Quy định của BLDS 2015 về pháp nhân

MỤC LỤC MỞ ĐẦU 4 1. Tính cấp thiết của đề tài 4 2. Lý do chọn đề tài 4 3. Mục đích và ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài 4 4. Phạm vi và đối tượng nghiên cứu 5 5. Bố cục 5 CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN CHỦ THỂ CỦA QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ 6 1.1. Khái niệm pháp nhân 6 1.1.1. Định nghĩa pháp nhân 6 1.1.2. Ý nghĩa chế định pháp nhân chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự 6 1.2. Các điều kiện để tổ chức công nhận là pháp nhân 7 1.2.1. Được thành lập hợp pháp 7 1.2.2. Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ 7 1.2.3. Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình. Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập 11 1.3. Năng lực chủ thể của pháp nhân 12 1.3.1. Năng lực pháp luật dân sự 12 1.3.2. Năng lực hành vi nhân sự 15 1.4. Các loại pháp nhân 16 1.4.1. Pháp nhân thương mại 16 1.4.2. Pháp nhân phi thương mại 16 TIỂU KẾT CHƯƠNG I 17 CHƯƠNG II : ĐIỂM MỚI CỦA BỘ LUẬT DÂN SỰ 2015 VỀ PHÁP NHÂN 18 2.1. Điểm mới về khái niệm pháp nhân, phân loại pháp nhân: 18 2.1.1. Pháp nhân 18 2.1.2. Điểm mới về cách phân loại pháp nhân 18 2.2. Điểm mới về năng lực chủ thể của pháp nhân 20 2.2.1. Điểm mới về năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân 20 2.2.2. Điểm mới về năng lực hành vi dân sự 21 2.2.3. Trách nhiệm pháp lý của pháp nhân 23 2.3. Các hình thức chuyển đổi, chấm dứt pháp nhân 24 2.3.1. Điểm mới về chia, tách, hợp nhất, sát nhập pháp nhân 24 2.3.2. Điểm mới về chuyển đổi hình thức pháp nhân. 26 2.3.3. Điểm mới về giải thể pháp nhân. 26 2.3.4. Điểm mới của các quy định về chấm dứt pháp nhân. 26 2.4. Điểm mới của các quy định về điều lệ, quốc tịch, trụ sở: 29 2.4.1. Điểm mới của các quy định về điều lệ pháp nhân. 29 2.4.2. Điểm mới của các quy định về quốc tịch của pháp nhân. 30 2.4.3. Điểm mới của các quy định về trụ sở của pháp nhân. 30 CHƯƠNG 3 : THỰC TRẠNG ÁP DỤNG QUY ĐỊNH VỀ PHÁP NHÂN, PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN 32 3.1. Thực trạng áp dụng quy định về pháp nhân: 32 3.2. Phương hướng hoàn thiện quy định về pháp nhân 33 TIỂU KẾT CHƯƠNG II 37 KẾT LUẬN 38 MỞ ĐẦU 1. Tính cấp thiết của đề tài Trong xã hội công nghiệp hóa hiện đại hóa hiên này, các quyền của công dân rất được chú trọng và đặc nhà nước quy định rất rõ trong BLDS ,trong đó có quy đinh của bộ luật dân sự về pháp nhân, pháp nhân có vài trò quan trong tròng nhà nước và trong các doanh nghiệp, để có các tư cách pháp nhân, mỗi doang nghiệp tổ chức đều phải có các điều kiện đẩy đủ để có các từ cách pháp nhân, các quyền tổ chức của nhà nước. 2. Lý do chọn đề tài Trong xu thế hội nhập và phát triển của nền kinh tế thị trường, các giao dịch về kinh tế, thương mại, dân sự, các hình thức bảo đảm và các tài sản được đưa vào giao dịch bảo đảm …ngày càng phát triển đa dạng. Để đảm bảo cho việc thực hiện các hợp đồng kinh tế, thương mại, dân sự…theo một khuôn khổ, tránh những tranh chấp, đối kháng giữa các chủ thể, nhà nước đã ban hành nhiều văn bản pháp luật quy định pháp nhân. Đặc biệt là những quy định mới trong phần thực hiện pháp nhân của Bộ luật Dân sự 2015 đã phù hợp hơn với thông lệ quốc tế và cơ bản giải quyết được những vướng mắc, khó khăn trong thực tiễn giao kết và thực hiện hợp đồng bảo đảm. Việc nghiên cứu các qui định về pháp nhân là công việc cần thiết, bởi những qui định này điều chỉnh một loạt giao dịch dân sự đang rất phát triển và phổ biến trong đời sống xã hội và nền kinh tế thị trường hiện nay. Do đó để hiểu rõ hơn về những quy định mới về pháp nhân của BLDS 2015, (có hiệu lực vào ngày 01012017), tôi chọn đề tài “Quy định của BLDS 2015 về pháp nhân’’ 3. Mục đích và ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài Trong quá trình phát triển lịch sử nhân loại, cùng với Nhà nước, pháp luật ra đời nhằm điều chỉnh các mối quan hệ xã hội. Bên cạnh đạo đức và dư luận xã hội, pháp luật là công cụ quản lý xã hội chủ yếu của Nhà nước. Giữa đạo đức và pháp luật luôn có mối quan hệ qua lại, tác động tương hỗ lẫn nhau. Để nâng cao vai trò và phát triển ý thức đạo đức, ngoài các biện pháp tích cực khác, thì không thể thiếu vai trò của pháp luật và ý thức pháp quyển. Pháp luật càng chặt chẽ, càng đầy đủ và được thi hành nghiêm chỉnh thì đạo đức càng được đề cao, khả năng điều chỉnh và giáo dục của đạo đức càng được mở rộng và ảnh hưởng một cách toàn diện, tích cực đến mọi hành vi, mọi mối quan hệ giữa con người với con người, giữa con người với xã hội. Và hơn thế nữa các quy định của bộ luật dân sự có vai trò đặc biệt trong đời sống xã hội, quy định của bộ luật dân sự về pháp nhân không phải ai cũng biết nó là gì? Nó mang tầm quan trong như thế là điều kiện ra sao để thành lập được pháp nhân, trong bài tiểu luật này em xẽ làm rõ hơn về pháp nhân. 4. Phạm vi và đối tượng nghiên cứu Do kiến thức và trình độ còn hạn chế nên trong đề tài này tôi sẽ tập trung nghiên cứu từ Điều 73 đến Điều 96, Chương V ( Bộ luật dân sự 2015). Để thực hiện mục đích và nhiệm vụ đặt ra, đề tài sẽ tập trung vào các vấn đề sau: Phân tích những điểm mới trong thực hiện nghĩa vụ, chỉ rõ nguyên nhân tồn tại của nghĩa vụ dân sự trong BLDS 2005. Qua đó đánh giá những tác động của điểm mới về thực hiện nghĩa vụ BLDS 2015 trong tháo gỡ những khó khăn, vướng mắc mà BLDS hiện hành chưa giải quyết được. 5. Bố cục Ngoài phần, mở đầu, kết luận, bài báo cáo của em được chia thành 2 chương: + Chương 1: Những vấn đề cơ bản về pháp nhân chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự + Chương 2: Điểm mới của BLDS 2015 về pháp nhân + Chương 3 : Thực trạng áp dụng quy định về pháp nhân, phương hướng hoàn thiện CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN CHỦ THỂ CỦA QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ 1.1. Khái niệm pháp nhân 1.1.1. Định nghĩa pháp nhân Pháp nhân là một định nghĩa trong luật pháp về một thực thể mang tính hội đoàn, thường dùng trong luật kinh tế. Về pháp nhân có rất nhiều quan điểm và học thuyết như: có thuyết cho pháp nhân là một chủ thể giả tạo, có thuyết cho nó là một chủ thể thực sự v.v.. nhưng quan trọng nhất pháp nhân chỉ ra được các thực thể hội đoàn có những biểu hiện tương tự như thể nhân. Pháp nhân có nhiều định nghĩa, song theo pháp luật Việt Nam thì pháp nhân là những cá nhân, tổ chức có tư cách pháp lý độc lập để tham gia các hoạt động pháp lý khác như chính trị, kinh tế, xã hội... Một cá nhân, tổ chức không có tư cách pháp nhân thì cũng không được pháp luật công nhận có quyền ký kết các văn kiện pháp lý về kinh tế, chính trị, xã hội (nếu cố tình ký kết thì văn bản đó vẫn sẽ bị coi là vô hiệu lực). 1.1.2. Ý nghĩa chế định pháp nhân chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự Thứ nhất, khi được thừa nhận tư cách pháp nhân, đời sống của doanh nghiệp sẽ trở nên ổn định hơn. Lúc này, sự tồn tại hay chấm dứt của doanh nghiệp sẽ không phụ thuộc vào đời sống của các cá nhân trong doanh nghiệp. Doanh nghiệp là pháp nhân sẽ không bị ảnh hưởng bởi những biến cố xảy ra đối với thành viên trong doanh nghiệp. Điều này đem đến sự ổn định cho doanh nghiệp, bởi bản thân đời sống của các thể nhân thường không có tính ổn định cao, do vậy, nếu như doanh nghiệp phụ thuộc hoàn toàn vào đời sống của những thể nhân tạo ra nó thì tính ổn định của doanh nghiệp sẽ không được đảm bảo. Thứ hai, tư cách pháp nhân là cơ sở để tách bạch tài sản của chủ sở hữu doanh nghiệp với pháp nhân đó. Vì vậy doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ phải chịu trách nhiệm hữu hạn còn doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân thì phải chịu trách nhiệm vô hạn. Điều này giảm bớt sự rủi ro trong kinh doanh cho chủ sở hữu doanh nghiệp và khuyến khích các nhà kinh doanh mạnh dạn đầu tư. Thứ ba, tư cách pháp nhân trao cho doanh nghiệp khả năng tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập. Điều này có nghĩa là doanh nghiệp có khả năng trở thành một bên độclập trong các quan hệ mà không cần phải nhân danh một ai khác. Cuối cùng, việc công nhận tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp sẽ góp phần làm đơn giản hóa đời sống pháp lý cũng như đời sống kinh tế. Nếu như không thừa nhận tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp, thì mọi thể nhân là thành viên của doanh nghiệp đều sẽ phải tham gia vào xác lập các giao dịch pháp lý, và những giao dịch này sẽ đứng tên thành viên công ty. Điều này tạo ra sự phức tạp cho đời sống pháp lý và ảnh hưởng đến việc giải quyết các tranh chấp về nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động của doanh nghiệp. Tư các pháp nhân giống như một “tấm thẻ thông hành” giúp doanh nghiệp có khả năng thực hiện các giao dịch pháp lý một cách độc lập; chủ động thiết lập các quan hệ hợp đồng trong kinh doanh và tạo nên đời sống ổn định cho bản thân doanh nghiệp mà không cần phụ thuộc và thành viên của mình. Tuy nhiên, trên thực tế, để chế định pháp nhân thực sự phát huy được hiệu quả và ý nghĩa thực tiễn, cần phải nghiên cứu để thống nhất những quy định còn mâu thuẫn giữa Bộ luật Dân sự 2005 và Luật Doanh nghiệp 2014 về vấn đề này. 1.2. Các điều kiện để tổ chức công nhận là pháp nhân 1.2.1. Được thành lập hợp pháp Pháp nhân được thành lập theo sáng kiến của cá nhân, tổ chức hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 1.2.2. Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: 1. Được thành lập hợp pháp; 2. Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; 3. Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; 4. Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập. nhân được thành lập theo sáng kiến của cá nhân, tổ chức hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân 1. Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân là khả năng của pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình. 2. Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân. 3. Người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo uỷ quyền của pháp nhân nhân danh pháp nhân trong quan hệ dân sự. Tên gọi của pháp nhân 1. Pháp nhân phải có tên gọi bằng tiếng Việt, thể hiện rõ loại hình tổ chức của pháp nhân và phân biệt với các pháp nhân khác trong cùng một lĩnh vực hoạt động. 2. Pháp nhân phải sử dụng tên gọi của mình trong giao dịch dân sự. 3. Tên gọi của pháp nhân được pháp luật công nhận và bảo vệ. Điều lệ của pháp nhân ; 1. Trong trường hợp pháp luật quy định pháp nhân phải có điều lệ thì điều lệ của pháp nhân phải được các sáng lập viên hoặc đại hội thành viên thông qua; điều lệ của pháp nhân phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trong trường hợp pháp luật có quy định. 2. Điều lệ của pháp nhân có những nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên gọi của pháp nhân; b) Mục đích và phạm vi hoạt động; c) Trụ sở; d) Vốn điều lệ, nếu có; đ) Cơ cấu tổ chức; thể thức cử, bầu, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, nhiệm vụ và quyền hạn của các chức danh của cơ quan điều hành và các cơ quan khác; e) Quyền, nghĩa vụ của các thành viên; g) Thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ; h) Điều kiện hợp nhất, sáp nhập, chia, tách, giải thể pháp nhân. 3. Việc sửa đổi, bổ sung điều lệ của pháp nhân phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trong trường hợp pháp luật có quy định. Cơ quan điều hành của pháp nhân 1. Pháp nhân phải có cơ quan điều hành. 2. Tổ chức, nhiệm vụ và quyền hạn của cơ quan điều hành của pháp nhân được quy định trong điều lệ của pháp nhân hoặc trong quyết định thành lập pháp nhân. Trụ sở của pháp nhân Trụ sở của pháp nhân là nơi đặt cơ quan điều hành của pháp nhân. Địa chỉ liên lạc của pháp nhân là địa chỉ trụ sở của pháp nhân. Pháp nhân có thể chọn nơi khác làm địa chỉ liên lạc. Đại diện của pháp nhân 1. Đại diện của pháp nhân có thể là đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo uỷ quyền. Người đại diện của pháp nhân phải tuân theo quy định về đại diện tại Chương VII, Phần thứ nhất của Bộ luật này. 2. Đại diện theo pháp luật của pháp nhân được quy định trong điều lệ của pháp nhân hoặc trong quyết định thành lập pháp nhân Văn phòng đại diện, chi nhánh của pháp nhân 1. Pháp nhân có thể đặt văn phòng đại diện, chi nhánh ở nơi khác với nơi đặt trụ sở của pháp nhân. 2. Văn phòng đại diện là đơn vị phụ thuộc của pháp nhân, có nhiệm vụ đại diện theo uỷ quyền cho lợi ích của pháp nhân và thực hiện việc bảo vệ các lợi ích đó. 3. Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của pháp nhân, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của pháp nhân, kể cả chức năng đại diện theo uỷ quyền. 4. Văn phòng đại diện, chi nhánh không phải là pháp nhân. Người đứng đầu văn phòng đại diện, chi nhánh thực hiện nhiệm vụ theo uỷ quyền của pháp nhân trong phạm vi và thời hạn được uỷ quyền. 5. Pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dân sự phát sinh từ giao dịch dân sự do văn phòng đại diện, chi nhánh xác lập, thực hiện. Trách nhiệm dân sự của pháp nhân 1. Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân. 2. Pháp nhân chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của mình; không chịu trách nhiệm thay cho thành viên của pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do thành viên xác lập, thực hiện không nhân danh pháp nhân. 3. Thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện. Hợp nhất pháp nhân 1. Các pháp nhân cùng loại có thể hợp nhất thành một pháp nhân mới theo quy định của điều lệ, theo thoả thuận giữa các pháp nhân hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Sau khi hợp nhất, các pháp nhân cũ chấm dứt; các quyền, nghĩa vụ dân sự của các pháp nhân cũ được chuyển giao cho pháp nhân mới. Sáp nhập pháp nhân 1. Một pháp nhân có thể được sáp nhập (sau đây gọi là pháp nhân được sáp nhập) vào một pháp nhân khác cùng loại (sau đây gọi là pháp nhân sáp nhập) theo quy định của điều lệ, theo thoả thuận giữa các pháp nhân hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Sau khi sáp nhập, pháp nhân được sáp nhập chấm dứt; các quyền, nghĩa vụ dân sự của pháp nhân được sáp nhập được chuyển giao cho pháp nhân sáp nhập. Chia pháp nhân 1. Một pháp nhân có thể chia thành nhiều pháp nhân theo quy định của điều lệ hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Sau khi chia, pháp nhân bị chia chấm dứt; quyền, nghĩa vụ dân sự của pháp nhân bị chia được chuyển giao cho các pháp nhân mới. Tách pháp nhân 1. Một pháp nhân có thể tách thành nhiều pháp nhân theo quy định của điều lệ hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Sau khi tách, pháp nhân bị tách và pháp nhân được tách thực hiện quyền, nghĩa vụ của mình phù hợp với mục đích hoạt động của các pháp nhân đó. Giải thể pháp nhân 1. Pháp nhân có thể bị giải thể trong các trường hợp sau đây: a) Theo quy định của điều lệ; b) Theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; c) Hết thời hạn hoạt động được ghi trong điều lệ hoặc trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Trước khi giải thể, pháp nhân phải thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ tài sản Chấm dứt pháp nhân 1. Pháp nhân chấm dứt trong các trường hợp sau đây: a) Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể pháp nhân theo quy định tại các điều 94, 95, 96 và 98 của Bộ luật này; b) Bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật về phá sản. 2. Pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm xoá tên trong sổ đăng ký pháp nhân hoặc từ thời điểm được xác định trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 3. Khi pháp nhân chấm dứt, tài sản của pháp nhân được giải quyết theo quy định của pháp luật. 1.2.3. Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình. Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập Đây là quan điểm đối lập với Ban soạn thảo, coi “tài sản độc lập” đồng nghĩa với “trách nhiệm hữu hạn” của thành viên và cho rằng quy định “công ty hợp danh là pháp nhân không phù hợp với Luật Dân sự; bởi vì, “thành viên chịu trách nhiệm vô hạn, nên tài sản của công ty không độc lập với tài sản của thành viên”. Quan điểm này hoàn toàn trái với quan điểm đã được trình bày trong bài viết này. Tài sản độc lập không đồng nghĩa với trách nhiệm hữu hạn. Đây đã là một thực tế lập pháp. Các thành viên công ty hợp danh đều phải chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn cho công ty (khoản 1 Điều 22 LDN 1999). Như vậy công ty hợp danh là một chủ thể pháp luật sở hữu độc lập với thành viên. Cả các tài sản hình thành từ nguồn khác như tài sản tích lũy được từ hoạt động sản xuất kinh doanh, tài sản vay hay tài sản được tặng, cho hay thừa kế đều thuộc quyền sở hữu của công ty và chỉ thuộc quyền sở hữu của công ty. Trong khi đó công ty hợp danh có chế độ trách nhiệm tài sản vô hạn, do thành viên hợp danh “phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty” (khoản 1 (b) Điều 95 LDN 1999). Như vậy, việc phủ nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh vì loại công ty này không có tài sản độc lập với thành viên là trái với thực tế lập pháp. Chúng ta không được nhầm lẫn giữa hai khái niệm “tư cách pháp nhân” (đồng nghĩa với “là pháp nhân”) và “tư cách chủ thể”: Công ty hợp danh không phải là pháp nhân nhưng vẫn có tư cách chủ thể (legal entity), như tư cách chủ thể của pháp luật sở hữu, pháp luật doanh nghiệp, pháp luật thương mại v.v.. Chỉ khi một lĩnh vực pháp luật chuyên ngành nào đó (chẳng hạn pháp luật về cho thuê tài chính)12 đòi hỏi chủ thể tiến hành các hoạt động được quy định bởi luật chuyên ngành phải là pháp nhân thì khi đó công ty hợp danh không được tiến hành các hoạt động đó. 1.3. Năng lực chủ thể của pháp nhân Năng lực chủ thể của pháp nhân bao gồm năng lực hành vi và năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân 1. Năng lực pháp luật dân sự: Phát sinh đồng thời và chấm dứt năng lực hành vi Pháp nhân có năng lực từ khi được thành lập hoặc từ khi đăng ký nếu pháp luật quy định Pháp nhân chấm dứt tại thời điểm có căn cứ do pháp luật quy định Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân mang tính chất chuyên biệt(chuyên trách trong một lĩnh vực xác định) 2. Năng lực hành vi dân sự: Pháp nhân có năng lực hành vi dân sự và thể hiện qua các hoạt động nội tại và qua hoạt động giao tiếp bên ngoài; nó được thể hiện qua hành vi đại diện hợp pháp, ngoài ra còn thể hiện hành vi của nhân viên, của những người được giao nhiệm vụ cụ thể khi giao dịch với người bên ngoài pháp nhân. 1.3.1. Năng lực pháp luật dân sự Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân được pháp luật nước ta ghi nhận trong các văn bản pháp luật, cụ thể nhất là trong Bộ luật dân sự năm 2005. Sau đây chúng tôi xin đưa ra một số nội dung cũng như khái niệm năng lực pháp luật dân sự của cá nhân để có thể làm rõ hơn vấn đề này. + Khái niệm. Theo quy định của pháp luật, cụ thể là Điều 14 Bộ luật dân sự năm 2005 về năng lực pháp luật dân sự của cá nhân, thì năng lực pháp luật dân sự được hiểu như sau: Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền dân sự và nghĩa vụ dân sự. +Mọi cá nhân đều có năng lực pháp luật dân sự như nhau. + Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân có từ khi người đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết. Năng lực cá nhân pháp luật dân sự của cá nhân không bị hạn chế bởi bất cứ lý do nào (độ tuổi, địa vị xã hội, giới tính, tôn giáo, dân tộc…) Mọi cá nhân công dân đều có khả năng hưởng quyền như nhau và gánh chịu nghĩa vụ như nhau. Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân không đồng nghĩa với quyền dân sự chủ quan của cá nhân. Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân chỉ là tiền đề để cho có nhân có quyền dân sự cụ thể, tuy nhiên bản thân năng lực pháp luật không phải là quyền, nhưng chủ thể không có khả năng hưởng quyền, thì cũng không thể có quyền dân sự cụ thể được. Năng lực pháp luật sự của cá nhân do Nhà nước quy định cho tất cả cá nhân, nhưng Nhà nước cũng không cho phép công dân tự hạn chế năng lực pháp luật của chính họ và của cá nhân khác. Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân thuộc tính nhân thân của chủ thể và không thể chuyển dịch cho chủ thể khác. “Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân không bị hạn chế, trừ trường hợp do pháp luật quy định”(Điều 16 Bộ luật dân sự năm 2005). Như vậy, năng lực pháp luật dân sự của cá nhân chỉ có thể bị hạn chế theo quy định của pháp luật. + Nội dung. Điều 15 Bộ luật dân sự năm 2005 quy định nội dung năng lực pháp luật dân sự của cá nhân một cách ngắn gọn, những quyền cá nhân được ghi nhận cụ thể trong tất cả các phần của Bộ luật dân sự năm 2005. Nội dung năng lực pháp luật dân sự của cá nhân được chia làm ba nhóm quyền chính: + Quyền nhân thân không gắn với tài sản và quyền nhân thân gắn với tài sản. Các quyền nhân thân không gắn với tài sản được quy định tại Mục 2 – Chương in – Phần thứ nhất của Bộ luật dân sự năm 2005 và quyền nhân thân gắn với tài sản được quy dịnh ở Phần thứ sáu Bộ luật dân sự năm 2005. Đặc điểm quan trọng nhất trong các quy định về quyền nhân thân trong Bộ luật dân sự năm 2005 là xác nhận lại các quyền nhân thân đã được ghi nhận trong các văn bản pháp luật trước đó (quyền đối với danh dự, nhân phẩm, uy tín,..) và các quyền nhân thân lần đầu tiên được ghi nhận (các quyền đối với họ tên, thay đổi họ tên (Điều 26, 27); quyền xác định dân tộc (Điều 28); quyền khai sinh, khai tử (Điều 29, 30); quyền với hình ảnh (Điều 3); quyền đảm bảo về an toàn tính mạng, sức khỏe (Điều 32); quyền hiến xác, hiến bộ phận cơ thể, nhận bộ phận cơ thể (Điều 33, 34, 35); quyền xác định lại giới tính (Điều 36); quyền được bảo vệ danh dự, uy tín (Điều 37); quyền bí mật đời tư (Điều 38…). Ngoài ra, bảo vệ, tôn trọng quyền nhân thân còn được ghi nhận là một nguyên tắc quan trọng của Bộ luật dân sự năm 2005. + Quyền sở hữu và các quyền khác đối với tài sản, quyền thừa kế. Cụ thể hóa các quy định của Hiến pháp 2013 sửa đổi bổ sung Hiến pháp 1992, Bộ luật dân sự quy định tài sản thuộc sở hữu tư nhân không bị hạn chế về số lượng và giá trị, bao gồm thu nhập hợp pháp, của cải để dành, nhà ở, tư liệu sản xuất, tư liệu sinh hoạt, vốn, hoa lợi, lợi tức và các tài sản hợp pháp khác. Cá nhân bị hạn chế quyền sở hữu đối với các loại tài sản mà pháp luật quy định không thuộc quyền sở hữu tư nhân. +Công dân có quyền hưởng di sản thừa kế, để lại di sản thừa kế theo di chúc hoặc theo quy định của pháp luật. +Quyền tham gia vào quan hệ dân sự và có các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ các quan hệ đó. 1.3.2. Năng lực hành vi nhân sự Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự (Điều 17 Bộ luật dân sự năm 2005). Nếu năng lực pháp luật dân sự là tiền đề, là quyền dân sự của mỗi chủ thể thì năng lực hành vi dân sự là khả năng hành động của chính chủ thể để thực hiện quyền và nghĩa vụ của họ. Ngoài ra, năng lực hành vi dân sự còn bao hàm cả năng lực tự chịu trách nhiệm dân sự khi vi phạm nghĩa vụ dân sự. Năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự là hai thuộc tính tạo thành tư cách chủ thể độc lập của cá nhân trong các quan hệ dân sự. Năng lực hành vi dân sự của cá nhân không giống nhau mà phụ thuộc vào lứa tuổi, thể chất của mỗi cá nhân vì những cá nhân khác nhau, có nhận thức khác nhau về hành vi và hậu quả của hành vi mà họ thực hiện. Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định cụ thể về năng lực hành vi dân sự của người thành niên và năng lực hành vi dân sự của người chưa thành niên như sau: – Đối với người thành niên: Người thành niên là người từ đủ mười tám tuổi trở lên. Theo quy định của pháp luật dân sự: Người thành niên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ trường hợp bị Tòa án ra quyết định tuyên bố mất năng lực hành vi dân sự hoặc hạn chế năng lực hành vi dân sự. Mất năng lực hành vi dân sự là trường hợp người bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức, làm chủ được hành vi của mình, nếu có yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan, Toà án ra quyết định tuyên bố mất năng lực hành vi dân sự trên cơ sở kết luận của tổ chức giám định. Hạn chế năng lực hành vi dân sự là trường hợp người nghiện ma túy hoặc = các chất kích thích khác dẫn đến phá tán tài sản của gia đình thì có thể bị Tòa án ra quyết định tuyên bố là người hạn chế năng lực hành vi dân sự theo yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan, cơ quan, tổ chức hữu quan. – Đối với người chưa thành niên: + Người chưa thành niên từ đủ sáu tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi khi xác lập, thực hiện giao dịch dân sự phải được người đại diện theo pháp luật đồng ý, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày phù hợp với lứa tuổi hoặc pháp luật có quy định khác. + Trong trường hợp người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi có tài sản riêng bảo đảm thực hiện nghĩa vụ thì có thể tự mình xác lập, thực hiện giao dịch dân sự mà không cần phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác. + Người chưa đủ sáu tuổi không có năng lực hành vi dân sự. Giao dịch dân sự của người chưa đủ sáu tuổi phải do người đại diện theo pháp luật xác lập, thực hiện. 1.4. Các loại pháp nhân 1.4.1. Pháp nhân thương mại Pháp nhân thương mại là pháp nhân có mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận và lợi nhuận được chia cho các thành viên. Pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp và các tổ chức kinh tế khác. Việc thành lập, hoạt động và chấm dứt pháp nhân thương mại được thực hiện theo quy định của Bộ luật này, Luật doanh nghiệp và quy định khác của pháp luật có liên quan. 1.4.2. Pháp nhân phi thương mại Pháp nhân phi thương mại là pháp nhân không có mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận; nếu có lợi nhuận thì cũng không được phân chia cho các thành viên. Pháp nhân phi thương mại bao gồm cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp, quỹ xã hội, quỹ từ thiện, doanh nghiệp xã hội và các tổ chức phi thương mại khác. Việc thành lập, hoạt động và chấm dứt pháp nhân phi thương mại được thực hiện theo quy định của Bộ luật này, các luật về tổ chức bộ máy nhà nước và quy định khác của pháp luật có liên quan.” Theo như điều 75 thì pháp nhân thương mại là doanh nghiệp và các tổ chức kinh tế khác. Như vậy thì các công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty tư nhân, công ty hợp danh,…được pháp luật công nhận tư cách pháp nhân hoạt động vì mục đích lợi nhuận thì được xem là pháp nhân thương mại. TIỂU KẾT CHƯƠNG I Qua chương một phần nào ta đã biết rõ hơn về quy định BLDS về pháp nhân, và các quy định của nhà nước về loại hợp đồng này, các khai niệm , lịch sử hình thành, đặc điểm, đối tượng phương pháp, trách nhiệm ý nghĩa của pháp nhân, ta cũng thấy rõ nhưng quy định và điêu lệ ra sao mới thành lập được pháp nhân. CHƯƠNG II : ĐIỂM MỚI CỦA BỘ LUẬT DÂN SỰ 2015 VỀ PHÁP NHÂN 2.1. Điểm mới về khái niệm pháp nhân, phân loại pháp nhân: 2.1.1. Pháp nhân Quy định rõ hơn điều kiện của một tổ chức được công nhận là pháp nhân: Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau: Được thành lập theo quy định của BLDS 2015, luật khác có liên quan. Có cơ cấu tổ chức theo quy định sau: + Pháp nhân phải có cơ quan điều hành. Tổ chức, nhiệm vụ và quyền hạn của cơ quan điều hành của pháp nhân được quy định trong điều lệ của pháp nhân hoặc trong quyết định thành lập pháp nhân. + Pháp nhân có cơ quan khác theo quyết định của pháp nhân hoặc theo quy định pháp luật. Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình. Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập. (Căn cứ Điều 74 và Điều 83 Bộ luật dân sự 2015) 2.1.2. Điểm mới về cách phân loại pháp nhân Trong Bộ luật dân sự năm 2015, cách thức phân loại pháp nhân đã có sự thay đổi rõ rệt. Trong Bộ luật dân sự năm 2005, pháp nhân được phân loại thành 6 loại khác nhau, bao gồm: 1. Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân. 2. Tổ chức chính trị, tổ chức chính trị xã hội. 3. Tổ chức kinh tế. 4. Tổ chức chính trị xã hội nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp. 5. Quỹ xã hội, quỹ từ thiện. 6. Tổ chức khác có đủ các điều kiện quy định tại Điều 84 của Bộ luật này. Sang đến Bộ luật dân sự năm 2015, pháp nhân chỉ còn được phân thành hai loại: pháp nhân thương mại và pháp nhân phi thương mại. Pháp nhân thương mại là những pháp nhân hoạt động nhằm tìm kiếm lợi nhuận và lợi nhuận đó được chia cho các thành viên của pháp pháp nhân. Các pháp nhân thương mại được quy định trong luật dân sự. Bên cạnh đó, các pháp nhân thương mại còn được quy định trong Luật doanh nghiệp năm 2014, Luật hợp tác xã năm 2012 và một số văn bản quy phạm pháp luật khác. Các pháp nhân thương mại được quy định cụ thể và chi tiết về cách thức thành lập, quy chế pháp lý của thành viên tham gia pháp nhân, cơ cấu tổ chức quản lý. Pháp nhân phi thương mại là những pháp nhân không hoạt động vì mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận, nếu như có lợi nhuận thì lợi nhuận mà pháp nhân thu được trong quá trình hoạt động cũng không được phân chia các thành viên. Pháp nhân phi thương mại trên thực tế bao gồm các loại pháp nhân đã từng được quy định tại Bộ luật dân sự năm 2005, bao gồm: cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp, quỹ xã hội, quỹ từ thiện, doanh nghiệp xã hội và các tổ chức phi thương mại khác. Tuy nhiên, các tổ chức phi thương mại khác muốn có tư các pháp nhân thì phải thỏa mãn được các điều kiện của pháp nhân được quy định trong bộ luật dân sự. Ngoài ra, trong Bộ luật dân sự năm 2015, quy định thêm một trường hợp chấm dứt sự tồn tại của pháp nhân. Pháp nhân chấm dứt khi pháp nhân đó chuyển đổi hình thức. Pháp nhân chấm dứt tồn tại trong trường hợp sau đây: a) Hợp nhất, sáp nhập, chia, chuyển đổi hình thức, giải thể pháp nhân theo quy định tại các điều 88, 89, 90, 92 và 93 của Bộ luật này; Đây là một quy định mới, lần đầu tiên được đưa vào Bộ luật dân sự. Hiểu rõ các quy định của pháp nhân nói riêng và quy hiểu rõ quy định của Bộ luật dân sự nói chung là một trong những điều kiện cần thiết để có thể đảm bảo cho hoạt động thực hiện và áp dụng pháp luật đạt được hiệu quả, đúng trình tự, thủ tục, đảm bảo tính pháp chế của hệ thống pháp luật. 2.2. Điểm mới về năng lực chủ thể của pháp nhân 2.2.1. Điểm mới về năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân 1. Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân là khả năng của pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình. 2. Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân. 3. Người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo uỷ quyền của pháp nhân nhân danh pháp nhân trong quan hệ dân sự. 1. Với tư cách là chủ thể độc lập, bình đẳng với các chủ thể khác trong một quan hệ pháp luật dân sự, pháp nhân có năng lực pháp luật dân sự. Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân là tổng hợp những quyền, nghĩa vụ mang tính khách hàng được pháp luật quy định. Những quyền, nghĩa vụ này không quy định cụ thể trong Bộ luật dân sự năm 2005, mà được quy định tại các văn bản pháp luật chuyên biệt về loại hình pháp nhân đó, trong quyết định thành lập và Điều lệ của pháp nhân. Những quyền, nghĩa vụ dân sự cụ thể, mang tính chủ quan của mỗi pháp nhân phát sinh trên cơ sở năng lực hành vi dân sự của mỗi pháp nhân. Mặc dù Bộ luật dân sự năm 2005 không đề cập năng lực hành vi dân sự của pháp nhân, nhưng được hiểu là năng lực hành vi dân sự của pháp nhân do người đại diện thực hiện phát sinh, chấm dứt cùng thời điểm phát sinh, chấm dứt năng lực pháp luật dân sự, tức là năng lực hành vi dân sự tồn tại tương ứng với năng lực pháp luật dân sự. Đây là điểm khác với năng lực chủ thể của cá nhân, năng lực hành vi của cá nhân không phát sinh đồng thời với năng lực pháp luật dân sự của cá nhân, mà phụ thuộc vào hai yếu tố: độ tuổi và khả năng nhận thức, điều khiển hành vi của từng cá nhân cụ thể. 2. Năng lực pháp luật dân sự phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập hợp pháp và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân. Thời điểm thành lập pháp nhân và thời điểm chấm dứt pháp nhân được xác định theo quy định của pháp luật quy định về thành lập và chấm dứt pháp nhân đó và các quy định tại Điều 85 và 99 Bộ luật dân sự năm 2005. 3. Pháp nhân tham gia các giao dịch thông qua người đại diện của pháp nhân. Không phải trong mọi trường hợp, tất cả các thành viên của pháp nhân đều tham gia giao dịch. Mọi hoạt động của pháp nhân được tiến hành thông qua hành vi của người đại diện của pháp nhân; đó là người đại diện theo pháp luật (hay đại diện đương nhiên) và đại diện theo ủy quyền. Hành vi của người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo ủy quyền của pháp nhân không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của bản thân cá nhân người đại diện, mà làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của pháp nhân. Người đại diện tham gia các giao dịch nhân danh pháp nhân. 2.2.2. Điểm mới về năng lực hành vi dân sự Năng lực hành vi dân sự của cá nhân được quy định cụ thể tại Bộ luật dân sự số 912015QH13 ngày 24 tháng 11 năm 2015, nội dung chi tiết như sau: Năng lực hành vi dân sự của cá nhân Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự. Người thành niên 1. Người thành niên là người từ đủ mười tám tuổi trở lên. 2. Người thành niên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ trường hợp quy định tại các điều 22, 23 và 24 của Bộ luật dân sự 2015. Người chưa thành niên 1. Người chưa thành niên là người chưa đủ mười tám tuổi. 2. Giao dịch dân sự của người chưa đủ sáu tuổi do người đại diện theo pháp luật của người đó xác lập, thực hiện. 3. Người từ đủ sáu tuổi đến chưa đủ mười lăm tuổi khi xác lập, thực hiện giao dịch dân sự phải được người đại diện theo pháp luật đồng ý, trừ giao dịch dân sự phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày phù hợp với lứa tuổi. 4. Người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi tự mình xác lập, thực hiện giao dịch dân sự, trừ giao dịch dân sự liên quan đến bất động sản, động sản phải đăng ký và giao dịch dân sự khác theo quy định của luật phải được người đại diện theo pháp luật đồng ý. Mất năng lực hành vi dân sự 1. Khi một người do bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức, làm chủ được hành vi thì theo yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của cơ quan, tổ chức hữu quan, Tòa án ra quyết định tuyên bố người này là người mất năng lực hành vi dân sự trên cơ sở kết luận giám định pháp y tâm thần. Khi không còn căn cứ tuyên bố một người mất năng lực hành vi dân sự thì theo yêu cầu của chính người đó hoặc của người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của cơ quan, tổ chức hữu quan, Tòa án ra quyết định huỷ bỏ quyết định tuyên bố mất năng lực hành vi dân sự. 2. Giao dịch dân sự của người mất năng lực hành vi dân sự phải do người đại diện theo pháp luật xác lập, thực hiện. Người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi 1. Người thành niên do tình trạng thể chất hoặc tinh thần mà không đủ khả năng nhận thức, làm chủ hành vi nhưng chưa đến mức mất năng lực hành vi dân sự thì theo yêu cầu của người này, người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của cơ quan, tổ chức hữu quan, trên cơ sở kết luận giám định pháp y tâm thần, Tòa án ra quyết định tuyên bố người này là người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi và chỉ định người giám hộ, xác định quyền, nghĩa vụ của người giám hộ. 2. Khi không còn căn cứ tuyên bố một người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi thì theo yêu cầu của chính người đó hoặc của người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của cơ quan, tổ chức hữu quan, Tòa án ra quyết định huỷ bỏ quyết định tuyên bố người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi. Hạn chế năng lực hành vi dân sự 1. Người nghiện ma túy, nghiện các chất kích thích khác dẫn đến phá tán tài sản của gia đình thì theo yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của cơ quan, tổ chức hữu quan, Tòa án có thể ra quyết định tuyên bố người này là người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự. Tòa án quyết định người đại diện theo pháp luật của người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự và phạm vi đại diện. 2. Việc xác lập, thực hiện giao dịch dân sự liên quan đến tài sản của người bị Tòa án tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày hoặc luật liên quan có quy định khác. 3. Khi không còn căn cứ tuyên bố một người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự thì theo yêu cầu của chính người đó hoặc của người có quyền, lợi ích liên quan hoặc của cơ quan, tổ chức hữu quan, Tòa án ra quyết định huỷ bỏ quyết định tuyên bố hạn chế năng lực hành vi dân sự. 2.2.3. Trách nhiệm pháp lý của pháp nhân 1. Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân. 2. Pháp nhân chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của mình; không chịu trách nhiệm thay cho thành viên của pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do thành viên xác lập, thực hiện không nhân danh pháp nhân. 3. Thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện. 1. Với tư cách là một chủ thể độc lập, pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự từ các giao dịch dân sự mà pháp nhân xác lập, thực hiện. Trách nhiệm dân sự của pháp nhân được quy định tại điều luật này phải tuân thủ các quy định pháp luật về trách nhiệm dân sự từ Điều 302 đến Điều 308 Bộ luật dân sự năm 2005 và một số quy định trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng (xem Chương XXI, Phần thứ ba Bộ luật dân sự năm 2005). Như vậy, trách nhiệm dân sự của pháp nhân thể hiện dưới dạng: trách nhiệm phải thực hiện nghĩa vụ dân sự; trách nhiệm bồi thường thiệt hại. Trách nhiệm dân sự của pháp nhân có thể phát sinh từ nghĩa vụ ngoài hợp đồng (trách nhiệm dân sự ngoài hợp đồng) hoặc từ nghĩa vụ theo hợp đồng (trách nhiệm dân sự theo hợp đồng). Khi người đại diện theo pháp luật thực hiện các hành vi nhân danh pháp nhân thì hành vi của người đó đã làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của pháp nhân, đồng thời cũng làm phát sinh trách nhiệm dân sự của pháp nhân. Cho nên, pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân sự về việc thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự cho người đại diện xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân. Mặc dù Điều 93 Bộ luật dân sự năm 2005 chỉ đề cập trách nhiệm dân sự của pháp nhân phát sinh từ hành vi của người đại diện, nhưng kết hợp quy định tại Điều 618 Bộ luật dân sự năm 2005 cho thấy: pháp nhân còn phải chịu trách nhiệm dân sự do hành vi của các thành viên khác của pháp nhân gây ra “trong khi thực hiện nhiệm vụ được pháp nhân giao”. 2. Pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm dân sự đối với các hành vi được coi là “hành vi của pháp nhân”. Như đã trình bày tại điểm 1, hành vi của pháp nhân là hành vi của người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo ủy quyền nhân danh pháp nhân và hành vi của các thành viên pháp nhân trong phạm vi nhiệm vụ được phân giao. Chính vì vậy, tại khoản 2 va khoản 3 Điều 93 Bộ luật dân sự năm 2005 quy định rõ hơn về trách nhiệm dân sự độc lập của pháp nhân và thành viên của pháp nhân. Trong đó, pháp nhân “không chịu trách nhiệm thay cho thành viên của pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do thành viên xác lập, thực hiện không nhân danh pháp nhân”; và ngược lại, “thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện”. Pháp nhân phải dùng tài sản riêng của pháp nhân để chịu trách nhiệm dân sự; các thành viên của pháp nhân không có nghĩa vụ chịu trách nhiệm dân sự hoặc cùng với pháp nhân chịu trách nhiệm dân sự. 2.3. Các hình thức chuyển đổi, chấm dứt pháp nhân 2.3.1. Điểm mới về chia, tách, hợp nhất, sát nhập pháp nhân Tổ chức lại doanh nghiệp là việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp. Chia doanh nghiệp: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể chia các cổ đông, thành viên và tài sản công ty để thành lập hai hoặc nhiều công ty mới. Công ty bị chia chấm dứt tồn tại sau khi các công ty mới được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Các công ty mới phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị chia hoặc thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng và người lao động để một trong số các công ty đó thực hiện các nghĩa vụ này. Tách doanh nghiệp: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể tách bằng cách chuyển một phần tài sản, quyền và nghĩa vụ của công ty hiện có (sau đây gọi là công ty bị tách) để thành lập một hoặc một số công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần mới (sau đây gọi là công ty được tách) mà không chấm dứt tồn tại của công ty bị tách. Sau khi đăng ký doanh nghiệp, công ty bị tách và công ty được tách phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty mới thành lập, chủ nợ, khách hàng và người lao động của công ty bị tách có thỏa thuận khác. Hợp nhất doanh nghiệp: Hai hoặc một số công ty (sau đây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (sau đây gọi là công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất. Sau khi đăng ký doanh nghiệp, các công ty bị hợp nhất chấm dứt tồn tại; công ty hợp nhất được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị hợp nhất. Sáp nhập doanh nghiệp: Một hoặc một số công ty (sau đây gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau đây gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập. Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần; công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên. Công ty chuyển đổi đương nhiên kế thừa toàn bộ các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ khác của công ty được chuyển đổi. Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn: Doanh nghiệp tư nhân có thể chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn theo quyết định của chủ doanh nghiệp tư nhân nếu đủ các điều kiện theo quy định của Pháp luật. Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết bằng văn bản chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn bộ tài sản của mình đối với tất cả các khoản nợ chưa thanh toán của doanh nghiệp tư nhân và cam kết thanh toán đủ số nợ khi đến hạn. 2.3.2. Điểm mới về chuyển đổi hình thức pháp nhân. Theo quy định hiện hành tại Bộ luật dân sự 2015 thì việc Chuyển đổi hình thức của pháp nhân được pháp luật quy định Pháp nhân có thể được chuyển đổi hình thức thành pháp nhân khác. Sau khi chuyển đổi hình thức, pháp nhân được chuyển đổi chấm dứt tồn tại kể từ thời điểm pháp nhân chuyển đổi được thành lập; pháp nhân chuyển đổi kế thừa quyền, nghĩa vụ dân sự của pháp nhân được chuyển đổi. Quy định việc chuyển đổi hình thức của pháp nhâ 2.3.3. Điểm mới về giải thể pháp nhân. 1. Pháp nhân có thể bị giải thể trong các trường hợp sau đây: a) Theo quy định của điều lệ; b) Theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; c) Hết thời hạn hoạt động được ghi trong điều lệ hoặc trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Trước khi giải thể, pháp nhân phải thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ tài sản. 2.3.4. Điểm mới của các quy định về chấm dứt pháp nhân. 1. Pháp nhân chấm dứt trong các trường hợp sau đây: a) Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể pháp nhân theo quy định tại các điều 94, 95, 96 và 98 của Bộ luật này; b) Bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật về phá sản. 2. Pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm xoá tên trong sổ đăng ký pháp nhân hoặc từ thời điểm được xác định trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 3. Khi pháp nhân chấm dứt, tài sản của pháp nhân được giải quyết theo quy định của pháp luật. 1. Các trường hợp chấm dứt pháp nhân. Pháp luật quy định chấm dứt pháp nhân trong các trường hợp sau: Chấm dứt pháp nhân trong trường hợp tổ chức lại pháp nhân: hợp nhất pháp nhân, sáp nhập pháp nhân, chia pháp nhân, giải thể pháp nhân (xem bình luận các điều 94, 95, 96 và 98 Bộ luật dân sự năm 2005) là những căn cứ chấm dứt pháp nhân thông thường nhất. Pháp nhân bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật về phá sản doanh nghiệp. Đây là trình tự được áp dụng đối với các pháp nhân là doanh nghiệp, theo đó doanh nghiệp có dấu hiệu lâm vào tình trạng phá sản, sau khi đã áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết vẫn gặp khó khăn, không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn. Trình tự, thủ tục phá sản được thực hiện theo quy định của Luật phá sản năm 2004 và các văn bản hướng dẫn thi hành. Cần phân biệt chấm dứt pháp nhân trong hai trường hợp: tổ chức lại và giải thể pháp nhân. Sau khi giải thể, pháp nhân chấm dứt sự tồn tại, cụ thể là: chấm dứt hoạt động của pháp nhân, các quyền, nghĩa vụ của pháp nhân cũng chấm dứt thông qua thủ tục thanh lý tài sản. Nói tóm lại, pháp nhân bị giải thể chấm dứt hoàn toàn, không còn “hình ảnh” của nó ở một pháp nhân mới. Kết quả của tổ chức lại pháp nhân cũng làm chấm dứt một hoặc một số pháp nhân ban đầu (trừ trường hợp tách pháp nhân). Tuy nhiên, có sự chuyển giao quyền, nghĩa vụ sang pháp nhân mới. Hay nói cách khác, giải thể pháp nhân đẫn đến sự hủy bỏ toàn bộ cơ cấu tổ chức của pháp nhân, trong khi đó, các hình thức tổ chức lại pháp nhân là cơ sở thành lập các pháp nhân mới. Phân biệt chấm dứt pháp nhân trong hai trường hợp: giải thể và tuyên bố phá sản. Về hiện tượng, giải thể và phá sản đều dẫn đến chấm dứt pháp nhân, phải giải quyết việc phân chia tài sản cho các thành viên của pháp nhân, giải quyết nợ. Tuy nhiên, về bản chất, đây là hai hình thức pháp lý riêng biệt và có những điểm khác nhau sau đây: Thứ nhất, về chủ thể: thủ tục giải thể được áp dụng đối với mọi tổ chức là pháp nhân, trong khi đó thủ tục phá sản được áp dụng đối với doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam (Điều 2 Luật phá sản năm 2004). Tức là đối tượng bị tuyên bố phá sản có thể là pháp nhân hoặc không phải là pháp nhân. Thứ hai, về lý do chấm dứt pháp nhân: pháp nhân có thể giải thể vì nhiều lý do khác nhau: (i) pháp nhân đạt được mục đích khi thành lập pháp nhân hoặc thực hiện xong nhiệm vụ; (ii) hoạt động của pháp nhân trái với mục đích khi thành lập gây thiệt hại đến lợi ích xã hội, vi phạm điều cấm của pháp luật; (iii) sự tồn tại của pháp nhân không cần thiết nữa; (iv) hết thời hạn hoạt động của pháp nhân ghi trong Điều lệ hoặc Quyết định thành lập pháp nhân… Còn việc phá sản doanh nghiệp chỉ dựa trên một nguyên nhân duy nhất là: doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ đến hạn. Như vậy, lý do giải thể rộng hơn lý do phá sản. Thứ ba, về thẩm quyền quyết định giải thể, phá sản: việc giải thể pháp nhân có thể được quy định trong điều lệ, hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Việc phá sản doanh nghiệp chỉ thuộc thẩm quyền của một cơ quan nhà nước duy nhất là Tòa án. Thứ tư, về thủ tục: thủ tục giải thể pháp nhân là thủ tục hành chính, còn thủ tục phá sản lại là thủ tục tư pháp do Tòa án có thẩm quyền tiến hành theo quy định của pháp luật về phá sản doanh nghiệp. Thứ năm, về hậu quả: nếu sau khi giải thể, pháp nhân chấm dứt hoàn toàn sự tồn tại thì không phải trong mọi trường hợp, sau khi bị tuyên bố phá sản đều dẫn đến chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp. Bởi vì, một cá nhân hoặc pháp nhân khác có thể mua lại toàn bộ doanh nghiệp phá sản, giữ nguyên tên, tiếp tục duy trì sản xuất kinh doanh. Trong trường hợp này, pháp nhân không bị chấm dứt hoạt động mà chỉ có sự thay đổi chủ sở hữu. Trước đây, theo quy định tại Điều 109 Bộ luật dân sự năm 1995, pháp nhân bị giải thể, bị tuyên bố phá sản là những căn cứ chấm dứt pháp nhân, nhưng những pháp nhân này có thể được thành lập lại theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Quy định này được áp dụng chủ yếu đối với các pháp nhân là cơ quan nhà nước, doanh nghiệp nhà nước được thành lập vì mục đích công cộng, phục vụ cho lợi ích Nhà nước, lợi ích toàn dân. Tuy nhiên, quy định như vậy là bất hợp lý. Nhiều doanh nghiệp làm ăn thua lỗ muốn thực hiện thủ tục giải thể, hay thủ tục phá sản để trốn tránh trách nhiệm, sau đó lại xin phép thành lập lại. Điều này cũng gây nên sự bất bình đẳng trong tổ chức và hoạt động của các doanh nghiệp.Vì vậy, trong nội dung Bộ luật dân sự năm 2005 đã không kế thừa nội dung của Điều 109 Bộ luật dân sự năm 1995 này. 2. Thời điểm chấm dứt pháp nhân Việc xác định thời điểm chấm dứt pháp nhân có ý nghĩa quan trọng bởi vì kể từ thời điểm chấm dứt pháp nhân, mọi quyền, nghĩa vụ của pháp nhân chấm dứt, pháp nhân không được tiếp tục hoạt động, năng lực chủ thể của pháp nhân chấm dứt. Theo khoản 2 Điều 99 Bộ luật dân sự năm 2005, pháp nhân chấm dứt kể từ: Thời điểm xóa tên trong sổ đăng ký pháp nhân. Việc xóa tên trong sổ đăng ký pháp nhân thông thường được áp dụng đối với doanh nghiệp, mà pháp luật về doanh nghiệp gọi là xóa tên đăng ký kinh doanh. Thời điểm được xác định trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền (quyết định của Tòa án về việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp, quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về việc giải thể pháp nhân, hoặc tổ chức lại pháp nhân…) 3. Sau khi chấm dứt pháp nhân, tài sản của pháp nhân được giải quyết theo quy định của pháp luật. Đây là quy phạm dẫn chiếu mới được bổ sung vào Bộ luật dân sự năm 2005. Vì vậy, việc áp dụng quy định này tùy thuộc vào từng loại hình pháp nhân. 2.4. Điểm mới của các quy định về điều lệ, quốc tịch, trụ s

MỤC LỤC MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài .3 Lý chọn đề tài 3 Mục đích ý nghĩa việc nghiên cứu đề tài Phạm vi đối tượng nghiên cứu Bố cục + Chương 1: Những vấn đề pháp nhân- chủ thể quan hệ pháp luật dân CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN- CHỦ THỂ CỦA QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ 1.1 Khái niệm pháp nhân 1.1.1 Định nghĩa pháp nhân 1.1.2 Ý nghĩa chế định pháp nhân- chủ thể quan hệ pháp luật dân .5 1.2 Các điều kiện để tổ chức công nhận pháp nhân 1.2.1 Được thành lập hợp pháp 1.2.2 Có cấu tổ chức chặt chẽ 1.2.3 Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập .10 1.3 Năng lực chủ thể pháp nhân 11 1.3.1 Năng lực pháp luật dân 12 1.3.2 Năng lực hành vi nhân 14 1.4 Các loại pháp nhân 15 1.4.1 Pháp nhân thương mại 15 1.4.2 Pháp nhân phi thương mại .15 TIỂU KẾT CHƯƠNG I 16 CHƯƠNG II : ĐIỂM MỚI CỦA BỘ LUẬT DÂN SỰ 2015 VỀ PHÁP NHÂN 17 2.1 Điểm khái niệm pháp nhân, phân loại pháp nhân: 17 2.1.1 Pháp nhân .17 2.1.2 Điểm cách phân loại pháp nhân 17 2.2 Điểm lực chủ thể pháp nhân 19 2.2.1 Điểm lực pháp luật dân pháp nhân .19 2.2.2 Điểm lực hành vi dân 20 2.2.3 Trách nhiệm pháp lý pháp nhân 22 2.3 Các hình thức chuyển đổi, chấm dứt pháp nhân 23 2.3.1 Điểm chia, tách, hợp nhất, sát nhập pháp nhân 23 2.3.2 Điểm chuyển đổi hình thức pháp nhân 25 2.3.3 Điểm giải thể pháp nhân 25 2.3.4 Điểm quy định chấm dứt pháp nhân .25 2.4 Điểm quy định điều lệ, quốc tịch, trụ sở: .28 2.4.1 Điểm quy định điều lệ pháp nhân 28 2.4.2 Điểm quy định quốc tịch pháp nhân .29 2.4.3 Điểm quy định trụ sở pháp nhân 29 CHƯƠNG : THỰC TRẠNG ÁP DỤNG QUY ĐỊNH VỀ PHÁP NHÂN, PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN 32 3.1 Thực trạng áp dụng quy định pháp nhân: 32 3.2 Phương hướng hoàn thiện quy định pháp nhân 33 TIỂU KẾT CHƯƠNG II 37 KẾT LUẬN 38 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong xã hội công nghiệp hóa đại hóa hiên này, quyền công dân trọng đặc nhà nước quy định rõ BLDS ,trong có quy đinh luật dân pháp nhân, pháp nhân có vài trò quan tròng nhà nước doanh nghiệp, để có tư cách pháp nhân, doang nghiệp tổ chức phải có điều kiện đẩy đủ để có từ cách pháp nhân, quyền tổ chức nhà nước Lý chọn đề tài Trong xu hội nhập phát triển kinh tế thị trường, giao dịch kinh tế, thương mại, dân sự, hình thức bảo đảm tài sản đưa vào giao dịch bảo đảm …ngày phát triển đa dạng Để đảm bảo cho việc thực hợp đồng kinh tế, thương mại, dân sự…theo khuôn khổ, tránh tranh chấp, đối kháng chủ thể, nhà nước ban hành nhiều văn pháp luật quy định pháp nhân Đặc biệt quy định phần thực pháp nhân Bộ luật Dân 2015 phù hợp với thông lệ quốc tế giải vướng mắc, khó khăn thực tiễn giao kết thực hợp đồng bảo đảm Việc nghiên cứu qui định pháp nhân công việc cần thiết, qui định điều chỉnh loạt giao dịch dân phát triển phổ biến đời sống xã hội kinh tế thị trường Do để hiểu rõ quy định pháp nhân BLDS 2015, (có hiệu lực vào ngày 01/01/2017), chọn đề tài “Quy định BLDS 2015 pháp nhân’’ Mục đích ý nghĩa việc nghiên cứu đề tài Trong trình phát triển lịch sử nhân loại, với Nhà nước, pháp luật đời nhằm điều chỉnh mối quan hệ xã hội Bên cạnh đạo đức dư luận xã hội, pháp luật công cụ quản lý xã hội chủ yếu Nhà nước Giữa đạo đức pháp luật có mối quan hệ qua lại, tác động tương hỗ lẫn Để nâng cao vai trò phát triển ý thức đạo đức, biện pháp tích cực khác, thiếu vai trò pháp luật ý thức pháp Pháp luật chặt chẽ, đầy đủ thi hành nghiêm chỉnh đạo đức đề cao, khả điều chỉnh giáo dục đạo đức mở rộng ảnh hưởng cách toàn diện, tích cực đến hành vi, mối quan hệ người với người, người với xã hội Và quy định luật dân có vai trò đặc biệt đời sống xã hội, quy định luật dân pháp nhân biết gì? Nó mang tầm quan điều kiện để thành lập pháp nhân, tiểu luật em xẽ làm rõ pháp nhân Phạm vi đối tượng nghiên cứu Do kiến thức trình độ hạn chế nên đề tài tập trung nghiên cứu từ Điều 73 đến Điều 96, Chương V ( Bộ luật dân 2015) Để thực mục đích nhiệm vụ đặt ra, đề tài tập trung vào vấn đề sau: Phân tích điểm thực nghĩa vụ, rõ nguyên nhân tồn nghĩa vụ dân BLDS 2005 Qua đánh giá tác động điểm thực nghĩa vụ BLDS 2015 tháo gỡ khó khăn, vướng mắc mà BLDS hành chưa giải Bố cục Ngoài phần, mở đầu, kết luận, báo cáo em chia thành chương: + Chương 1: Những vấn đề pháp nhân- chủ thể quan hệ pháp luật dân + Chương 2: Điểm BLDS 2015 pháp nhân + Chương : Thực trạng áp dụng quy định pháp nhân, phương hướng hoàn thiện CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP NHÂN- CHỦ THỂ CỦA QUAN HỆ PHÁP LUẬT DÂN SỰ 1.1 Khái niệm pháp nhân 1.1.1 Định nghĩa pháp nhân Pháp nhân định nghĩa luật pháp thực thể mang tính hội đoàn, thường dùng luật kinh tế Về pháp nhân có nhiều quan điểm học thuyết như: có thuyết cho pháp nhân chủ thể giả tạo, có thuyết cho chủ thể thực v.v quan trọng pháp nhân thực thể hội đoàn có biểu tương tự thể nhân Pháp nhân có nhiều định nghĩa, song theo pháp luật Việt Nam pháp nhân cá nhân, tổ chức có tư cách pháp lý độc lập để tham gia hoạt động pháp lý khác trị, kinh tế, xã hội Một cá nhân, tổ chức tư cách pháp nhân không pháp luật công nhận có quyền ký kết văn kiện pháp lý kinh tế, trị, xã hội (nếu cố tình ký kết văn bị coi vô hiệu lực) 1.1.2 Ý nghĩa chế định pháp nhân- chủ thể quan hệ pháp luật dân Thứ nhất, thừa nhận tư cách pháp nhân, đời sống doanh nghiệp trở nên ổn định Lúc này, tồn hay chấm dứt doanh nghiệp không phụ thuộc vào đời sống cá nhân doanh nghiệp Doanh nghiệp pháp nhân không bị ảnh hưởng biến cố xảy thành viên doanh nghiệp Điều đem đến ổn định cho doanh nghiệp, thân đời sống thể nhân thường tính ổn định cao, vậy, doanh nghiệp phụ thuộc hoàn toàn vào đời sống thể nhân tạo tính ổn định doanh nghiệp không đảm bảo Thứ hai, tư cách pháp nhân sở để tách bạch tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp với pháp nhân Vì doanh nghiệp có tư cách pháp nhân phải chịu trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp tư cách pháp nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn Điều giảm bớt rủi ro kinh doanh cho chủ sở hữu doanh nghiệp khuyến khích nhà kinh doanh mạnh dạn đầu tư Thứ ba, tư cách pháp nhân trao cho doanh nghiệp khả tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập Điều có nghĩa doanh nghiệp có khả trở thành bên độclập quan hệ mà không cần phải nhân danh khác Cuối cùng, việc công nhận tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp góp phần làm đơn giản hóa đời sống pháp lý đời sống kinh tế Nếu không thừa nhận tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp, thể nhân thành viên doanh nghiệp phải tham gia vào xác lập giao dịch pháp lý, giao dịch đứng tên thành viên công ty Điều tạo phức tạp cho đời sống pháp lý ảnh hưởng đến việc giải tranh chấp nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động doanh nghiệp Tư pháp nhân giống “tấm thẻ thông hành” giúp doanh nghiệp có khả thực giao dịch pháp lý cách độc lập; chủ động thiết lập quan hệ hợp đồng kinh doanh tạo nên đời sống ổn định cho thân doanh nghiệp mà không cần phụ thuộc thành viên Tuy nhiên, thực tế, để chế định pháp nhân thực phát huy hiệu ý nghĩa thực tiễn, cần phải nghiên cứu để thống quy định mâu thuẫn Bộ luật Dân 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 vấn đề này./ 1.2 Các điều kiện để tổ chức công nhận pháp nhân 1.2.1 Được thành lập hợp pháp Pháp nhân thành lập theo sáng kiến cá nhân, tổ chức theo định quan nhà nước có thẩm quyền 1.2.2 Có cấu tổ chức chặt chẽ * Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập * nhân thành lập theo sáng kiến cá nhân, tổ chức theo định quan nhà nước có thẩm quyền Năng lực pháp luật dân pháp nhân Năng lực pháp luật dân pháp nhân khả pháp nhân có quyền, nghĩa vụ dân phù hợp với mục đích hoạt động Năng lực pháp luật dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân thành lập chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân Người đại diện theo pháp luật người đại diện theo uỷ quyền pháp nhân nhân danh pháp nhân quan hệ dân * Tên gọi pháp nhân Pháp nhân phải có tên gọi tiếng Việt, thể rõ loại hình tổ chức pháp nhân phân biệt với pháp nhân khác lĩnh vực hoạt động Pháp nhân phải sử dụng tên gọi giao dịch dân Tên gọi pháp nhân pháp luật công nhận bảo vệ Điều lệ pháp nhân ; Trong trường hợp pháp luật quy định pháp nhân phải có điều lệ điều lệ pháp nhân phải sáng lập viên đại hội thành viên thông qua; điều lệ pháp nhân phải quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trường hợp pháp luật có quy định Điều lệ pháp nhân có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên gọi pháp nhân; b) Mục đích phạm vi hoạt động; c) Trụ sở; d) Vốn điều lệ, có; đ) Cơ cấu tổ chức; thể thức cử, bầu, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, nhiệm vụ quyền hạn chức danh quan điều hành quan khác; e) Quyền, nghĩa vụ thành viên; g) Thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ; h) Điều kiện hợp nhất, sáp nhập, chia, tách, giải thể pháp nhân Việc sửa đổi, bổ sung điều lệ pháp nhân phải quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trường hợp pháp luật có quy định * Cơ quan điều hành pháp nhân Pháp nhân phải có quan điều hành Tổ chức, nhiệm vụ quyền hạn quan điều hành pháp nhân quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân * Trụ sở pháp nhân Trụ sở pháp nhân nơi đặt quan điều hành pháp nhân Địa liên lạc pháp nhân địa trụ sở pháp nhân Pháp nhân chọn nơi khác làm địa liên lạc *Đại diện pháp nhân Đại diện pháp nhân đại diện theo pháp luật đại diện theo uỷ quyền Người đại diện pháp nhân phải tuân theo quy định đại diện Chương VII, Phần thứ Bộ luật Đại diện theo pháp luật pháp nhân quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân *Văn phòng đại diện, chi nhánh pháp nhân Pháp nhân đặt văn phòng đại diện, chi nhánh nơi khác với nơi đặt trụ sở pháp nhân Văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc pháp nhân, có nhiệm vụ đại diện theo uỷ quyền cho lợi ích pháp nhân thực việc bảo vệ lợi ích Chi nhánh đơn vị phụ thuộc pháp nhân, có nhiệm vụ thực toàn phần chức pháp nhân, kể chức đại diện theo uỷ quyền Văn phòng đại diện, chi nhánh pháp nhân Người đứng đầu văn phòng đại diện, chi nhánh thực nhiệm vụ theo uỷ quyền pháp nhân phạm vi thời hạn uỷ quyền Pháp nhân có quyền, nghĩa vụ dân phát sinh từ giao dịch dân văn phòng đại diện, chi nhánh xác lập, thực * Trách nhiệm dân pháp nhân Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân việc thực quyền, nghĩa vụ dân người đại diện xác lập, thực nhân danh pháp nhân Pháp nhân chịu trách nhiệm dân tài sản mình; không chịu trách nhiệm thay cho thành viên pháp nhân nghĩa vụ dân thành viên xác lập, thực không nhân danh pháp nhân Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực *Hợp pháp nhân Các pháp nhân loại hợp thành pháp nhân theo quy định điều lệ, theo thoả thuận pháp nhân theo định quan nhà nước có thẩm quyền Sau hợp nhất, pháp nhân cũ chấm dứt; quyền, nghĩa vụ dân pháp nhân cũ chuyển giao cho pháp nhân *Sáp nhập pháp nhân Một pháp nhân sáp nhập (sau gọi pháp nhân sáp nhập) vào pháp nhân khác loại (sau gọi pháp nhân sáp nhập) theo quy định điều lệ, theo thoả thuận pháp nhân theo định quan nhà nước có thẩm quyền Sau sáp nhập, pháp nhân sáp nhập chấm dứt; quyền, nghĩa vụ dân pháp nhân sáp nhập chuyển giao cho pháp nhân sáp nhập * Chia pháp nhân Một pháp nhân chia thành nhiều pháp nhân theo quy định điều lệ theo định quan nhà nước có thẩm quyền Sau chia, pháp nhân bị chia chấm dứt; quyền, nghĩa vụ dân pháp nhân bị chia chuyển giao cho pháp nhân * Tách pháp nhân Một pháp nhân tách thành nhiều pháp nhân theo quy định điều lệ theo định quan nhà nước có thẩm quyền Sau tách, pháp nhân bị tách pháp nhân tách thực quyền, nghĩa vụ phù hợp với mục đích hoạt động pháp nhân *Giải thể pháp nhân Pháp nhân bị giải thể trường hợp sau đây: a) Theo quy định điều lệ; b) Theo định quan nhà nước có thẩm quyền; c) Hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ định quan nhà nước có thẩm quyền Trước giải thể, pháp nhân phải thực đầy đủ nghĩa vụ tài sản *Chấm dứt pháp nhân Pháp nhân chấm dứt trường hợp sau đây: a) Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể pháp nhân theo quy định điều 94, 95, 96 98 Bộ luật này; b) Bị tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật phá sản Pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm xoá tên sổ đăng ký pháp nhân từ thời điểm xác định định quan nhà nước có thẩm quyền Khi pháp nhân chấm dứt, tài sản pháp nhân giải theo quy định pháp luật 1.2.3 Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Đây quan điểm đối lập với Ban soạn thảo, coi “tài sản độc lập” đồng nghĩa với “trách nhiệm hữu hạn” thành viên cho quy định “công ty hợp danh pháp nhân không phù hợp với Luật Dân sự; vì, “thành viên chịu trách nhiệm vô hạn, nên tài sản công ty không độc lập với tài sản thành viên” Quan điểm hoàn toàn trái với quan điểm trình bày viết Tài sản độc lập không đồng nghĩa với trách nhiệm hữu hạn Đây thực tế lập pháp Các thành viên công ty hợp danh phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty (khoản Điều 22 LDN 1999) Như công ty hợp danh 10 bị chia thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số công ty thực nghĩa vụ Tách doanh nghiệp: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản, quyền nghĩa vụ công ty có (sau gọi công ty bị tách) để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (sau gọi công ty tách) mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thỏa thuận khác Hợp doanh nghiệp: Hai số công ty (sau gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị hợp chấm dứt tồn tại; công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp Sáp nhập doanh nghiệp: Một số công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần; công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty chuyển đổi đương nhiên kế thừa toàn quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ, gồm nợ thuế, hợp đồng lao động nghĩa vụ khác công ty chuyển đổi 24 Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn: Doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn theo định chủ doanh nghiệp tư nhân đủ điều kiện theo quy định Pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết văn chịu trách nhiệm cá nhân toàn tài sản tất khoản nợ chưa toán doanh nghiệp tư nhân cam kết toán đủ số nợ đến hạn 2.3.2 Điểm chuyển đổi hình thức pháp nhân Theo quy định hành Bộ luật dân 2015 việc Chuyển đổi hình thức pháp nhân pháp luật quy định - Pháp nhân chuyển đổi hình thức thành pháp nhân khác - Sau chuyển đổi hình thức, pháp nhân chuyển đổi chấm dứt tồn kể từ thời điểm pháp nhân chuyển đổi thành lập; pháp nhân chuyển đổi kế thừa quyền, nghĩa vụ dân pháp nhân chuyển đổi Quy định việc chuyển đổi hình thức pháp nhâ 2.3.3 Điểm giải thể pháp nhân Pháp nhân bị giải thể trường hợp sau đây: a) Theo quy định điều lệ; b) Theo định quan nhà nước có thẩm quyền; c) Hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ định quan nhà nước có thẩm quyền Trước giải thể, pháp nhân phải thực đầy đủ nghĩa vụ tài sản 2.3.4 Điểm quy định chấm dứt pháp nhân Pháp nhân chấm dứt trường hợp sau đây: a) Hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể pháp nhân theo quy định điều 94, 95, 96 98 Bộ luật này; b) Bị tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật phá sản Pháp nhân chấm dứt kể từ thời điểm xoá tên sổ đăng ký pháp nhân từ thời điểm xác định định quan nhà nước có thẩm quyền 25 Khi pháp nhân chấm dứt, tài sản pháp nhân giải theo quy định pháp luật Các trường hợp chấm dứt pháp nhân Pháp luật quy định chấm dứt pháp nhân trường hợp sau: - Chấm dứt pháp nhân trường hợp tổ chức lại pháp nhân: hợp pháp nhân, sáp nhập pháp nhân, chia pháp nhân, giải thể pháp nhân (xem bình luận điều 94, 95, 96 98 Bộ luật dân năm 2005) chấm dứt pháp nhân thông thường - Pháp nhân bị tuyên bố phá sản theo quy định pháp luật phá sản doanh nghiệp Đây trình tự áp dụng pháp nhân doanh nghiệp, theo doanh nghiệp có dấu hiệu lâm vào tình trạng phá sản, sau áp dụng biện pháp tài cần thiết gặp khó khăn, không khắc phục tình trạng khả toán nợ đến hạn Trình tự, thủ tục phá sản thực theo quy định Luật phá sản năm 2004 văn hướng dẫn thi hành - Cần phân biệt chấm dứt pháp nhân hai trường hợp: tổ chức lại giải thể pháp nhân Sau giải thể, pháp nhân chấm dứt tồn tại, cụ thể là: chấm dứt hoạt động pháp nhân, quyền, nghĩa vụ pháp nhân chấm dứt thông qua thủ tục lý tài sản Nói tóm lại, pháp nhân bị giải thể chấm dứt hoàn toàn, không “hình ảnh” pháp nhân Kết tổ chức lại pháp nhân làm chấm dứt pháp nhân ban đầu (trừ trường hợp tách pháp nhân) Tuy nhiên, có chuyển giao quyền, nghĩa vụ sang pháp nhân Hay nói cách khác, giải thể pháp nhân đẫn đến hủy bỏ toàn cấu tổ chức pháp nhân, đó, hình thức tổ chức lại pháp nhân sở thành lập pháp nhân - Phân biệt chấm dứt pháp nhân hai trường hợp: giải thể tuyên bố phá sản Về tượng, giải thể phá sản dẫn đến chấm dứt pháp nhân, phải giải việc phân chia tài sản cho thành viên pháp nhân, giải nợ Tuy nhiên, chất, hai hình thức pháp lý riêng biệt có điểm khác sau đây: 26 Thứ nhất, chủ thể: thủ tục giải thể áp dụng tổ chức pháp nhân, thủ tục phá sản áp dụng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam (Điều Luật phá sản năm 2004) Tức đối tượng bị tuyên bố phá sản pháp nhân pháp nhân Thứ hai, lý chấm dứt pháp nhân: pháp nhân giải thể nhiều lý khác nhau: (i) pháp nhân đạt mục đích thành lập pháp nhân thực xong nhiệm vụ; (ii) hoạt động pháp nhân trái với mục đích thành lập gây thiệt hại đến lợi ích xã hội, vi phạm điều cấm pháp luật; (iii) tồn pháp nhân không cần thiết nữa; (iv) hết thời hạn hoạt động pháp nhân ghi Điều lệ Quyết định thành lập pháp nhân… Còn việc phá sản doanh nghiệp dựa nguyên nhân là: doanh nghiệp khả toán nợ đến hạn Như vậy, lý giải thể rộng lý phá sản Thứ ba, thẩm quyền định giải thể, phá sản: việc giải thể pháp nhân quy định điều lệ, theo định quan nhà nước có thẩm quyền Việc phá sản doanh nghiệp thuộc thẩm quyền quan nhà nước Tòa án Thứ tư, thủ tục: thủ tục giải thể pháp nhân thủ tục hành chính, thủ tục phá sản lại thủ tục tư pháp Tòa án có thẩm quyền tiến hành theo quy định pháp luật phá sản doanh nghiệp Thứ năm, hậu quả: sau giải thể, pháp nhân chấm dứt hoàn toàn tồn trường hợp, sau bị tuyên bố phá sản dẫn đến chấm dứt tồn doanh nghiệp Bởi vì, cá nhân pháp nhân khác mua lại toàn doanh nghiệp phá sản, giữ nguyên tên, tiếp tục trì sản xuất kinh doanh Trong trường hợp này, pháp nhân không bị chấm dứt hoạt động mà có thay đổi chủ sở hữu Trước đây, theo quy định Điều 109 Bộ luật dân năm 1995, pháp nhân bị giải thể, bị tuyên bố phá sản chấm dứt pháp nhân, pháp nhân thành lập lại theo định quan nhà nước có thẩm 27 quyền Quy định áp dụng chủ yếu pháp nhân quan nhà nước, doanh nghiệp nhà nước thành lập mục đích công cộng, phục vụ cho lợi ích Nhà nước, lợi ích toàn dân Tuy nhiên, quy định bất hợp lý Nhiều doanh nghiệp làm ăn thua lỗ muốn thực thủ tục giải thể, hay thủ tục phá sản để trốn tránh trách nhiệm, sau lại xin phép thành lập lại Điều gây nên bất bình đẳng tổ chức hoạt động doanh nghiệp.Vì vậy, nội dung Bộ luật dân năm 2005 không kế thừa nội dung Điều 109 Bộ luật dân năm 1995 Thời điểm chấm dứt pháp nhân Việc xác định thời điểm chấm dứt pháp nhân có ý nghĩa quan trọng kể từ thời điểm chấm dứt pháp nhân, quyền, nghĩa vụ pháp nhân chấm dứt, pháp nhân không tiếp tục hoạt động, lực chủ thể pháp nhân chấm dứt Theo khoản Điều 99 Bộ luật dân năm 2005, pháp nhân chấm dứt kể từ: - Thời điểm xóa tên sổ đăng ký pháp nhân Việc xóa tên sổ đăng ký pháp nhân thông thường áp dụng doanh nghiệp, mà pháp luật doanh nghiệp gọi xóa tên đăng ký kinh doanh - Thời điểm xác định định quan nhà nước có thẩm quyền (quyết định Tòa án việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp, định quan nhà nước có thẩm quyền việc giải thể pháp nhân, tổ chức lại pháp nhân…) Sau chấm dứt pháp nhân, tài sản pháp nhân giải theo quy định pháp luật Đây quy phạm dẫn chiếu bổ sung vào Bộ luật dân năm 2005 Vì vậy, việc áp dụng quy định tùy thuộc vào loại hình pháp nhân 2.4 Điểm quy định điều lệ, quốc tịch, trụ sở: 2.4.1 Điểm quy định điều lệ pháp nhân Trong trường hợp pháp luật quy định pháp nhân phải có điều lệ điều lệ pháp nhân phải sáng lập viên đại hội thành viên thông qua; điều lệ pháp nhân phải quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trường hợp pháp luật có quy định 28 Điều lệ pháp nhân có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên gọi pháp nhân; b) Mục đích phạm vi hoạt động; c) Trụ sở; d) Vốn điều lệ, có; đ) Cơ cấu tổ chức; thể thức cử, bầu, bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, nhiệm vụ quyền hạn chức danh quan điều hành quan khác; e) Quyền, nghĩa vụ thành viên; g) Thể thức sửa đổi, bổ sung điều lệ; h) Điều kiện hợp nhất, sáp nhập, chia, tách, giải thể pháp nhân Việc sửa đổi, bổ sung điều lệ pháp nhân phải quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trường hợp pháp luật có quy định Những doanh nghiệp, tổ chức tư cách pháp nhân tài sản độc lập; có nghĩa tài sản chủ doanh nghiệp tải sản doanh nghiệp không tách bạch rõ ràng Trong trường hợp đó, tài sản tạo lập trình hoạt động doanh nghiệp thuộc quyền sở hữu chủ doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp phải tự chịu trách nhiệm toàn tài sản đối vơi hoạt động doanh nghiệp Đó nhược điểm 2.4.2 Điểm quy định quốc tịch pháp nhân Pháp nhân thành lập theo pháp luật Việt Nam pháp nhân Việt Nam (Căn Điều 80 Bộ luật dân 2015) 2.4.3 Điểm quy định trụ sở pháp nhân Trụ sở pháp nhân nơi đặt quan điều hành pháp nhân Địa liên lạc pháp nhân địa trụ sở pháp nhân Pháp nhân chọn nơi khác làm địa liên lạc Trụ sở pháp nhân nơi đặt quan điều hành pháp nhân Nơi đặt quan điều hành pháp nhân hiểu hành pháp nhân hiều đặt máy lãnh đạo pháp nhân – nơi người đứng đầu pháp nhân thường xuyên làm việc, điều hành hoạt động pháp nhân Có thể coi trụ sở pháp nhân nơi đặt 29 quan đầu năm pháp nhân, nơi tập trung hoạt động pháp nhân Cũng tên gọi pháp nhân, trụ sở pháp nhân coi yếu tố lý lịch pháp nhân Mỗi pháp nhân có trụ sở Nơi đặt trụ sở pháp nhân Nhà nước thừa nhận thông qua việc quan nhà nước có thẩm quyền định thành lập phê chuẩn việc thành lập pháp nhân, có thừa nhận trụ sở pháp nhân; Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có ghi trụ sở pháp nhân… Việc quy định trụ sở pháp nhân có ý nghĩa quan trọng Trụ sở nơi cư trú pháp lý pháp nhân, nơi xác định Tòa án có thẩm quyền giải tranh chấp liên quan đến pháp nhân…Chính Bộ luật dân năm 2005 bổ sung quy định: “Địa liên lạc pháp nhân địa trụ sở pháp nhân” Việc thay đổi trụ sở pháp nhân không liên quan thân pháp nhân mà liên quan đến nhiều tổ chức cá nhân khác không kể pháp nhân không liên quan đến thân pháp nhân đó, mà liên quan đến nhiều tổ chức cá nhân khác không kể pháp nhân quan nhà nước, hay doanh nghiệp, hay tổ chức xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp… Vì vậy, thay đổi trụ sở, pháp nhân phải thực số thủ tục định pháp luật quy định, ví dụ: quan nhà nước phải có định quan nhà nước có thẩm quyền; doanh nghiệp, doanh nghiệp phải đăng ký việc thay đổi trụ sở quan đăng ký kinh doanh… Trong môi trường kinh doanh lành mạnh, việc phải có trụ sở công khai nơi đặt trụ sở pháp nhân, đặc biệt với pháp nhân kinh tế không nhằm thực yêu cầu quản lý Nhà nước, mà yếu tố hình thành uy tín pháp nhân, buộc pháp nhân phải quan tâm quyền lợi Bên cạnh trụ sở pháp nhân nêu trên, pháp nhân lựa chọn nơi khác làm địa liên lạc, văn phòng đại diện, chi nhánh hay văn phòng liên lạc, văn phòng giao dịch pháp nhân nước ngoài, địa phương khác nước Văn phòng đại diện, chi nhánh pháp nhân đơn vị phụ thuộc pháp nhân, thực nhiệm vụ theo ủy quyền pháp nhân 30 31 CHƯƠNG : THỰC TRẠNG ÁP DỤNG QUY ĐỊNH VỀ PHÁP NHÂN, PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN 3.1 Thực trạng áp dụng quy định pháp nhân: Thể chế mở ngày khu vực thị trường với lớn mạnh doanh nhân kéo theo phát triển thực thể phi lợi nhuận hội dạng hội khác mang yếu tố lưỡng tính pháp nhân không đầy đủ Các thực thể hai khu vực đan xen với nhau, hỗ trợ có chung yếu tố lợi ích công chúng – Trong doanh nghiệp thu hút tạo việc làm cho công nhân, nông dân công nghiệp giới chủ tầng lớp chuyên gia kỹ thuật, tổ chức phi lợi nhuận có hội thu hút hội viên tạo việc làm hoạt động dịch vụ công cộng văn hoá, y tế, xã hội hoạt động hỗ trợ sách đến với người; – Trong doanh nghiệp tạo hàng hoá, cải cho xã hội hội góp phần tham gia vào huyết mạch lưu thông cải xã hội, có cải trí tuệ người; vận chuyển đào tạo kỹ người; khơi dậy lên giá trị xã hội hữu, giá trị truyền thống đi; - Trong doanh nghiệp mải miết tối mắt làm việc thời kỳ công nghiệp hậu công nghiệp đại – người làm công, giới chủ tầng lớp kỹ sư chuyên gia thời gian để quan tâm đến người tiêu dùng, quan tâm đến giá trị truyền thống mai một, quan tâm đến bất công người yếu xã hội, hội nhẫn nại với trình nghiên cứu, tư vấn phản biện để cán cân công lý trở trạng thái cân Đó bình đẳng trước pháp luật, công vô tư trước lương tri người – Các khuyến nghị phản biện doanh nghiệp, hội/quỹ dự luật định thực thi có vấn đề, tạo nên kênh tham vấn, thẩm định độc lập, khách quan vô tin cậy mà Nhà nước nhận cần đặt vấn đề giải sách cho hội nghề nghiệp phát triển 32 3.2 Phương hướng hoàn thiện quy định pháp nhân Chế định Pháp nhân Bộ luật dân nước ta cần sửa đổi chế định hoàn toàn không phát huy tác dụng đời sống xã hội chưa phù hợp thực tế chưa đáp ứng mặt khoa học pháp lý dân Thậm chí phương diện triết học mơ hồ, lẫn lộn, thiếu hẳn tính tư tưởng logic Do đó, yêu cầu xây dựng môi trường pháp lý pháp nhân phải khắc phục điểm yếu Khung sách thuế miễn, giảm không ưu đãi phải có tiêu chí Tất nhiên sách liên quan đến chế định quyên góp nhận tài trợ Chế định thẩm quyền quan, tổ chức việc đăng ký hay giải thể với quyền công dân tiếp cận cách công khai trình đăng ký thành lập hay giải thể vấn đề cần quy định rõ ràng Bằng việc không quy định rõ ràng trách nhiệm cá nhân chế định Pháp nhân Bộ luật Dân đạo luật nội dung cụ thể lĩnh vực, vi phạm tổ chức lợi ích công ta áp dụng chế định để xử lý chế độ “trách nhiệm tập thể” mơ hồ bị hiểu áp dụng lẫn lộn, sai trái Kết công sức tài sản nhân dân nước, vay quốc tế huy động cho tổ chức lợi ích công rơi vào tay nhóm hay cá nhân Chế định hình thực tế trả lời tác dụng răn đe hành vi lợi dụng tổ chức lợi ích công, hiệu đòi bồi thường thiệt hại Cần coi trọng định chế pháp nhân nghề nghiệp Coi trọng loại pháp nhân có sức đóng góp lớn hiệu cho xã hội tiến trình phát triển bền vững dân tộc, quốc gia Nhưng thực tế, gặp nhiều trở ngại Các pháp nhân nghề nghiệp Việt Nam chưa đáp ứng nhu cầu xã hội: – Môi trường dịch vụ xã hội chưa đáp ứng nhu cầu đa dạng người, xã hội – Người dân chưa có nhiều thói quen trông cậy (thuê) người có chuyên môn hành nghề để hưởng dịch vụ tốt nhất, chất lượng sở hợp đồng 33 thoả thuận quyền nghĩa vụ hai bên mà hay nhờ vả Điều nhận thấy qua hoạt động dịch vụ pháp lý (tuy nhiên Thành phố Hồ Chí Minh hoạt động phát triển mạnh) – Một số tổ chức nghề nghiệp chưa thực tổ chức chuyên môn độc lập mang tính nghiệp hành chính, thuộc khu vực Nhà nước Ngành đào tạo, y tế-sức khỏe, chống tệ nạn xã hội, bảo vệ môi trường, dịch vụ tư vấn hoạt động bổ trợ tư pháp ví dụ – Các tổ chức nghề nghiệp lệ thuộc ỷ lại nhà nước; số tổ chức hoạt động hành hoá; lực chuyên môn kỹ hành nghề yếu, linh hoạt – Một số Bộ quản lý can thiệp sâu, chí trực tiếp tiến hành hoạt động mang tính nghề nghiệp trợ giúp xã hội Nhiều đơn vị nghiệp Bộ rầm rộ đời trở thành “sân sau” Bộ, gây nên bất bình đẳng pháp nhân nghề nghiệp tư (tự chủ, ngân sách không cấp) – Sản phẩm tổ chức nghiên cứu, đặc biệt lĩnh vực khoa học xã hội thấy qua đề tài nghiên cứu đơn vị nghiệp thuộc nhà nước ứng dụng nên gây lãng phí lớn Chúng có tính chất như: – Là phận quan trọng cấu thành nên khu vực xã hội công dân (không thuộc khu vực nhà nước khu vực kinh doanh); – Không phải tổ chức trị; – Là tổ chức phi lợi nhuận – Tổ chức có thành viên Liên hiệp, Hội, Câu lạc … hay, tổ chức thành viên Quỹ văn xã, Trung tâm, Nhà… – Hoạt động nâng cao đời sống kinh tế, văn hoá, môi trường cho người; phát triển nguồn lực xã hội Chúng có đặc tính điểm sau: – Phải đăng ký tư cách pháp nhân hoạt động – Kết hợp lợi ích nhóm với lợi ích công cộng (hoặc lợi ích người thứ ba) 34 – Hoạt động theo lĩnh vực ngành nghề định đào tạo, y tế-sức khỏe, phòng chống tệ nạn xã hội, bảo vệ môi trường, tư vấn có tư vấn pháp luật, hoạt động bổ trợ tư pháp, hoạt động dịch vụ thể thao văn hoá… – Những đóng góp nhiều tổ chức nghề nghiệp phát triển quốc gia hoạt động nghiên cứu, ứng dụng hoạt động dịch vụ xã hội – Quy chế tự quản có đặc thù, loại “Quy chế đạo đức hành nghề” mà cá nhân muốn hành nghề phải tự nguyện tuân thủ quyền, bổn phận trách nhiệm dân thiết thân, cụ thể rõ ràng Pháp nhân có sinh có tử Với tư cách nhóm người liên kết hoạt động mục đích chung, Ban sáng lập hội với số người có đủ lực dân thể nhân chuẩn bị bước thành lập hội Sau tập hợp đủ điều kiện, Ban sáng lập đăng ký với quan có thẩm quyền (có thể quan Tư pháp Toà án, quan hành thuộc Chính phủ) để trở thành pháp nhân mang tính cách hội (có hội viên) phi lợi nhuận Xem xét tư cách thể nhân (người sinh tự nhiên) ta thấy, sau sinh đăng ký khai sinh để có tư cách công dân, đến năm 18 tuổi người đăng ký thẻ cước/chứng minh thư để có đủ lực Từ đó, người có tư cách hoàn chỉnh để tham gia quan hệ xã hội kết hôn, giao dịch tài sản, lập hội; quan hệ với Nhà nước làm nghĩa vụ quân sự, đóng thuế Đối chiếu trình hình thành pháp nhân cho thấy thực chất thủ tục đăng ký kép mà vừa nhằm khai sinh hội, lại vừa để hội có đủ lực pháp lý khiến cho pháp nhân có đủ tư cách tham gia giao dịch quan hệ xã hội tương thích sở tự chịu trách nhiệm (dân sự, hành chính, hình sự) Như vậy, giống thể nhân, pháp nhân có sinh có chết đí, kiện sinh-tử pháp luật quốc gia quy định nhằm quản lý xã hội Việc sinh chết pháp nhân dân Hội/Quỹ phải bố cáo phương tiện thông tin đại chúng liên tục số ngày định theo nguyên tắc công khai hội để thực thi nguyên tắc “biết không 35 biết”, nguyên tắc đặc biệt thủ tục kiện đòi toán khoản nợ, bồi thường, hay miễn trừ nghĩa vụ Thực tế cho thấy số hội lớn có tính cách đoàn thể nhân dân đặc biệt nước ta không “chết” mà tự đổi cho phù hợp tình hình Đây xu hướng không phù hợp với quy chuẩn thông lệ pháp nhân hội Mọi pháp nhân dân sau thời gian hoạt động kết thúc số phận theo hai đường: tự giải thể hay bị Nhà nước giải thể Khi tự giải thể diễn theo tình sau: i) Đã đến thời hạn cuối điều lệ hội quy định; ii) Hoàn thành mục đích hội; iii) Quá bán số hội viên trí đề nghị giải thể vào thực trạng hội như: không tài để hoạt động, muốn thay đổi mục đích tôn hoạt động, người đứng đầu đương nhiệm từ chối vị trí hội không tìm nhận đảm trách vị trí v.v… Mặt khác, tồn qúa lâu hội hội tạo nguy để hội thủ đắc (chiếm hữu sở hữu) bất động sản (theo khái niệm pháp lý dân truyền thống thông lệ) lâu khiến chúng không đuợc đưa vào trình giao lưu hàng hoá xã hội Hệ lường hình dung đủ nội dung cấu trúc bất động sản, bới bên cạnh việc nguồn tài sản xã hội vô lớn chế giao dịch ngầm bất động sản pháp luật, gây nên rối loạn áp dụng thể chế đăng ký quốc gia đối vói loại bất động sản ngầm Do đó, “nhà lập pháp lo ngại trước việc hội trở thành chủ sở hữu nhiều bất động sản thời gian dài (vì hoạt động hội kéo dài mãi chí đến hàng kỉ điều lệ thành lập không quy định cụ thể thời gian hoạt động hội) Điều đồng nghĩa với việc bất động sản hội sở hữu nằm quy trình lưu thông kinh tế lâu”.[8] Năng lực pháp nhân Luật dân nước Lục Địa dùng từ ‘năng lực’ – capacity, không dùng từ ‘năng lực pháp luật’ hay ‘năng lực hành vi’, lại không dùng cụm từ ‘mất lực hành vi’ mà ‘thiếu khả phân biệt vật/hiện tượng- lacking abilities to discriminate things’ ‘khả bị giới hạn -limited ability’ Các thân trạng yếu 36 hoàn toàn khái niệm ám địa vị pháp lý thể nhân hay pháp nhân cách phân biệt giáo trình giảng dạy luật nước ta Từ giáo trình lại biến thành quy phạm pháp luật thật nhầm lẫn nguy hại, nại với án tình trạng “năng lực hành vi” thể nhân hay pháp nhân để yêu cầu lệnh khẩn cấp, hay tuyên bố vô hiệu giao dịch Với Thể nhân lực người đủ 18 tuổi; với Pháp nhân lực thực thể Nhà nước thành lập hay công nhận thông qua hành vi đăng ký để trở thành pháp nhân kinh doanh pháp nhân phi lợi nhuận (Hội/Quỹ) Các pháp nhân thuộc kinh doanh thị trường (hay bán thị trường) pháp nhân phi lợi nhuận phi thị trường hoạt động lĩnh vực khác văn hoá, thể thao, trị…đang pháp luật quốc gia định chế với số phận pháp lý gần tương tự thể nhân (năng lực thể nhân lực đầy đủ, trọn vẹn so với lực pháp nhân) Đánh giá Dự thảo Bộ luật Dân trình sửa đổi Tôi ủng hộ cao ý tưởng nội dung quy định có tính hoàn toàn mới[9] chương Pháp nhân dự thảo lần này, theo đó: - Có nội dung: đăng ký; thành lập; lực; điều lệ; mục đích; điều hành đại diện; chia tách, sáp nhập giải thể - Không phân loại pháp nhân Tuy nhiên, kiến nghị cần có khoản ghi rõ: Bộ luật không áp dụng pháp nhân Chính trị; Nhà nước Tôn giáo/ TIỂU KẾT CHƯƠNG II Trong chương II ta sau pháp nhân, trương I ta hiểu pháp nhân điệu kiện để thành lập pháp nhân trương II ta biết rõ có pháp nhân loại có trách nhiệm nghĩa vụ 37 KẾT LUẬN Trong giai đoạn nay, đất nước trình hội nhập kinh tế quốc tế, quan hệ xã hội tác động kinh tế thị trường trở nên đa dạng phức tạp Vì việc nhận thức đầy đủ, đắn pháp nhân trở nên quan trọng cần thiết Trong đề tài môn học này, em nghiên cứu điểm BLDS 2015 quy định pháp nhân, cần thiết phải đổi BLDS Qua nghiên cứu rõ vấn đề vướng mắc mà BLDS 2005 chưa giải được, thực tế áp dụng pháp nhân, từ có đánh giá đắn áp dụng luật Tuy nhiên trình nghiên cứu nhiều điểm thiếu sót hạn chế Em mong nhận quan tâm đóng góp quý báu thầy, cô giáo bạn./ 38 ... hành pháp nhân quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân * Trụ sở pháp nhân Trụ sở pháp nhân nơi đặt quan điều hành pháp nhân Địa liên lạc pháp nhân địa trụ sở pháp nhân Pháp nhân chọn... 2.4.1 Điểm quy định điều lệ pháp nhân 28 2.4.2 Điểm quy định quốc tịch pháp nhân .29 2.4.3 Điểm quy định trụ sở pháp nhân 29 CHƯƠNG : THỰC TRẠNG ÁP DỤNG QUY ĐỊNH VỀ PHÁP NHÂN, PHƯƠNG... cho pháp nhân *Sáp nhập pháp nhân Một pháp nhân sáp nhập (sau gọi pháp nhân sáp nhập) vào pháp nhân khác loại (sau gọi pháp nhân sáp nhập) theo quy định điều lệ, theo thoả thuận pháp nhân theo định