên mua trả đủ tiền, trừ trƣờng hợp có thỏa thuận khác (Điều 461 BLDS) 2.5.3.2 Bên mua hàng có nghĩa vụ nhận hàng Nhận hàng nghĩa vụ bên mua (Điều 56 LTM) Nhận hàng việc bên mua công nhận nghĩa vụ giao hàng bên bán,tức bên mua nhận hàng mặt pháp lý Bên mua hàng có nghĩa vụ nhận hàng theo thỏa thuận Khi nhận hàng, bên mua phải thực công việc hợp lý để giúp bên bán giao hàng 2.5.3.3.Bên mua có nghĩa vụ toán Thanh toán nghĩa vụ quan trọng bên mua quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa Bên mua có nghĩa vụ toán nhận hàng theo thỏa thuận bên có thỏa thuận phƣơng thức, thời hạn thời điểm toán Bên mua phải thực nội dung theo thỏa thuận 2.5.4 Rủi ro hàng hóa Về nguyên tắc chung, việc xác định trách nhiệm chịu rủi ro hàng hóa trƣớc hết cần vào thỏa thuận bên hợp đồng Trƣờng hợp bên thỏa thuận áp dụng quy định pháp luật Thứ nhất, trừ trƣờng hợp có thoả thuận khác, bên bán có nghĩa vụ giao hàng cho bên mua địa điểm định rủi ro mát hƣ hỏng hàng hoá đƣợc chuyển cho bên mua hàng hoá đƣợc giao cho bên mua ngƣời đƣợc bên mua uỷ quyền nhận hàng địa điểm đó, kể trƣờng hợp bên bán đƣợc uỷ quyền giữ lại chứng từ xác lập quyền sở hữu hàng hoá Thứ hai, chuyển rủi ro trƣờng hợp địa điểm giao hàng xác định: hợp đồng có quy định việc vận chuyển hàng hoá bên bán nghĩa vụ giao hàng địa điểm định rủi ro mát hƣ hỏng hàng hoá đƣợc chuyển cho bên Footer Page 20 of 126 18 Header Page 21 of 126 mua hàng hoá đƣợc giao cho ngƣời vận chuyển đầu tiên, (trừ trƣờng hợp có thoả thuận khác) Thứ ba, chuyển rủi ro trƣờng hợp giao hàng cho ngƣời nhận hàng để giao mà ngƣời vận chuyển (ví dụ: ngƣời làm dịch vụ logictic) Thứ tƣ, chuyển rủi ro trƣờng hợp mua bán hàng hoá đƣờng vận chuyển: Trừ trƣờng hợp có thỏa thuận khác, đối tƣợng hợp đồng hàng hoá đƣờng vận chuyển rủi ro mát hƣ hỏng hàng hoá đƣợc chuyển cho bên mua kể từ thời điểm giao kết hợp đồng 2.5.5 Giải tranh chấp 2.5.5.1 Khái niệm tranh chấp giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa Trong năm gần đây, số lƣợng vụ án liên quan đến HĐMBHH chiếm tỷ lệ cao tổng vụ án kinh tế đƣợc thụ lý giải Hiểu rõ chất HĐMBHH nhằm xác định cấp quan có thẩm quyền giải tranh chấp xảy thực hợp đồng cần thiết Có thể hiểu tranh chấp phát sinh giao kết thực HĐMBHH mâu thuẫn hay xung đột quyền lợi ích kinh tế chủ thể tham gia quan hệ mua bán hàng hóa, phát sinh việc không thực thực không nội dung hợp đồng thỏa thuận 2.5.5.2 Phương thức giải tranh chấp phát sinh giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa  Thương lượng Thƣơng lƣợnglà hình thức giải tranh chấp không cần đến vai trò ngƣời thứ ba Đặc điểm thƣơng lƣợng bên c ng trình bày quan điểm, tìm biện pháp thích hợp, sở đến thống để giải bất đồng Kết thƣơng lƣợng thƣờng cam kết, thỏa thuận giải pháp cụ thể nhằm tháo g bất đồng phát sinh mà bên thƣờng không nhận thức đƣợc trƣớc  Hòa giải Khác với thƣơng lƣợng, hòa giải hình thức giải tranh chấp có tham gia bên thứ ba độc lập hai bên chấp nhận hay định, đóng vai trò trung gian để hỗ trợ bên nhằm tìm kiếm giải pháp thích hợp cho việc giải xung đột Kết hòa giải phụ thuộc vào thiện chí bên tranh chấp uy tín, kinh nghiệm, kỹ trung gian hòa giải, định cuối việc giải tranh chấp trung gian hòa giải mà hoàn toàn phụ thuộc bên tranh chấp  Trọng tài Giải trọng tài hình thức giải tranh chấp thiếu kinh tế thị trƣờng ngày đƣợc nhà kinh doanh ƣa chuộng Đó hình thức giải tranh chấp bên tự nguyện lựa chọn, bên thứ ba trung gian (trọng tài Footer Page 21 of 126 19 Header Page 22 of 126 viên) sau nghe bên trình bày định có tính bắt buộc bên tranh chấp  Tòa án Giải tranh chấp đƣờng tòa án hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động quan tài phán nhà nƣớc, nhân danh quyền lực nhà nƣớc để đƣa phán buộc bên có nghĩa vụ thi hành Khác với trọng tài, giải tranh chấp theo thủ tục tƣ pháp tòa án gắn liền với quyền lực nhà nƣớc Đánh giá thực trạng thực hợp đồng mua bán hàng hóa doanh nghiệp 2.6.1 Tình hình thực hợp đồng mua bán hàng hóa Trong giai đoạn nay, kinh tế VN đà phát triển, hoạt động kinh doanh, thƣơng mại tăng trƣởng cách mạnh mẽ Nhƣng bên cạnh đó, vụ tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại, đặc biệt HĐMBHH gia tăng cách đáng kể Số vụ tranh chấp HĐMBHH có xu hƣớng tăng cao năm gần Điển hình theo số liệu thống kê Tòa án nhân dân hai cấp thành phố Đà Nẵng số vụ tranh chấp HĐMBHH năm 2011, 55 vụ nhƣng đến năm 2012 115 vụ, tăng 48% Đƣợc thể rõ qua bảng biểu sau: Từ biểu đồ trên, ta thấy đƣợc vào năm 2011, số vụ tranh chấp HĐMBHH chiếm 24,9% so với vụ tranh chấp kinh doanh thƣơng mại khác nhƣ tranh chấp hợp đồng t n dụng, tranh chấp hợp đồng đầu tƣ xây dựng, tranh chấp hợp đồng đầu tƣ…; nhƣng năm 2012, số vụ tranh chấp tăng lên 37,4% đến năm 2013 tăng đến 44,1% Nhƣ vậy, tỷ lệ số vụ án tranh chấp HĐMBHH tăng dần qua năm chiếm số lƣợng lớn so với tranh chấp kinh doanh thƣơng mại khác Vậy nguyên nhân ch nh dẫn đến tình trạng gì? 2.6 2.6.2 Nguyên nhân dẫn đến tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa doanh nghiệp Việt Nam Có nhiều nguyên nhân dẫn đến tranh chấp từ HĐMBHH Bên cạnh nguyên nhân khách quan quy định thiếu đồng bộ, rƣờm rà, lạc hậu hệ thống pháp luật phải kể đến nguyên nhân chủ quan xuất phát từ ph a DN, nhƣ: - Hợp đồng đƣợc ký kết sơ sài, không quy định đầy đủ quyền nghĩa vụ bên Trên thực tế, nhiều hợp đồng xuất nhập tất điều khoản nằm trang giấy A4 - Nhiều DN thiếu biện pháp phòng ngừa rủi ro, chƣa am hiểu chế tài biện pháp bảo vệ mình, nhƣ cách vận dụng chế tài - Do vi phạm chất lƣợng, số lƣợng, chủng loại giấy tờ tài liệu kèm theo hàng hóa - Do nhận tiền đặt trƣớc (đặt cọc) nhƣng không giao hàng - Do không ký hoàn tất hồ sơ giao hàng, biên nghiệm thu lắp đặt, xác nhận tiền hàng Footer Page 22 of 126 20 Header Page 23 of 126 CHƢƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ 3.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật 3.1.1 Xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật thương mại hành mua bán hàng hóa thống luật pháp quốc gia phù hợp với thông lệ quốc tế Việc sửa đổi, bổ sung văn pháp luật, đặc biệt văn lĩnh vực kinh doanh thƣơng mại nên thực theo hƣớng phù hợp với pháp luật quốc tế nhƣng đảm bảo lợi ích hợp pháp DN nƣớc Thứ nhất, vi phạm vi phạm hợp đồng bên gây thiệt hại cho bên đến mức làm cho bên không đạt đƣợc mục đ ch việc giao kết hợp đồng Ở đây, mục đ ch hợp đồng trừu tƣợng, khó xác định, phụ thuộc hoàn toàn vào ý chí chủ quan bên tham gia hợp đồng Ch nh điều làm cho chủ thể hợp đồng áp dụng quy định thực tiễn gặp khó khăn Thiết nghĩ phải có văn hƣớng dẫn vi phạm nhƣ áp dụng trƣờng hợp cụ thể Thứ hai, Điều 15.2.2 BLDS Liên bang Nga quy định: Nếu ngƣời vi phạm nghĩa vụ thu lợi từ việc vi phạm ngƣời bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thƣờng với thiệt hại khác, khoản lợi đƣợc hƣởng không t thu nhập nói ngƣời vi phạm Có thể nói rằng, quy định có BLDS Cộng hòa Liên bang Nga Nhằm để góp phần bảo đảm trật tự cho hoạt động kinh doanh thƣơng mại nhƣ lƣu thông dân sự, LTM VN nên xây dựng tƣơng tự Điều 15 BLDS Nga Thứ ba, vấn đề đƣợc đặt “giới hạn mức tối đa phạt vi phạm 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm” (Điều 301 LTM) Quy định trái với BLDS năm 2005 không ph hợp với pháp luật quốc tế Pháp luật nƣớc không hạn chế mức phạt vi phạm mà quy định mức phạt vi phạm bên thỏa thuận ký kết hợp đồng Mức phạt đƣợc Tòa án điều chỉnh có yêu cầu trƣờng hợp thiệt hại thực tế vi phạm thấp cao so với mức phạt vi phạm bên thỏa thuận Thứ tƣ, việc chuyển quyền sở hữu, chuyển rủi ro từ ngƣời bán sang ngƣời mua hàng hóa HĐMBHH vấn đề phức tạp có ý nghĩa pháp lý quan trọng LTM hay BLDS VN năm 2005 cần có thêm điều khoản quy định ngƣời bán đƣợc coi hoàn thành nghĩa vụ giao hàng Có nhƣ vậy, quy định chuyển quyền sở hữu nhƣ chuyển rủi ro từ ngƣời bán sang ngƣời mua hàng hóa HĐMBHH đƣợc coi chặt chẽ Thứ năm, trƣờng hợp miễn trách nhiệm hành vi vi phạm hợp đồng quy định Khoản Điều 294 LTM năm 2005 Lại thêm lần thƣơng nhân gặp nhiều lúng túng gặp phải khái niệm quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền Vì quan quản lý Nhà nƣớc có thẩm quyền quan cấp nào? Cơ quan quản lý nhà nƣớc có thẩm quyền ban hành định nhằm mục đ ch gì? Việc pháp luật quy định rõ ràng vấn đề nói chắn gây nhiều khó khăn việc xác định định quan quản lý Nhà nƣớc có thẩm quyền có phải trƣờng hợp miễn trách nhiệm hay không Footer Page 23 of 126 21 Header Page 24 of 126 3.1.2 Tăng cường chế hỗ trợ ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa Kinh doanh hoạt động ngƣời, dó hiệu kinh doanh tùy thuộc vào lực ngƣời kinh doanh Các DN cần phải thƣờng xuyên cập nhật thông tin pháp lý; xây dựng tổ chức pháp chế DN; sử dụng dịch vụ tƣ vấn pháp luật cách thƣờng xuyên có hiệu quả; lãnh đạo cán DN có kế hoạch định kỳ bổi dƣ ng kiến thức pháp luật HĐMBHH Điều giúp DN tránh đƣợc rủi ro không đáng có giao kết thực hợp đồng 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa 3.2.1 Hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa hành nước  Điều chỉnh quy định khái niệm vi phạm Điều chỉnh khái niệm “vi phạm bản” LTM 2005 ban hành nghị định, thông tƣ hƣớng dẫn cụ thể nội hàm khái niệm Nên kế thừa cách khái niệm Công ƣớc viên, theo để đƣợc xem vi phạm vi phạm phải đạt đƣợc tiêu chí: Có vi phạm hợp đồng; Sự vi phạm dẫn đến hậu không mong muốn cho bên bị vi phạm; bên vi phạm có lỗi vô ý, không nhìn thấy trƣớc đƣợc hậu vi phạm Việc quy định rõ ràng giúp cho trình áp dụng đƣợc triển khai hiệu quả, từ hạn chế tranh chấp phát sinh cách giải tranh chấp đƣợc dễ dàng  Điều chỉnh quy định thời hiệu yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu bị lừa dối, đe dọa Xem xét sửa đổi Điều 136 BLDS 2005 theo hƣớng: Nên có phân biệt thời hiệu yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu nhầm lẫn với thời hiệu yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu bị lừa dối, đe dọa; Không nên lấy mốc thời điểm xác lập hợp đồng mà lấy mốc thời điểm chấm dứt đe dọa hay thời điểm bên bị lừa dối biết đƣợc hay buộc phải biết đƣợc bị lừa dối để tính thời hiệu yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu  Điều chỉnh quy định cách xác định thiệt hại để yêu cầu bồi thường Liên quan đến vấn đề xác định thiệt hại để bồi thƣờng, nhằm tránh tình trạng cố tình vi phạm hợp đồng để thu lợi từ việc vi phạm, ví dụ nhƣ cố tình chậm trễ việc giao hàng nhằm mục đ ch giảm chi ph để nâng cao lợi nhuận pháp luật VN cần có điều chỉnh triệt để Theo đó, BLDS LTM cần bổ sung quy định theo hƣớng: ngƣời vi phạm nghĩa vụ thu lợi từ việc vi phạm ngƣời bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thƣờng, với thiệt hại khác, khoản lợi đƣợc hƣởng không t thu nhập nói ngƣời vi phạm  Điều chỉnh quy định phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Quan điểm tác giả coi phạt vi phạm nhƣ hình thức trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ hợp đồng, không nên hạn chế mức phạt vi phạm, mà quy định mức phạt vi phạm bên thỏa thuận ký kết hợp đồng 3.2.2 Tham gia điều ước quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa Hiện VN chƣa có luật chuyên ngành mua bán hàng hóa quốc tế, quy định HĐMBHHQT đa phần đƣợc dẫn chiếu đến LTM 2005 Tuy nhiên, LTM 2005 lại chủ yếu Footer Page 24 of 126 22 Header Page 25 of 126 hƣớng đến việc mua bán hàng hóa nội địa Do đó, số quy định chƣa thật phù hợp với phức tạp HĐMBHHQT Ch nh vậy, thiết nghĩ, VN nên tham gia điều ƣớc quốc tế HĐMBHH mà điển hình gia nhập Công ƣớc Viên 1980 để mang lại lợi ích sau: Thứ nhất, việc gia nhập Công ƣớc Viên 1980 giúp thống pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế VN với nhiều quốc gia giới làm tăng cƣờng hợp đồng mua bán hàng hóa VN bên đối tác Thứ hai, tạo điều kiện cho DN nƣớc có hội cạnh tranh công thị trƣờng quốc tế Thứ ba, tăng cƣờng hoạt động trao đổi hàng hóa VN quốc gia giới Với t nh chất văn thống luật, Công ƣớc Viên thống hoá đƣợc nhiều mâu thuẫn hệ thống pháp luật khác giới, đóng vai trò quan trọng việc giải xung đột pháp luật thƣơng mại quốc tế thúc đẩy thƣơng mại quốc tế phát triển Thứ tư, việc gia nhập Công ƣớc Viên 1980 giúp hoàn thiện pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng pháp luật mua bán hàng hóa nói chung VN luật áp dụng cho hợp đồng, quyền lợi nghĩa vụ bên, trách nhiệm vi phạm hợp đồng Thứ năm, gia nhập Công ƣớc Viên 1980 điều kiện để việc giải tranh chấp, có, từ HĐMBHHQT thuận lợi 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu việc ký kết thực thi hợp đồng mua bán hàng hóa  Thành lập Ban nghiên cứu rà soát pháp luật hợp đồng Chúng ta cần tập trung phát triển đội ngũ nhà làm luật chuyên nghiệp, chuyên dành thời gian nghiên cứu tạo môi trƣờng nghiên cứu lập pháp đáp ứng nhu cầu xã hội cách thành lập Trung tâm nghiên cứu phát triển pháp luật độc lập thuộc Quốc hội, độc lập với Bộ Trung tâm cần có thành viên chuyên gia pháp lý hữu chuyên gia đƣợc mời hợp tác nghiên cứu từ bên (có thể nƣớc quốc tế tùy yêu cầu nghiên cứu) nhằm loại bỏ chồng chéo, mâu thuẫn quy định LTM năm 2005 BLDS năm 2005 Bên cạnh cần tăng số Đại biểu Quốc hội chuyên trách tập trung cho công tác lập pháp Có nhƣ hy vọng tƣơng lai có điều chỉnh phù hợp, kịp thời toàn hệ thống pháp luật nói chung pháp luật hoạt động mua bán hàng hóa nói riêng  Có chế hỗ trợ thông tin từ quan quản lý nhà nƣớc chuyên môn cho DN ký kết thực HĐMBHH Nhà nƣớc ta cần xây dựng hệ thống thông tin quan quản lý Nhà nƣớc DN Các quan chuyên môn nhƣ Sở Công thƣơng, quản lý thị trƣờng nên có trách nhiệm tƣ vấn cho DN thông tin cần thiết DN yêu cầu để họ nắm rõ HĐMBHH mà họ tiến hành ký kết thực Footer Page 25 of 126 23 Header Page 26 of 126 KẾT LUẬN Pháp luật HĐMBHH VN ngày có cải thiện dần hoàn chỉnh kinh tế thời mở cửa Từ LTM năm 2005 đời hoạt động mua bán thƣơng nhân ngày phong phú đa dạng, góp phần thúc đẩy kinh tế thị trƣờng nƣớc ta phát triển chất lƣợng Trong bối cảnh kinh tế thị trƣờng c ng xu hƣớng toàn cầu hóa diễn ngày sâu sắc mạnh mẽ, với việc VN gia nhập WTO mở nhiều bạn hàng mới, hoạt động mua bán diễn sôi đa dạng C ng với việc mở cửa, hội nhập phát triển, kinh tế VN chịu tác động kinh tế nƣớc khu vực nhƣ kinh tế giới ngày nhiều Do đó, DN muốn khẳng định vị trƣờng quốc tế trƣớc hết phải tạo uy tín nƣớc mà mua bán hàng hóa hoạt động thiếu DN Chính thế, HĐMBHH đóng vai trò quan trọng, thiếu đƣợc chủ thể quan hệ mua bán hàng hóa Nó công cụ quan trọng để nhà nƣớc quản lý điều hành kinh tế đạt hiệu cao Vì vậy, việc hoàn thiện hệ thống pháp luật HĐMBHH thƣơng mại VN điều cần thiết, văn pháp luật hoạt động mua bán hàng hóa phải đáp ứng đƣợc yêu cầu đặt kinh tế tạo hành lang pháp lý vững để bảo đảm môi trƣờng cạnh tranh lành mạnh, bảo vệ ngƣời tiêu dùng sở để thƣơng nhân thúc đẩy hoạt động thƣơng mại đạt hiệu cao Trong thời gian qua, hệ thống pháp luật đƣợc quan tâm chỉnh sửa để phù hợp với thực trạng kinh tế đất nƣớc, điều đƣợc đánh dấu đời hai văn pháp luật lớn BLDS 2005 LTM 2005, tạo môi trƣờng pháp lý thông thoáng cho thƣơng nhân ký kết thực hợp đồng nâng cao tính hiệu hệ thống pháp luật VN Footer Page 26 of 126 24 ... VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1 Khát quát chung hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam 1.1.1 Quá trình phát triển pháp luật hợp đồng Việt Nam 1.1.1.1 Hợp đồng. .. VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1 Khát quát chung hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luật Việt Nam 1.1.1 Quá trình phát triển pháp luật hợp đồng Việt Nam. .. thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa 95 3.2.1 Hoàn thiện pháp luật hợp đồng mua bán hàng hóa hành nƣớc 95 3.2.2 Tham gia điều ƣớc quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa 98 3.3 Giải pháp