Luật thương mại năm 2005 qua gần ba năm thực thi những hạn chế và giải pháp khắc phục

TRƢỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƢƠNG KHOA KINH TẾVÀ KINH DOANH QUỐC TẾ CHUYÊN NGÀNH KINH TẾ ĐỐI NGOẠI -*** - KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP Đề tài: Luật thƣơng mại Việt Nam 2005 qua gần ba năm thực thi Những hạn chế và giải pháp khắc phục Sinh viên thực Bùi Thủy Nga Lớp : Anh Khoá : K 43 Giáo viên hướng dẫn : GS.TS Nguyễn Thị Mơ Hà Nội, tháng 05/2008 LỜI CẢM ƠN Trước hết, em xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới cô giáo Nguyễn Thị Mơ – Giáo sư, Tiến sỹ, Nhà giáo nhân dân, Chủ nhiệm Bộ môn Luật Khoa Quản trị kinh doanh, người trực tiếp hướng dẫn em hoàn thành khoá luận tốt nghiệp đại học Tiếp đó, em xin gửi lời cảm ơn chân thành tới cán Thư viện Trường Đại học Ngoại Thương, anh chị cán Thư viện Trung tâm Thông tin phát triển, Luật sư Trịnh Ngọc Tú, người nhiệt tình giúp đỡ em việc hoàn thành khoá luận Em xin bày tỏ lòng biết ơn tới tất thầy cô giáo trường Đại học Ngoại Thương, đặc biệt thầy cô giáo khoa Kinh tế Kinh doanh quốc tế tận tình giảng dạy giúp đỡ em suốt thời gian học tập rèn luyện trường Hà Nội, ngày 13 tháng năm 2008 Sinh viên Bùi Thuỷ Nga i MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CHƢƠNG LUẬT THƢƠNG MẠI NĂM 2005 I Bối cảnh đời Luật Thƣơng Mại năm 2005….……………………… Bối cảnh quốc tế Bối cảnh nước – Việt Nam thời kỳ đổi Những bất cập Luật Thương Mại năm 1997 cần thiết phải ban hành Luật Thương Mại 2005 3.1 Những bất cập Luật Thương mại 1997……………………………… 3.2 Sự cần thiết phải ban hành Luật Thương mại năm 2005………….…….10 II Những nội dung Luật Thƣơng Mại năm 2005……………11 Bố cục của Luật Thương mại năm 2005 11 Nội dung Luật Thương mại năm 2005 13 Những điểm Luật Thương Mại năm 2005 17 3.1 Các điểm mới về phạm vi điều chỉ nh 17 3.2 Các điểm mới về thương nhân 21 3.2.1 Định nghĩa thương nhân 21 3.2.2 Quy chế thương nhân 22 3.2.3 Thương nhân nước ngoài hoạt động Việt Nam 23 3.3 Các điểm mới về các hoạt động thương mại cụ thể 24 3.3.1 Các qui định về mua bán hàng hóa quốc tế 24 3.3.2 Các qui định về dị ch vụ logistics 27 3.3.3 Các qui định về dị ch vụ nh ượng quyền thương mại 29 CHƢƠNG ĐÁNH GIÁ TÌNH HÌNH THỰC THI LUẬT THƢƠNG MẠI NĂM 2005 SAU GẦN BA NĂM 32 I Thực trạng hoạt động thƣơng mại Việt Nam qua gần ba năm thực thi Luật Thƣơng Mại năm 2005 32 II Tình hình thực thi Luật Thƣơng Mại năm 2005 40 Những thuận lợi kết 40 ii 1.1 Những đóng góp của Luật Thương mại năm 2005 40 1.2 Tình hình triển khai Luật Thương mại năm 2005 46 Những hạn chế Luật Thương Mại năm 2005 khó khăn thực thi Luật 51 2.1 Những hạn chế Luật Thương Mại 2005 51 2.1.1 Hạn chế về phạm vi điều chỉnh Luật 51 2.1.2.Hạn chế liên quan đến các qui đị nh về thương nhân 58 2.1.3.Hạn chế liên quan đến các qui đị nh về mua bán hàng hóa quốc tế 58 2.1.4.Hạn chế liên quan đến qui định dịch vụ logistics 58 2.1.5 Hạn chế liên quan đến qui định dịch vụ nh ượng quyền thương mại 60 2.2 Những khó khăn thực thi Luật Thương Mại 2005 64 2.2.1 Việc tuyên truyền Luật chưa sâu rõ 64 2.2.2 Nhiều doanh nghiệp chưa hiểu rõ Luật Thương mại năm 2005 65 CHƢƠNG PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP ĐỂ LUẬT THƢƠNG MẠI NĂM 2005 PHÁT HUY HIỆU LỰC TRONG GIAI ĐOẠN TỚI 67 I Việt Nam gia nhập WTO yêu cầu đặt việc hoàn thiện pháp luật thƣơng mại thực thi Luật Thƣơng Mại năm 2005 67 II Các giải pháp để Luật Thƣơng Mại năm 2005 phát huy hiệu lực giai đoạn tới 72 Nhóm giải pháp tiếp tục hoàn thiện Luật Thương Mại năm 2005 72 1.1.Giải pháp hoàn thiện phạm vi điều chỉnh Luật 72 1.2.Giải pháp hoàn thiện các qui định thương nhân Luật 74 1.3.Giải pháp đối với các quy định mua bán hàng hóa quốc tế 76 1.4.Giải pháp đối với các quy định dịch vụ Logistics 79 1.5.Giải pháp đối với các quy định dịch vụ nhượng quyền thương mại 80 2.Nhóm giải pháp hoàn thiện văn dƣới luật hƣớng dẫn thi hành Luật Thƣơng mại năm 2005 83 iii 3.Nhóm giải pháp nâng cao ý thức pháp luật cho Cơ quan quản lý chủ thể kinh doanh thông qua tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật thƣơng mại 85 3.1.Đối với các quan quản lý 85 3.2.Đối với các chủ thể hoạt động thương mại 88 4.Nhóm giải pháp khác 90 4.1.Đưa Luật Thương mại vào giảng dạy Nhà trường 90 4.2.Đào tạo đội ngũ cán pháp luật chuyên sâu pháp luật thương mại 91 4.3.Xây dựng, củng cố, trì các chuyên trang, chuyên mục pháp luật thương mại báo chí 92 4.4.Giải pháp liên quan đến dịch vụ nhượng quyền thương mại 92 KẾT LUẬN 94 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 96 PHỤ LỤC HỆ THỐNG HOÁ CÁC VĂN BẢN DƢỚI LUẬT LIÊN QUAN ĐẾN THỰC THI LUẬT THƢƠNG MẠI NĂM 2005 99 PHỤ LỤC BẢN TÓM TẮT CAM KẾT WTO CỦA VIỆT NAM 104 DANH MỤC CÁC BẢNG Bảng So sánh bố cục Luật Thương mại năm 1997 với Luật Thương mại năm 2005 12 Bảng Tăng trưởng GDP qua năm từ 2003-2007 32 Bảng Tốc độ tăng giá trị tăng thêm nhóm ngành dịch vụ vào tăng trưởng khu vực dịch vụ, 2003-2007 35 Bảng Đầu tư trực tiếp nước từ năm 2004 đến ngày 22/04/2008 36 Bảng Đóng góp vào GDP ngành dịch vụ giai đoạn 2000-2003 55 iv DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CNXH Chủ nghĩa Xã hội Chủ nghĩa Xã hội NQTM Nhượng quyền thương mại Nhượng quyền thương mại AFTA Asean Free Trade Area Khu vực mậu dịch tự ASEAN Asia – Pacific Economic Diễn Đàn Hợp Tác Kinh Tế Châu Á Cooperation – Thái Bình Dương United States-Vietnam Bilateral Hiệp định song phương Việt Nam – Trade Agreement Hoa Kỳ Common Effective Preferential Chương trình thuế quan ưu đãi có Tarriff hiệu lực chung GDP Gross Domestic Products Tổng sản phẩm quốc nội EU European Union Liên minh Châu Âu IMF The International Monetary Fund Quỹ Tiền tệ Quốc tế APEC BTA CEPT NAFTA North American Free Trade Hiệp định thương mại tự Bắc Mỹ Agreement USD US Dollar Đô la Mỹ WB World Bank Ngân hàng Thế giới WTO World Trade Organization Tổ chức Thương mại giới v LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Luật Thương Mại năm 2005 Quốc hội nước Cộng Hòa Xã Hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua vào ngày 14 tháng 06 năm 2005, có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2006 Luật Thương mại năm 2005 đời nhằm thay Luật Thương Mại năm 1997, Luật Thương mại đầu tiên của Việt Nam bộc lộ nhiều hạn chế phát triển hoạt động thương mại nước với nước Với nội dung tiến bộ, Luật Thương mại năm 2005 có tác động tích cực đến đời sống kinh tế-xã hội Việt Nam, bước đưa hoạt động thương mại ngày phát triển lên tầm cao mới, khuyến khích phát triển hoạt động thương mại hợp pháp, ngăn chặn, xử lý hành vi bất hợp pháp gây ảnh hưởng xấu đến môi trường kinh doanh tạo sở pháp lý phù hợp để Việt Nam thực cam kết quốc tế Luật Thương mại 2005 có hiệu lực đến gần năm Chính phủ ban hành 150 văn hướng dẫn, có 23 nghị định 46 thông tư hướng dẫn1 Sắp tới lại có thêm nhiều văn hướng dẫn bổ sung Song bên cạnh tác động tích cực, Luật Thương mại năm 2005 nhiều vấn đề vướng mắc, vấn đề gồm nhiều nội dung mơ hồ, chồng chéo; không tương thích với văn luật khác ; còn mâu thuẫn với các luật có liên quan, Hơn nữa, đặt Luật T hương mại 2005 bối cảnh mới , Việt Nam đã trở thành thành viên thức tổ chức thương mại đa phương lớn giới WTO (World Trade Organization ) vào ngày 11 tháng năm 2007, một số qui đị nh luật thương mại 2005 - luật sở điều chỉ nh các hoạt độ ng thương mại của Việt Nam – chưa thực sự tương thí ch với các cam kết WTO Tất cả các hạn chế Các văn luật hướng dẫn Luật Thương mại năm 2005: http://thuvienphapluat.com/Default.aspx?CT=SR&aow=0&q=lu%E1%BA%ADt%20th%C6%B0%C6%A1n g%20m%E1%BA%A1i, truy cập ngày 10/05/2008 riêng rẽ nhiều dựng lên "rào cản" kìm hãm phát triển hoạt động thương mại nói riêng gây ảnh hưởng xấu đến môi trường kinh doanh nói chung Do , yêu cầu phải xác đ ịnh rõ đóng góp hạn chế Luật Thương mại 2005, từ đó đề giải pháp nhằm nâng cao tác động tí ch cực của Luật Thương mại cũng xóa bỏ bất cập , rào cản, tạo điều kiện thúc đẩy hoạt động thương mại Việt Nam phát triển mạnh mẽ tạo sở pháp lý tảng vững chắc cho việc xây dựng các luật chuyên ngành có liên quan đến thương mại trở nên cấp bách Trước sức ép của những cam kết quốc tế tiến trình hội nhập quốc tế , xuất phát từ vấn đề mà thực tiễn đặt ra, sau thời gian học tập nghiên cứu em xin mạnh dạn chọn vấn đề “ Luật thƣơng mại Việt Nam 2005 qua gần ba năm thƣ̣c thi Nhƣ̃ng hạn chế và giả i pháp khắc phục” làm đề tài cho khóa luận tốt nghiệp đại học Mục đích nghiên cứu đề tài Trên sở phân tích tình hình thực thi Luật Thương Mại năm 2005 qua gần ba năm có hiệu lực nhằm làm rõ bất cập, hạn chế nguyên nhân hạn chế đó, đề tài đề xuất phương hướng giải pháp khắc phục hạn chế nhằm đưa Luật Thương Mại năm 2005 vào sống, tạo môi trường pháp lý phù hợp để doanh nghiệp Việt Nam thực tốt hoạt động thương mại điều kiện Việt Nam gia nhập WTO hội nhập kinh tế quốc tế ngày sâu rộng Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tượng nghiên cứu khoá luận qui định hoạt động thương mại Luật Thương mại năm 2005 các văn bản dưới luật hướng dẫn thực thi Luật Thương Mại năm 2005 Để nêu bật mặt chưa Luật Thương mại năm 2005, tác giả phân tích Luật Thương mại năm 1997 Do đó, đối tượng nghiên cứu khoá luận bao gồm Luật Thương mại năm 1997 - Phạm vi nghiên cứu: Do giới hạn thời gian, phạm vi nghiên cứu, khoá luận yếu tập trung phân tích nội dung Luật Đó  Phạm vi điều chỉnh Luật Thương mại năm 2005  Các quy định thương nhân  Ba hoạt động thương mại, cụ thể mua bán hàng hóa quốc tế, dịch vụ logistics nhượng quyền thương mại Phƣơng pháp nghiên cứu Đề hoàn thành khoá luận, tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu tổng hợp hệ thống hoá, tổng hợp, phân tích, so sánh, đối chiếu, đặc biệt phương pháp so sánh luật học Để đảm bảo tính ổn định thống hệ thống pháp luật, Khóa luận cố gắng khai thác kết nghiên cứu có trước đó, đảm bảo tính độc lập khách quan nghiên cứu đưa đề xuất, kiến nghị Kết cấu đề tài Ngoài Lời nói đầu , Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo Phụ lục , khóa luận kết cấu theo ba chương: Chƣơng Luật Thương Mại năm 2005 nội dung chủ yếu Chƣơng Đánh giá tình hình thực thi Luật Thương Mại năm 2005 sau gần ba năm Chƣơng Phương hướng giải pháp để Luật Thương Mại năm 2005 phát huy hiệu lực giai đoạn tới CHƢƠNG LUẬT THƢƠNG MẠI NĂM 2005 VÀ NHỮNG NỘI DUNG CHỦ YẾU I Bối cảnh đời Luật Thƣơng Mại năm 2005 Bối cảnh quốc tế Bối cảnh quốc tế khu vực có nhiều thời lớn đan xen với nhiều thách thức lớn Sự phát triển của nền kinh tế thế giới đã đạt tới mức biên giới quốc gia chỉ mang ý nghĩa mặt hành Toàn cầu hóa kinh tế hội nhập kinh tế quốc tế vẫn là xu thế khách quan , lôi cuốn các nước , bao trùm hầu hết lĩnh vực, vừa thúc đẩy hợp tác, vừa tăng sức ép cạnh tranh tính tùy thuộc lẫn kinh tế Tổ chức Thương mại giới (WTO) thu hút 148 quốc gia lãnh thổ (tính đến ngày 31/09/2005)2, chiếm 85% thương mại hàng hóa, 90% thương mại dịch vụ toàn cầu3 Bên cạnh lớn mạnh WTO, xuất nhiều tổ chức tiểu vùng, khu vực, liên khu vực tam, tứ giác phát triển, khu vực mậu dịch tự (AFTA, NAFTA), châu lục (APEC) Vai trò tổ chức tài quốc tế Tổ chức Tiền tệ Quốc tế (IMF), Ngân hàng Thế giới (WB) kinh tế giới củng cố mở rộng phạm vi ảnh hưởng Sự phát triển mạnh mẽ thể chế kinh tế quốc tế, công ty đa quốc gia biểu quan trọng cho xu toàn cầu hóa kinh tế giới Bên cạnh sự phát triển kinh tế thế giới , kết thúc thế kỷ XX và bước sang thế kỷ XXI, tình hình giới khu vực có nhiều diễn biến phức tạp Sự kiện khủng bố ngày 11/9/2001 New York , chiến tranh và những diễn biến không lường trước được ở Trung Đông , giá dầu mỏ liên tục tăng cao , tình hình thiên tai , dịch bệnh đã khiến cho các quốc gia toàn thế giới lâm vào tì nh trạng khó khăn Danh sách thành viên WTO truy cập ngày 16/05/ 2008: http://www.wto.org/english/thewto_e/whatis_e/tif_e/org6_e.htm, Tiến trình gia nhập WTO, hội thách thức nước ta: ngày truy cập: 10/05/2008 http://wto.dddn.com.vn/Web/ContentDetail.aspx?distid=94&lang=vi-VN Như vậy, bối cảnh thế giới với những hội và thách thức lớn đều thúc đẩy Việt Nam đổi mới để hội nhập sâu vào nền kinh tế thế giới Yêu cầu hội nhập đòi hỏi ở Việt Nam một hệ thống pháp luật hoàn chỉ nh , hiệu quả , đặc biệt là pháp luật về thương mại Bối cảnh nước – Việt Nam thời kỳ đổi Tháng năm 2001, Đại Hội Đảng toàn quốc lần thứ IX thông qua chiến lược phát triển kinh tế-xã hội 2001-2010 phương hướng, nhiệm vụ kế hoạch phát triển kinh tế-xã hội năm năm 2005-2010 nhằm đẩy nhanh tốc độ phát triển kinh tế chất lượng phát triển xã hội đất nước Chiến lược phát triển kinh tế - xã hội đề mục tiêu tổng quát là: “Đưa nước ta khỏi tình trạng phát triển; nâng cao rõ rệt đời sống vật chất, văn hoá, tinh thần nhân dân, tạo tảng để đến năm 2020 nước ta trở thành nước công nghiệp theo hướng đại Nguồn lực người, lực khoa học công nghệ, kết cấu hạ tầng, tiềm lực kinh tế, quốc phòng, an ninh tăng cường; thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa hình thành bản; vị nước ta trường quốc tế nâng cao”4 Thực đường lối sách đó, Đảng, Nhà nước Chính Phủ tập trung cải cách hành tạo dựng môi trường kinh doanh lành mạnh, bước tích cực chủ động hội nhập vào kinh tế quốc tế cách có hiệu Nhờ vậy, kinh tế Việt Nam trì tốc độ phát triển nhanh ổn định, tốc độ tăng trưởng kinh tế năm 2003 đạt 7,34%, năm 2004 đạt 7,79% năm 2005 đạt 8,44%.5 Các thành phần kinh tế tiếp tục phát triển, kinh tế nhà nước tiếp tục đổi mới, chậm bước nâng cao hiệu hoạt động Web site Đảng Cộng sản Việt Nam: http://203.162.0.16/details.asp?topic=2&subtopic=4&leader_topic=226&id=BT1370335562 Tình hình kinh tế xã hội năm 2003, 2004, 2005: truy cập ngày 10/05/2008: http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2003, http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2004 http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2005 sản xuất kinh doanh Các hình thức đổi doanh nghiệp Nhà nước đa dạng hơn, tạo điều kiện thuận lợi cho việc đẩy nhanh tiến trình Thành phần kinh tế tư nhân có bước phát triển mạnh mẽ ngày mở rộng quy mô ngành nghề Luật Doanh nghiệp ban hành năm 1999 tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp hoạt động Khu vực kinh tế có vốn đầu tư nước phát triển mạnh Tính đến 31/12/2005, Việt Nam thu hút thêm tổng số 44 tỉ USD vốn FDI (vốn đăng ký)6 Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước có nhiều đóng góp tích cực cho phát triển kinh tế, góp phần nâng cao chất lượng tăng thêm sức cạnh tranh cho sản phẩm nước Kinh tế tập thể tổ chức lại theo hướng hiệu hơn, giải tồn đọng, vướng mắc nhằm dổi phương thức hợp tác hộ gia đình, làng nghề…đặc biệt vùng nông thôn Hoạt động kinh tế đối ngoại có bước phát triển ổn định Kim ngạch xuất nhập không ngừng tăng lên, năm 2003 đạt 20 tỷ USD xuất 25 tỷ USD nhập khẩu, năm 2004 26,5 tỷ USD 31,9 tỷ USD, năm 2005 31,8 tỷ 36,8 tỷ USD Đã hình thành mặt hàng xuất chủ lực gồm hàng công nghiệp nhẹ, hàng nông lâm hải sản hàng điện tử Nhập siêu ngoại thương Việt Nam đóng góp lớn cho phát triển kinh tế đất nước Hoạt động du lịch có bước phát triển vượt bậc Năm 2005 Việt Nam đón 3,47 triệu lượt khách quốc tế, tăng 18% so với năm 20047 Các ngành dịch vụ liên quan khách sạn, hàng không, … có bước phát triển Hệ thống tài tiền tệ bước cải thiện nâng cấp nhằm đáp ứng nhu cầu phát triển kinh tế Các ngân hàng hoạt động thông Website Tổng cục thống kê: http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2005, truy cập ngày 10/05/2008 http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2003, truy cập ngày 10/05/2008 http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2004, truy cập ngày 10/05/2008 http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=413&thangtk=12/2005, truy cập ngày 10/05/2008 thoáng ngày có nhiều dịch vụ hơn, đặc biệt phát triển hệ thống dịch vụ ngân hàng điện tử Tỷ lệ nợ xấu giảm đáng kể Nhìn chung, 15 năm thực công đổi mới, Việt Nam đạt nhiều thành tựu kinh tế quan trọng, bước hội nhập vào kinh tế khu vực giới thực tiễn cho thấy công đổi Việt Nam phù hợp với xu chung giới điều kiện cụ thể nước Những thành công đổi thực làm thay đổi mặt đất nước theo hướng tích cực, tạo nhiều tiền đề vật chất để tiếp tục tăng cường đổi thời gian tới Một kinh tế phát triển đòi hỏi hệ thống pháp luật mà đạo luật phải có thay đổi đáng kể phù hợp với tình hình để điều chỉnh hoạt động thương mại phát sinh quan hệ hợp tác kinh tế với nước khu vực giới Điều đồng nghĩa với việc phải thường xuyên cập nhật, thay đổi đạo luật Ngoài ra, theo quy định Điều 16 khoản Hiệp định Marrakesh Thành lập WTO, để gia nhập WTO, nước muốn gia nhập phải sửa đổi pháp luật thương mại quy tắc nước nhằm tạo tính tương thích với quy định WTO Luật Thương mại năm 1997 bị nước nước phê phán có phạm vi điều chỉnh hẹp, có nhiều quy định không phù hợp với Luật WTO Do vậy, bối cảnh mới, việc sửa đổi Luật Thương mại 1997 yêu cầu cấp thiết Những bất cập Luật Thương Mại năm 1997 cần thiết phải ban hành Luật Thương Mại 2005 3.1 Những bất cập Luật Thương mại 1997 Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 bên cạnh đóng góp to lớn có nhiều hạn chế Một số hạn chế kể đến là: Thứ nhất, Luật Thƣơng mại năm 1997 có phạm vi điều chỉnh hẹp Luật Thương mại năm 1997 điều chỉnh 14 hành vi thương mại, mua bán hàng hóa 13 loại hình dịch vụ hỗ trợ cho hoạt động mua bán hàng hóa Do đó, Luật Thương mại năm 1997 bỏ qua nhiều loại quan hệ kinh tế - thương mại mang tính kinh doanh, vốn tồn phát triển thị trường như: bảo hiểm, ngân hàng, vận tải, bưu viễn thông, đầu tư, sở hữu trí tuệ,…Việc Luật không điều chỉnh nhóm quan hệ trước hết tạo tính không đầy đủ phạm vi điều chỉnh Luật, sau gây không đồng bộ, thiếu thống điều chỉnh pháp luật thương mại nói chung Trên thực tế, điều cản trở đến phát triển hoạt động thương mại vốn có chất thương mại không Luật điều chỉnh gây tâm lý hoang mang cho nhà đầu tư có ý định đầu tư vào lĩnh vực Thứ hai, quy định Luật Thƣơng mại Việt Nam năm 1997 chế định thƣơng nhân bộc lộ số hạn chế Trước hết, khái niệm thương nhân theo Luật Thương mại 1997 không đủ xác cụ thể để xác định thương nhân không thương nhân Điều khoản có quy định “Thương nhân gồm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên” Cách định nghĩa theo kiểu liệt kê vừa thừa lại vừa thiếu Thiếu chỗ có chủ thể kinh doanh không coi thương nhân họ thường xuyên kinh doanh Ví dụ, theo cách định nghĩa công ty hợp danh thương nhân dù công ty có hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Còn thừa chỗ tổ hợp tác không đăng ký kinh doanh lại thương nhân Tiếp đó, tư cách pháp lý thương nhân Luật Thương mại năm 1997 chưa quy định rõ ràng Luật không đề cập đến vấn đề liệu cá nhân nước cư trú dài hạn Việt Nam trở thành thương nhân không, theo Nghị định Số 05/CP ngày 15 tháng 02 năm 1998 Chính phủ việc thúc đẩy đầu tư nước cá nhân thiết lập quan hệ kinh doanh Việt Nam (Điều 15) Luật doanh nghiệp 1999 cho phép cá nhân, tổ chức nước cư trú thường xuyên Việt Nam thành lập doanh nghiệp tư nhân Về điều kiện để trở thành thương nhân pháp nhân không quy định chi tiết Luật thương mại năm 1997 Trong khi, điều 113 Bộ luật dân Việt Nam năm 1995 quy định “pháp nhân các tổ chức kinh tế bao gồm các doanh nghiệp Nhà nước, hợp tác xã, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty có vốn đầu tư nước các tổ chức kinh tế khác đáp ứng các yêu cầu quy định Điều 94 Bộ luật dân sự”, nghĩa điều kiện trở thành thương nhân pháp nhân hiểu pháp nhân phải có tư cách tổ chức kinh tế Nhưng Luật thương mại không thừa nhận lực doanh nghiệp tư nhân thành lập theo Luật doanh nghiệp 1999 trở thành thương nhân logic mà nói doanh nghiệp tư nhân có đủ tư cách pháp lý để kinh doanh trở thành thương nhân Hơn nữa, Luật Thương mại năm 1997 bộc lộ hạn chế quy định thương nhân nước phạm vi hoạt động họ Việt Nam Theo Luật Thương mại năm 1997, thương nhân nước Việt Nam hoạt động hai hình thức chi nhánh văn phòng đại diện (không hoạt động hình thức liên doanh 100% vốn nước ngoài) Phạm vi hoạt động thương nhân nước bị giới hạn 14 hành vi thương mại qui định điều 45 mục I Luật Do chi nhánh, văn phòng đại diện tổ chức tín dụng nước không phép hoạt động thương mại Việt Nam Ngoài ra, chế điều chỉnh Luật Thương mại năm 1997 thương nhân nước chế “xin-cho” thể điều 37 : “Thương nhân nước có đủ điều kiện quy định pháp luật Việt Nam Chính Phủ Việt Nam cho phép hoạt động thương mại dưới hình thức văn phòng đại diện chi nhánh Việt Nam” Thứ ba, Luật Thƣơng mại năm 1997 có nhiều qui định không thật cần thiết Cũng Luật thương mại nước, Luật thương mại nước ta chủ yếu quy định địa vị pháp lý thương nhân hoạt động thương mại họ Bên cạnh hai nhiệm vụ nói Luật thương mại năm 1997 quy định sách Đảng Nhà nước hoạt động thương mại bao gồm sách thành phần kinh tế nhà nước, kinh tế hợp tác kinh tế cá thể, tư tư nhân (Điều 10; 11; 12) khu vực nông thôn, miền núi, hải đảo, vùng sâu, vùng xa (Điều 13; 14) Tuy nhiên việc đưa sách thương mại thành phần vùng kinh tế vào Luật thương mại, xét nhiều mặt, không cần thiết Bên cạnh bất cập kể trên, vào điều khoản cụ thể, ta thấy nhiều hạn chế cần phải sửa đổi Nhưng khuôn khổ khoá luận có hạn mục đích khoá luận nên người viết liệt kê hạn chế mà sâu vào chi tiết 3.2 Sự cần thiết phải ban hành Luật Thương mại năm 2005 Qua gần năm thực hiện, Luật Thương mại năm 1997 có tác động tích cực đến đời sống kinh tế – xã hội Việt Nam, bước đưa hoạt động thương mại vào nếp, khuyến khích phát triển hoạt động thương mại hợp pháp, ngăn chặn xử lý hành vi bất hợp pháp gây ảnh hưởng xấu đến môi trường thương mại Tuy nhiên, với phát triển kinh tế Việt Nam thời gian qua, Luật Thương mại năm 1997 bộc lộ hạn chế định, đòi hỏi phải sửa đổi Sự cần thiết phải ban hành Luật Thương mại năm 2005 thể hai điểm sau: Thứ nhất, ban hành Luật Thương mại năm 2005 nhằm loại bỏ bất cập Luật Thương mại năm 1997 Thực vậy, qua phân tích phần I 3.1 đây, ta có thể thấy rằng Luật Thương mại năm 1997 đã bộc lộ rất nhiều điểm bất cập, không phù hợp với thực tiễn thương mại ở Việt Nam Những bất cập này gây ảnh hưởng tiêu cực đến phát triển lành mạnh thương mại Việt Nam Hơn nữa, Từ có Luật Thương mại năm 1997 tới nay, nhiều văn quy phạm pháp luật ban hành sửa đổi , bổ sung cho phù hợp với phát triển hoạt động thương mại Sự đời, sửa đổi, bổ sung nhiều văn luật điều chỉnh thương mại làm cho nhiều chế định Luật Thương mại không phù hợp (ví dụ sự chồng chéo địa vị pháp lý doanh nghiệp với Luật Doanh nghiệp 1999, khái niệm hoạt động thương mại với Pháp lệnh Trọng tài thương mại 2003…) Bên cạnh đó , việc soạn thảo Bộ luật Dân sửa đổi với mục tiêu đưa chế định chung hợp đồng cho hai loại hợp đồng dân hợp đồng thương mại đặt yêu cầu phải loại bỏ khỏi Luật Thương mại năm 1997 quy định chung liên quan đến chào hàng, chấp nhận chào hàng, nội dung chủ yếu hợp đồng, sửa đổi bổ sung hợp đồng…Do Luật Thương mại sửa đổi cần quy định vấn đề chuyên ngành hợp đồng lĩnh 10 vực thương mại, trọng đến hợp đồng mua bán hàng hoá hợp đồng cung ứng dịch vụ Thứ hai, ban hành Luật Thương mại năm 2005 để Việt Nam gia nhập WTO thực cam kết quốc tế Chủ trương chủ động hội nhập kinh tế quốc tế khu vực Đảng Nhà nước nguyên nhân dẫn tới yêu cầu sửa đổi Luật Thương mại năm 1997 Ngày 28 tháng năm 1995, Việt Nam gia nhập ASEAN trình thực thi cam kết khối này, cam kết cắt giảm thuế quan Năm 2000, Việt Nam ký kết Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ, hiệp định thương mại song phương có tác động mạnh đến thương mại nước ta mà theo đó, để thực thi Hiệp định, Việt Nam phải điều chỉnh nhiều vấn đề, nhiều lĩnh vực Hơn nữa, Việt Nam nỗ lực để trở thành thành viên thứ 149 WTO8 vào cuối năm 2006 Để thực tốt cam kết song đa phương mình, Việt Nam phải tiến hành điều chỉnh sách, thu hẹp không tương thích pháp luật thương mại nước với pháp luật thương mại giới khu vực Trong đó, Luật Thương mại năm 1997 có số nội dung chưa phù hợp với cam kết này, chưa thể quy định Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ hiệp định đa biên WTO, thiếu sở pháp lý cho việc thực Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ nói riêng trình hội nhập kinh tế quốc tế nói chung Trước bất cập đó, việc sửa đổi Luật Thương mại năm 1997 điều cấp thiết tạo sở pháp luật để Việt Nam gia nhập WTO thực cam kết quốc tế II Những nội dung Luật Thƣơng Mại năm 2005 So với Luật Thương mại năm 1997, Luật Thương mại năm 2005 có điểm chủ yếu sau đây: Bố cục của Luật Thương mại năm 2005 Luật Thương Mại năm 2005 chia thành chương, 324 điều ( so với chương, 264 điều Luật Thương mại năm 1997), 96 điều Luật Tính đến ngày 31/09/2005, WTO có 148 thành viên 11 Thương mại năm 1997 bãi bỏ, 149 điều sửa đổi 143 điều bổ sung Bố cục Luật Thương mại năm 2005 tóm tắt bảng đây: Bảng So sánh bố cục Luật Thƣơng mại năm 1997 với Luật Thƣơng mại năm 2005 Bố cục Luật Thƣơng mại 1997 Bố cục Luật Thƣơng Mại 2005 Chương I: Những quy định chung (từ Đ1-44) Chương I: Những quy định chung (từ Đ1-23) Chương II:Hoạt động thương mại (từ Đ45-218) Chương II: Mua bán hàng hóa (từ Đ24 - 73) Chương III: Thương phiếu (từ Đ219-Đ221) Chương III: Cung ứng dịch vụ (từ Đ74 - 87) Chương IV: Chế tài thương mại Chương IV Xúc tiến thương mại (từ Đ88-140) giải tranh chấp thương mại (từ Đ222 – 243) Chương V: Quản lý nhà nước thương Chương V Các hoạt động trung gian mại (từ Điều 244 - 262) thương mại (từ Điều 141 đến Điều 177) Chương VI: Điều khoản thi hành (Điều 263, Chương VI Một số hoạt động thương mại cụ thể khác (từ Điều 178 đến Điều 291) 264) Chương VII Chế tài thương mại giải tranh chấp thương mại (từ Điều 292 đến Điều 319) Chương VIII Xử lý vi phạm pháp luật thương mại (từ Điều 320 đến Điều 322) Chương IX Điều khoản thi hành (Đ323, 324) [Nguồn: Tác giả tự tổng hợp] Như vậy, bố cục Luật Thương mại năm 2005 mặt kế thưa điểm Luật Thương mại năm 1997, mặt khác có bổ sung Sự thay đổi chủ yếu việc mở rộng phạm vi điều chỉnh Luật Luật Thương Mại năm 2005 không điều chỉnh hoạt động mua bán hàng hóa mà điều chỉnh hoạt động cung ứng dịch vụ xúc tiến thương mại, Luật Thương Mại năm 2005 không giới hạn 14 hành vi thương mại cụ thể mà chia thành 12 nhóm hành vi thương mại Các nhóm hoạt động thương mại tính chất tập hợp chương riêng Chương IV “Xúc tiến thương mại” hay Chương V “Các hoạt động trung gian thương mại” không gói gọn chương “ Các hoạt động thương mại” Luật Thương Mại 1997 Nội dung bản của Luật Thương mại năm 2005 2.1.Về phạm vi điều chỉnh Phạm vi điều chỉnh Luật Thương mại năm 2005 mở rộng phù hợp với pháp luật thông lệ quốc tế, theo hướng Luật Thương mại xác định hoạt động thương mại theo nghĩa rộng đưa quy định khung cho hoạt động Đối với hoạt động mua bán hàng hóa hoạt động thương mại gắn liền phục vụ trực tiếp cho mua bán hàng hóa, Luật Thương mại năm 2005 đưa chế định cụ thể Những hoạt động thương mại khác chưa quy định cụ thể Luật Thương mại năm 2005 luật chuyên ngành quy định 2.2.Về đối tượng áp dụng Luật Thương mại năm 2005 áp dụng đối với: 1) Thương nhân hoạt động thương mại; 2) Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại Riêng cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên đăng ký kinh doanh vào nguyên tắc Luật này, Chính phủ có quy định cụ thể sau 2.3.Về những qui đị nh bản của hoạt động thương mại Luật đưa nguyên tắc, làm nguyên tắc chung cho hoạt động thương mại phù hợp với những qui tắc của Luật Dân sự , thực tiễn thương mại Việt Nam và các thông lệ quốc tế 2.4.Về thương nhân nước ngoài hoạt động thương mại ở Việt Nam Luật Thương mại năm 2005 xác đị nh các hì nh thức và quyền hoạt động thương mại của thương nhân nước ngoài tại Việt Nam So với Luật Thương mại năm 1997, Luật Thương mại năm 2005 đã bổ sung thêm hai hì nh thức mới của thương nhân nước ngoài ở Việt Nam là doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài bên cạnh hì nh thức chi nhánh và văn phòng đại diện 13 2.5.Về các hoạt động thương mại cụ thể Luật đã chia các hoạt động thương mại thành năm nhóm chí nh : Mua bán hàng hóa (chương II), Cung ứng dị ch vụ (chương III), Xúc tiến thương mại (chương IV), Các hoạt động trung gian thương mại (chươngV) Một số hoạt động thương mại cụ thể khác (chươngVI) * Chƣơng II: Mua bán hàng hóa Chương này bao gồm ba mục : Các qui định c đối với hoạt độ ng mua bán hàng hóa , quyền và nghĩ a vụ các bên hợp đồng mua bán hàng hóa , mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa Về các qui đị nh chung đối với hoạt động mua bán hàng hóa : Luật Thương mại năm 2005 có nhiều điểm mới so với Luật Thương mại năm 1997 như: không qui đị nh về các nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bán hàng hóa , đưa thêm vào biện pháp khẩn cấp mà Nhà nước có thể áp dụng các trường hợp đặc biệt với cả hàng hóa lưu thông nước và hàng hóa quốc tế , đổi tên hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước thành hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, qui đị nh về các phương thức xuất khẩu, nhập khẩu… Về quyền và nghĩ a vụ củ a các bên hợp đồng mua bán hàng hóa : Luật đưa các qui đị nh về quyền và nghĩ a vụ của các bên hợp đồng mua bán hàng hóa sở kế thừa qui định mua bán hàng hóa Luật Thương mại 1997, tham khảo Công Ước Viên năm 1980 tập quán , thông lệ quốc tế về mua bán hàng hóa, phù hợp với điều kiện thực tế Việt Nam Về mua bán hàng hóa qua Sở giao dị ch hàng hóa Đây là một mục mới Luật Thương mại năm 2005 so với Luật Thương mại năm 1997 Trong mục này, Luật đã đưa những qui đị nh khung cho hoạt động mua bán hàng hóa qua Sở giao dị ch hàng hóa Chƣơng III: Cung ƣ́ng dị ch vụ Đây là một chương hoàn toàn mới của Luật Thương mại năm 2005, đó nhiều qui đị nh chương này chỉ mang ý nghĩ a tạo khung pháp lý cho các hoạt động cung ứng dị ch vụ thị trường Những loại hì nh dị ch vụ cụ thể được qui đị nh chi tiết các luật chuyên ngành như: Luật Kinh Doanh bảo hiểm (ban hành năm 14 [...]... nói chung Trước những bất cập đó, việc sửa đổi Luật Thương mại năm 1997 là điều cấp thi t tạo cơ sở pháp luật để Việt Nam gia nhập WTO và thực hiện các cam kết quốc tế của mình II Những nội dung cơ bản của Luật Thƣơng Mại năm 2005 So với Luật Thương mại năm 1997, Luật Thương mại năm 2005 có những điểm mới chủ yếu sau đây: 1 Bố cục của Luật Thương mại năm 2005 Luật Thương Mại năm 2005 được chia thành... hóa, Luật Thương mại năm 2005 đưa ra những chế định cụ thể Những hoạt động thương mại khác chưa được quy định cụ thể trong Luật Thương mại năm 2005 sẽ được các luật chuyên ngành quy định 2.2.Về đối tượng áp dụng Luật Thương mại năm 2005 được áp dụng đối với: 1) Thương nhân hoạt động thương mại; 2) Tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại Riêng đối với cá nhân hoạt động thương mại. .. trong thời gian qua, Luật Thương mại năm 1997 đã bộc lộ những hạn chế nhất định, đòi hỏi phải sửa đổi Sự cần thi t phải ban hành Luật Thương mại năm 2005 thể hiện ở hai điểm sau: Thứ nhất, ban hành Luật Thương mại năm 2005 nhằm loại bỏ những bất cập của Luật Thương mại năm 1997 Thực vậy, qua những phân tích ở phần I 3.1 trên đây, ta có thể thấy rằng Luật Thương mại năm 1997 đã bộc lộ rất nhiều... Thương mại năm 1997 bị các nước nước phê phán là có phạm vi điều chỉnh quá hẹp, có nhiều quy định không phù hợp với Luật của WTO Do vậy, trong bối cảnh mới, việc sửa đổi Luật Thương mại 1997 là một yêu cầu cấp thi t 3 Những bất cập của Luật Thương Mại năm 1997 và sự cần thi t phải ban hành Luật Thương Mại 2005 3.1 Những bất cập của Luật Thương mại 1997 Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 bên cạnh những đóng... của Luật Thương mại năm 1997), trong đó 96 điều trong Luật 8 Tính đến ngày 31/09 /2005, WTO có 148 thành viên 11 Thương mại năm 1997 được bãi bỏ, 149 điều được sửa đổi và 143 điều được bổ sung mới Bố cục của Luật Thương mại năm 2005 có thể được tóm tắt tại bảng 1 dưới đây: Bảng 1 So sánh bố cục của Luật Thƣơng mại năm 1997 với Luật Thƣơng mại năm 2005 Bố cục của Luật Thƣơng mại 1997 Bố cục của Luật. .. và xúc tiến thương mại, Luật Thương Mại năm 2005 không chỉ giới hạn trong 14 hành vi thương mại cụ thể mà chia thành 4 12 nhóm hành vi thương mại Các nhóm hoạt động thương mại cùng tính chất được tập hợp trong chương riêng như Chương IV “Xúc tiến thương mại hay Chương V “Các hoạt động trung gian thương mại chứ không gói gọn trong một chương “ Các hoạt động thương mại như của Luật Thương Mại 1997 2... 1997 2 Nội dung cơ ba n của Luật Thương mại năm 2005 2.1.Về phạm vi điều chỉnh Phạm vi điều chỉnh của Luật Thương mại năm 2005 được mở rộng phù hợp với pháp luật và thông lệ quốc tế, theo hướng Luật Thương mại xác định hoạt động thương mại theo nghĩa rộng và đưa ra quy định khung cho các hoạt động này Đối với các hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động thương mại gắn liền và phục vụ trực tiếp... nhiều hạn chế Một số hạn chế cơ bản có thể kể đến là: Thứ nhất, Luật Thƣơng mại năm 1997 có phạm vi điều chỉnh quá hẹp Luật Thương mại năm 1997 chỉ điều chỉnh 14 hành vi thương mại, đó là mua bán hàng hóa và 13 loại hình dịch vụ hỗ trợ cho hoạt động mua bán hàng hóa Do đó, Luật Thương mại năm 1997 đã bỏ qua rất nhiều các loại quan hệ kinh tế - thương mại mang tính kinh doanh, vốn vẫn đang tồn tại và phát... tương thích giữa pháp luật thương mại trong nước với pháp luật thương mại thế giới và khu vực Trong khi đó, Luật Thương mại năm 1997 có một số nội dung chưa phù hợp với các cam kết này, chưa thể hiện các quy định của Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ và của các hiệp định đa biên trong WTO, thi u cơ sở pháp lý cho việc thực hiện Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ nói riêng và quá trình hội... Qua gần 9 năm thực hiện, Luật Thương mại năm 1997 đã có những tác động tích cực đến đời sống kinh tế – xã hội của Việt Nam, từng bước đưa hoạt động thương mại vào nền nếp, khuyến khích và phát triển hoạt động thương mại hợp pháp, ngăn chặn và xử lý các hành vi bất hợp pháp gây ảnh hưởng xấu đến môi trường thương mại Tuy nhiên, cùng với sự phát triển của nền kinh tế Việt Nam trong thời gian qua, Luật Thương