BT lớn THƯƠNG mại 2

MỤC LỤC ĐẶT VẤN ĐỀ Cùng với phát triển thương mại nước quốc tế, hợp đồng thương mại ngày phát huy vai trò quan trọng mình, với ý nghĩa hình thức pháp lý hành vi thương mại, công cụ để xác lập quyền nghĩa vụ chủ thể hoạt động thương mại Do đó, hợp đồng phải tuân thủ theo quy định pháp luật để có hiệu lực ràng buộc bên, góp phần bảo vệ ích đáng chủ thể kinh doanh chân Tuy nhiên nay, số thương nhân lung túng, chưa nắm rõ quy định pháp luật quan hệ hợp đồng thương mại, việc áp dụng quy định Họ thường gặp phải số thắc mắc như: Có quy định điều chỉnh vấn đề hợp đồng thương mại? Cách thức áp dụng phối hợp quy định pháp luật sao? Hay thứ tự ưu tiên áp dụng quy định văn pháp luật chuyên ngành so với quy định Bộ luật dân Luật thương mại nào? Cho nên, việc phân tích, nghiên cứu vấn đề vô quan trọng cần thiết, từ giúp cho nhà kinh doanh hiểu sâu, hiểu rõ việc áp dụng quy định pháp luật quan hệ hợp đồng thương mại để tiến hành kinh doanh hiệu Chình lí trên, em xin lựa chọn đề tài số cho tập lớn mình: “Phân tích vấn đề áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng thương mại, có ví dụ minh họa” GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung hợp đồng hợp đồng thương mại Quan niệm hợp đồng Ở Việt Nam, khái niệm khế ước (hợp đồng) xuất Bộ Luật Giản yếu Nam Kỳ 1883, Bộ Dân luật Bắc kỳ năm 1931, Bộ Dân Luật Trung Kỳ năm 1936 Nó đánh dấu hình thành thức khái niệm hợp đồng lịch sử lập pháp Việt Nam Sau này, Nhà nước ta ban hành hai pháp lệnh: Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 Pháp lệnh Hợp đồng dân năm 1991 khái niệm khái niệm hợp đồng kinh tế hợp đồng dân so với quan niệm phổ biến hợp đồng trước Phải đến Bộ luật dân năm 1995 đời khái niệm hợp đồng Việt Nam tiến gần đến quan điểm nước giới cách nhìn nhận hợp đồng Điều tiếp tục kế thừa Điều 388, Bộ luật dân năm 2005: “Hợp đồng thỏa thuận bên bề việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ dân sự” Cách định nghĩa nhấn mạnh vào đặc điểm hợp đồng thỏa thuận, thống ý chí bên dẫn đến hệ pháp lý làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ bên Quy định hợp đồng Bộ luật dân 2005 đồng thời quy định nguyên tắc cho loại hợp đồng không phân biệt hợp đồng dân sự, thương mại, lao động Với tư cách kiện pháp lý, giao dịch dân sự, hợp đồng bao hàm hai yếu tố thỏa thuận mục đích tạo lập hiệu lực pháp lý Hợp đồng thiết lập có thỏa thuận bên gặp mặt ý tưởng chủ thể bình đẳng địa vị pháp lý Nhưng hợp đồng hình thành thỏa thuận bên phải có mục đích tạo lập hệ pháp lý, làm phát sinh quyền nghĩa vụ Điều có nghĩa thỏa thuận hợp đồng Bên cạnh đó, xem xét hợp đồng góc độ kiện pháp lý – giao dịch làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ cần nhìn nhận kết kết hợp thỏa thuận bên với quy định pháp luật Điều có nghĩa thỏa thuận bên phải phù hợp với quy định pháp luật, không vi phạm điều cấm pháp luật Quan niệm hợp đồng thương mại 2.1 Định nghĩa Hiện Việt Nam, pháp luật không đưa định nghĩa “hợp đồng thương mại” Tuy nhiên, trước Bô luật dân 2005 chưa có hiệu lực hợp đồng mang yếu tố tài sản phân biệt thành hai loại: Hợp đồng dân hợp đồng kinh tế (hay gọi hợp đồng thương mại) Theo đó, hợp đồng kinh tế định nghĩa hợp đồng kí văn pháp nhân với pháp nhân với tổ hợp tác, hộ gia đình với mục đích kinh doanh thu lợi nhuận; hợp đồng hợp đồng kinh tế coi hợp đồng dân Quan hệ hợp đồng kinh tế điều chỉnh Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989; quan hệ hợp đồng dân điều chỉnh Pháp lệnh hợp đồng dân năm 1991 từ ngày 01/07/1996 điều chỉnh Bộ luật dân năm 1995 Tuy nhiên, kinh tế thị trường khó phân biệt hợp đồng kinh tế hợp đồng dân Bởi lẽ, hai loại hợp đồng có nhiều điểm tương đồng giống chất, tức phản ánh quan hệ tài sản mang tính chất hàng hóa tiền tệ, nội dung hành vi mua bán trao đổi lợi ích vật chất, chủ thể chúng pháp nhân, cá nhân chủ thể khác Trên thực tế, việc áp dụng luật hợp đồng gặp không khó khăn có vụ việc mà dựa vào pháp luật hành quan có thẩm quyền xử lý theo cách Do đó, ngày 01/01/2006 Bộ luật dân năm 2005 ban hành, thay cho Bộ luật dân 1995 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 29/9/1989 Như kể từ thời điểm này, khái niệm hợp đồng kinh tế không tồn tại; hợp đồng, dù kí kết nhà kinh doanh với để phục vụ cho mục đích kinh doanh thu lợi nhuận hay kí kết cá nhân với để phục vụ cho mục đích sinh hoạt, tiêu dùng gọi chung hợp đồng dân chịu điều chỉnh chung Bộ luật dân năm 2005 Nói nghĩa quy định riêng dành cho hợp đồng lĩnh vực thương mại Hiện nay, quy định hợp đồng không quy định Bộ luật dân năm 2005 mà ghi nhận văn pháp luật chuyên ngành như: Luật xây dựng năm 2003, Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2003, Luật đấu thầu năm 2005, Luật giao dịch điện tử năm 2005,… Đặc biệt, Luật thương mại năm 2005 với việc ghi nhận nội dung hoạt động thương mại cụ thể, hợp đồng- hình thức biểu hành vi pháp luật quy định Như thấy rằng, khái niệm hợp đồng thương mại vần tồn đời sống kinh tế, pháp lý với ý nghĩa hợp đồng hình thành lĩnh vực thương mại Qua phân tích ta đưa khái niệm sau: Hợp đồng thương mại thỏa thuận thương nhân thương nhân người có liên quan việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ hoạt động thương mại Nói cách đơn giản hơn, hợp đồng thương mại thương nhân kí kết với với người có liên quan để phục vụ hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận Đó quan điểm Việt Nam “hợp đồng thương mại”, số nước khác giới đặc biệt nước theo truyền thống châu Âu lục địa (dòng họ civil law) Pháp, Đức nước chịu ảnh hưởng dòng họ civil law (ví dụ: Bỉ, Tây Ban Nha, số nước châu Mỹ Latin…) họ cho giao dịch gắn liền với hoạt động thương mại thương nhân coi giao dịch thương mại, hợp đồng thương mại thực chất dạng giao dịch thương mại có thống ý chí hai hay nhiều bên mà Hợp đồng thương mại giao dịch thương mại chịu điều chỉnh riêng pháp luật thương mại Ví dụ: Ở Đức, Pháp, Ba Lan, Séc, Nhật Bản quy định vấn đề thường đưa vào Bộ luật thương mại; Tây Ban Nha Bồ Đào Nha chúng nằm Luật thương mại nước này; riêng nước thành viên Liên minh châu Âu (EU) áp dụng quy định chung luật châu Âu điều chỉnh quan hệ hợp đồng Những nguyên tắc luật hợp đồng châu Âu năm 19891 2.2 Đặc điểm Qua phân tích ta thấy, mặt lý luận hợp đồng thương mại dạng cụ thể hợp đồng dân Tuy nhiên, hợp đồng thương mại có đặc điểm riêng định, khác với hợp đồng dân thông thường theo cách hiểu truyền thống Có thể xem xét hợp đồng thương mại mối liên hệ với hợp đòng dân theo nguyên lý mối quan hệ chung riêng Từ cách tiếp cận này, vấn đề như: giao kết hợp đồng, nguyên tắc biện pháp bảo đảm thực hợp đồng, hợp đồng vô hiệu xử lý hợp đồng vô hiệu hoạt động thương mại… điều chỉnh chung pháp luật dân Song, xuất phát từ đặc Tham khảo: TS Vũ Thị Lan Anh, Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới, Tạp chí luật học số 11/2008 điểm yêu cầu hoạt động thương mại, số vấn đề cần thiết phải có quy định riêng mang tính chất phát triển tiếp tục quy định dân luật truyền thống hợp đồng, ví dụ chủ thể, hình thức, quyền nghĩa vụ bên, chế tài giải tranh chấp hợp đồng… Theo quy định hành, nhận diện hợp đồng thương mại theo số đặc điểm chủ yếu sau đây: Thứ nhất, chủ thể, hợp đồng thương mại thiết lập chủ yếu chủ thể kinh doanh (thương nhân) Theo quy định Luật Thương mại 2005, thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động kinh doanh cách độc lập, thương xuyên có đăng kí kinh doanh Có quan hệ hợp đồng thương mại đòi hỏi bên phải thương nhân (hợp đồng đại diện thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại…) có hợp đồng thương mại đòi hỏi bên thương nhân (hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, hợp đồng môi giới thương mại,…) Thứ hai, hình thức, hợp đồng thương mại thiết lập theo cách thức mà hai bên thỏa thuận, thể hình thức lời nói, văn hành vi cụ thể bên giao kết Trong số trường hợp, pháp luật quy định bên phải thiết lập hợp đồng hình thức văn (hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng dịch vụ khuyến mãi, quảng cáo, hội chợ, triển lãm thương mại, hợp đồng tín dụng…) Ngoài hình thức văn truyền thống, Luật thương mại năm 2005 cho phép bên hợp đồng sử dụng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn (bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp liệu) Thứ ba, mục đích phổ biến bên hợp đồng thương mại lợi nhuận Mục đích lợi nhuận đặc trưng giao dịch kinh doanh bên hợp đồng nhằm thu lợi nhuận từ việc thực hợp đồng Tuy nhiên, nhiều trường hợp, bên hợp đồng thương mại mục đích lợi nhuận Những hợp đồng này, nguyên tắc không đương nhiên chịu điều chỉnh pháp luật thương mại mà bên mục đích lợi nhuận đinh lựa chọn luật để áp dụng cho quan hệ hợp đồng thiết lập Thứ tư, hợp đông thương mại gồm nhiều loại, tùy thuộc vào quan hệ thương mại thiết lập chủ thể, cụ bao gồm: - Hợp đồng mua bán hàng hóa; - Hợp đồng cung ứng dịch vụ; - Hợp đồng đại lý thương mại; - Hợp đồng đại diện cho thương nhân; - Hợp đồng nhượng quyền thương mại; - Hợp đồng tham gia bán hàng đa cấp; - Hợp đồng thành lập công ty; - Hợp đồng hợp tác kinh doanh; - Và nhiều loại hợp đồng khác phát sinh hoạt động thương mại…2 II Vấn đề áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng Nguồn luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại 1.1 Bộ luật dân năm 2005 Bộ luật dân sự quy định vấn đề mang tính nguyên tắc, điều chỉnh quan hệ tài sản nói chung Các quy định hợp đồng Bộ luật dân áp dụng với quan hệ hợp đồng, không phân biệt hợp đồng dân hay hợp đồng thương mại, bao gồm vấn đề sau: - Bản chất hợp đồng nguyên tắc giao kết hợp đồng - Điều kiện thủ tục giao kết hợp đồng - Các điều kiện có hiệu lực hợp đồng trường hợp hợp đồng vô hiệu - Đại diện ủy quyền ký kết hợp đồng - Sửa đổi, bổ sung, chuyển giao quyền nghĩa vụ theo hợp đồng, chấm dứt, lý hợp đồng - Các biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng Xem: TS Nguyễn Thị Dung, Kiến thức pháp lí kĩ đàm phán, soạn thảo kí kết hợp đồng thương mại, Nxb Chính trị-Hành chính, Hà Nội, 2013 - Thực hợp đồng - Trách nhiệm vi phạm hợp đồng Ngoài quy định chung về loại hợp đồng, Bộ luật dân quy định riêng số hợp đồng dân thông dụng như: hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng trao đổi tài sản, hợp đồng tặng cho tài sản, hợp đồng vay tài sản, hợp đồng thuê tài sản, hợp đồng mượn tài sản, hợp đồng dịch vụ, hợp đồng vận chuyển, hợp đồng gia công, hợp đồng gửi giữ tài sản, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng ủy quyền, 1.2 Luật thương mại năm 2005 Luật thương mại năm 2005 nguồn quan trọng điều chỉnh giao dịch thương mại nhà kinh doanh với với bên có liên quan nhằm triển khai hoạt động kinh doanh Luật thương mại hành điều chỉnh hoạt động thương mại quy định quyền nghĩa vụ đặc trưng bên hoạt động thương mại (và số quy định hợp đồng) Luật thương mại xây dựng sở tiếp tục phát triển mang tính nguyên tắc Bộ luật dân sự, cụ thể hóa nguyên tắc cho thích hợp để điều chỉnh quan hệ hợp đồng lĩnh vực thương mại 1.3 Các luật chuyên ngành Bên cạch quy dịnh Bộ luật dân Luật thương mại, số hợp đồng đặc thù lĩnh vực thương mại điều chỉnh quy định luật chuyên ngành như: Luật tổ chức tín dụng, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật xây dựng, Bộ luật hàng hải,… Thông thường, việc phải tuân thủ quy định chung hợp đồng Bộ luật dân Luật thương mại, loại hợp đồng cụ thể chịu điều chỉnh luật chuyên ngành Các quy định riêng luật chuyên ngành thường đề cập vấn đề chủ yếu là: chủ thể quan hệ hợp đồng, hình thức hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên, trách nhiệm vi phạm hợp đồng 1.4 Các nguồn luật khác Ngoài nguồn luật tùy vào trường hợp mà quan hệ hợp đồng thương mại chịu điều chỉnh nguồn luật khác là: điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, pháp luật nước có quy phạm xung đột dẫn chiếu tới, nghị quyết, hướng dẫn, tổng kết Tòa án nhân dân tối cao nghị Hội đồng thẩm phán coi nguồn luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại Nguyên tắc áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng ví dụ minh họa Căn vào phạm vi áp dụng mối quan hệ văn quy phạm pháp luật, người ta chia thành luật chung luật chuyên ngành Luật chung văn ghi nhận quy định áp dụng cho nhóm quan hệ định, luật chuyên ngành hình thành sở luật chung để điều chỉnh loại quan hệ định Việc phân chia nhằm tránh dự chồng chéo, phức tạp quy định hệ thống pháp luật, làm cho quy định pháp luật rõ ràng hơn, thuận lợi trình áp dụng Luật chung tảng cho đời luật chuyên ngành Đôi khi, luật chuyên ngành bỏ sót quy định tất vấn đề có tính chuyên ngành nên điều chỉnh quan hệ định lại có khác luật chung luật riêng Trong trường hợp người ta áp dụng nguyên tắc: Nếu luật chuyên ngành luật chung điều chỉnh vấn đề ưu tiên áp dụng luật chuyên ngành; vấn đề luật chuyên ngành không quy định quy định không rõ áp dụng quy định luật chung3 Tuy nhiên, để xác định quy định chung hay quy định chuyên ngành phải xem xét quan hệ cụ thể Ví dụ: có trường hợp Luật thương mại coi luật chuyên ngành có trường hợp lại coi luật chung mối quan hệ với luật chuyên ngành thương mại cụ thể Chính vậy, nguyên tắc quy định lại cách cụ thể Luật thương mại năm 2005 là: Hoạt động thương mại phải tuân theo phải tuân theo Luật Trường Đại học Luật Hà Nội, Trang 21- Giáo trình số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kĩ đàm phán, soạn thảo, Nxb CAND, Năm 2012 thương mại pháp luật có liên quan Hoạt động thương mại đặc thù quy định luật khác áp dụng quy định luật Hoạt động thương mại không quy định Luật thương mại luật khác áp dụng quy định Bộ luật dân (Điều 4, Luật thương mại 2005) Từ đây, ta thấy việc áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng thương mại tiến hành sau: Thứ nhất, hoạt động thương mại đặc thù quy định luật riêng áp dụng theo luật (Luật xây dựng, Bộ Luật Hàng hải, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Các tổ chức tín dụng,…) Ví dụ: Khi giao kết hợp đồng đại lý bảo hiểm, bên cần tuân thủ điều kiện chủ thể hoạt động thương mại đặc thù này, quy định Điều 86, Luật kinh doanh bảo hiểm 2000, sửa đổi, bổi sung năm 2010 Theo đó, “1.Cá nhân hoạt động đại lý bảo hiểm phải có đủ điều kiện sau đây: a) Là công dân Việt Nam thường trú Việt Nam; b) Từ đủ 18 tuổi trở lên, có lực hành vi dân đầy đủ; c) Có Chứng đại lý bảo hiểm sở đào tạo Bộ Tài chấp thuận cấp Bộ Tài quy định chương trình, nội dung, hình thức đào tạo, việc cấp Chứng đại lý bảo hiểm 2.Tổ chức hoạt động đại lý bảo hiểm phải có đủ điều kiện sau đây: a) Là tổ chức thành lập hoạt động hợp pháp; b) Nhân viên tổ chức đại lý trực tiếp thực hoạt động đại lý bảo hiểm phải có đủ điều kiện quy định khoản Điều Người bị truy cứu cứu trách nhiệm hình phải chấp hành hình phạt tù bị tòa án tước quyền hành nghề phạm tội theo quy định pháp luật không ký kết hợp đồng đại lý bảo hiểm” Thứ hai, hoạt động thương mại (mua bán hàng hóa, dịch vụ trung gian, xúc tiến thương mại dịch vụ thương mại khác) phải tuân theo Luật thương mại văn có liên quan Ví dụ: Đối với hợp đồng đại lý bảo hiểm Luật kinh doanh bảo hiểm 2000 không quy định phương thức toán thù lao đại lý Do đó, bên thỏa thuận phải tuân thủ quy định Luật thương mại 2005 Cụ thể, Điều 176, Luật thương mại 2005 toán đại lý có nói rằng: “Trừ trường hợp có thỏa thuận 10 khác, việc toán tiền hàng tiền cung ứng dịch vụ thù lao thực theo đợt sau bên đại lý hoàn thành việc mua, bán khối lượng hàng hóa cung ứng khối lượng dịch vụ định” Thứ ba, hoạt động thương mại không quy định Luật thương mại luật khác phải, nội dung phát sinh quan hệ thương mại Luật thương mại quy định cụ thể áp dụng quy định Bộ luật Dân Ví dụ: Trong hợp đồng thương mại, bên lựa chọn áp dụng biện pháp đảm bảo thực hợp đồng họ phải tuân thủ theo quy định Bộ luật dân Luật thương mại luật chuyên ngành quy định cụ thể nội dung Đánh giá việc áp dụng quy định Bộ luật dân 2005 biện pháp đảm đảm thực hợp đồng quan hệ hợp đồng thương mại, “có thể thấy rằng, Bộ luật dân quy định vấn đề đầy đủ rõ ràng Bộ luật không quy định quyền nghĩa vụ người chấp, cầm cố chí người thứ ba tài sản cầm cố chấp mà quy định rõ ràng việc chấp cầm cố tài sản để đảm bảo thực nghĩa vụ thứ tự ưu tiên toán trường hợp Mặt khác, Bộ luật dân quy định nhiều biện pháp bảo đảm thực hợp đồng Ngoài biện pháp chấp, cầm cố, bảo lãnh tài sản có biện pháp khác đặt cọc, kí cược, kí quỹ Các chủ hợp đồng thương mại áp dụng biện pháp để đảm bảo cho việc thực hợp đồng, đặc biệt kí quỹ Tôi cho quy định Bộ luật dân biện pháp đảm bảo thực hợp đồng hoàn toàn pháp lí tin cậy cho chủ thể hợp đồng thương mại áp dụng”4 Thứ tư, bên giao dịch thương mại có yếu tố nước thỏa thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, pháp luật nước không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam TS Nguyễn Viết Tí, Vấn đề áp dụng luật dân điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại, Tạp chí Luật học số 11/2008 11 Ví dụ: Trong hợp đồng mua bán hàng hóa ký kết Công ty Khang Hưng Việt Nam Công ty Pargan Singapore, hai bên thỏa thuận luật áp dụng luật Singapore Như vậy, luật Singapore áp dụng quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa Tuy nhiên, luật Singapore không áp dụng có nội dụng hậu trái với “nguyên tắc pháp luật Việt Nam” Điều có nghĩa pháp luật nước áp dụng đảm bảo không trái với quy định thuộc “trật tự công” Việt Nam “Thực tiễn cho thấy có trường hợp hậu việc áp dụng pháp luật nước mâu thuẫn trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam Nếu thừa nhận hiệu lực pháp luật nước chẳng khác tự chà đạp nên giá trị đạo đức mà Việt Nam bảo vệ Chúng ta cần hiểu “hậu việc áp dụng” việc “chọn” hay “việc áp dụng””5 Một số lưu ý vấn đề áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng Các quy phạm pháp luật văn pháp luật sở pháp lý chủ yếu điều chỉnh quan hệ hợp đồng Quyền tự hợp đồng cho phép bên động, sáng tạo việc thiết lập quan hệ kinh tế nhằm đạt lợi ích mình, song thỏa thuận bên phải phù hợp với pháp luật Mối quan hệ hợp đồng với pháp luật thể điểm sau: Thứ nhất, nội dung thỏa thuận hợp đồng không trái với pháp luật quyền nghĩa vụ bên áp dụng theo thỏa thuận bên Ví dụ: Theo Khoản 1, Điều 281, Luật thương mại 2005 việc cho thuê lại quy định rằng: “Bên thuê cho thuê lại hàng hoá có chấp thuận bên cho thuê Bên thuê phải chịu trách nhiệm hàng hoá cho thuê lại trừ trường hợp có thoả thuận khác với bên cho thuê” Như vậy, hợp đồng cho thuê hàng hóa A B, hai bên có thỏa thuận với B phép cho người khác thuê lại hàng hóa muốn B hoàn toàn cho C thuê lại số hàng hóa ThS Bùi Thị Thu, Giáo trình Luật Tư pháp quốc tế, Nxb GDVN, Hà Nội, 2010 12 Thứ hai, nội dung thỏa thuận hợp đồng trái với pháp luật thỏa thuận giá trị; quyền nghĩa vụ bên áp dụng theo quy định pháp luật Ví dụ: X Y thỏa thuận, kí kết với hợp đồng quảng cáo thuốc Có thể thấy, hợp đồng vi phạm Điều 109, Luật thương mại 2005 quảng cáo thương mại bị cấm theo quy định Điều 128, Bộ luật dân 2005, hợp đồng quảng cáo thuốc bị tuyên vô hiệu toàn nội dung thỏa thuận trái pháp luật Thứ ba, bên không thỏa thuận cụ thể hợp đồng vấn đề quyền nghĩa vụ bên áp dụng theo quy định pháp luật Ví dụ: Trong hợp đồng đại lý thương mại, bên không thỏa thuận mức thù lao đại lý áp dụng theo Khoản 4, Điều 171, Luật thương mại 2005, mức thù lao tính sau: “a) Mức thù lao thực tế mà bên trả trước đó; b) Trường hợp không áp dụng điểm a khoản mức thù lao đại lý mức thù lao trung bình áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ mà bên giao đại lý trả cho đại lý khác; c) Trường hợp không áp dụng điểm a điểm b khoản mức thù lao đại lý mức thù lao thông thường áp dụng cho loại hàng hoá, dịch vụ thị trường” III Đánh giá số điểm bất cập việc vận dụng pháp luật quan hệ hợp đồng thương mại Ở Việt Nam, Bộ luật dân năm 2005- với tư cách luật chung - có quy định chế định hợp đồng, nên luật lại với tư cách luật chuyên ngành phải tuân theo dựa quy định Bộ luật dân năm 2005 Tuy nhiên, cách thức áp dụng lại ưu tiên cho luật chuyên ngành luật chung khác với luật chuyên ngành Câu chuyện thực tế gây bất cập lớn pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam, quy định Bộ luật dân 2005 với luật chuyên ngành lĩnh vực thương mại không tiệm cận với nhau, luật chuyên ngành có nhiều điểm khác biệt quan hệ hợp đồng thương mại có 13 thể sử dụng nhiều quan hệ pháp lý Do đó, hạn chế pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam tản mạn, thiếu thống có khả dẫn đến xung đột pháp luật Có thể nhận thấy thiếu tính thống pháp luật hợp đồng thương mại thể mâu thuận Bộ luật dân năm 2005 Luật thương mại năm 2005 liên quan đến chế định phạt hợp đồng Khoản 2, Điều 422, Bộ luật dân năm 2005 quy định mức phạt vi phạm hợp đồng bên thỏa thuận Tự thỏa thuận có nghĩa bên phép tự ấn định mức phạt mà không bị ràng buộc quy định pháp luật, điều thể nguyên tắc tự thỏa thận quy định pháp luật dân điều đáng lưu tâm Luật thương mại lại quy định mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Ở quy định khác Luật xây dựng, mức phạt vi phạm tối đa 12% Cũng điều chỉnh vấn đề lại có khác biệt văn Điều đòi hỏi bên phải phân biệt rạch ròi xem quan hệ Bộ luật dân điều chỉnh quan hệ điều chỉnh Luật thương mại luật khác điều chỉnh điều khó phân biệt Bộ luật dân năm 2005 xem luật chung với đối tượng điều chỉnh quan hệ tài sản, nhân thân quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, thương mại lao động Sự khác biệt mức phạt vi phạm dẫn đến khác biệt việc quy định mối quan hệ phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Điểm 2, Khoản 3, Điều 422, Bộ luật dân năm 2005 quy định: Trong trường hợp bên thỏa thuận phạt vi phạm mà không thỏa thuận bồi thường thiệt hại bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp tiền phạt vi phạm Trong đó, Khoản 2, Điều 307, Luật thương mại năm 2005 lại quy định: Trong trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm mà thỏa thuận bồi thường thiệt hại bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Sở dĩ có khác biệt quy định liên quan đến phạt vi phạm hai văn pháp luật nêu có nguyên nhân từ: (1) có phân biệt rõ ràng hợp đồng dân 14 thông thường hợp đồng thương mại; (2) quy định hợp đồng tản mạn văn pháp luật lại không thống luật chung luật chuyên ngành; (3) hệ thống văn luật đồ sộ có giá trị áp dụng cao văn luật Như vậy, thiếu tính thống pháp luật hợp đồng thương mại xảy chủ thể hợp đồng thương mại phải hứng chịu hậu Họ bên chịu tất phí tổn thiếu thống quy định pháp luật dẫn đến Các nhà làm luật không tính đến tính thống pháp luật, không cân nhắc kỹ lưỡng đến phạm vi điều chỉnh văn quy phạm pháp luật, khiến cho phạm vi văn quy phạm pháp luật chồng lên phạm vi văn quy phạm pháp luật khác IV Định hướng hoàn thiện Một mục tiêu quan trọng công cải cách pháp luật Việt Nam xác định Nghị số 48 Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020 "xây dựng hệ thống pháp luật đồng bộ, thống nhất, khả thi, công khai, minh bạch" Nhằm thực việc công khai, minh bạch hoá hệ thống pháp luật, đảm bảo để quan, tổ chức, công dân tiếp cận hệ thống pháp luật cách dễ dàng, giảm bớt thời gian, chi phí cho việc tìm kiếm văn quy phạm pháp luật xác định hiệu lực văn bản, giải pháp đặt pháp điển hóa hệ thống quy phạm pháp luật Thứ nhất, hoàn thiện quy định chung hợp đồng Bộ luật dân như: khái niệm hợp đồng, giao kết hợp đồng, phạt hợp đồng, loại hợp đồng ; thống tản mát quy định cụ thể Bộ luật dân trở thành luật chung cho luật chuyên ngành Các quy định có tính chất chung nên quy định Bộ luật dân 2005 Trong Bộ luật cần có quy định chung có tính khái quát cao, thể rõ quyền tự hợp đồng để bảo đảm tính ổn định cao Bộ luật dân sau lần sửa đổi, bổ sung Không nên đưa vào Bộ luật dân quy định loại hợp đồng chuyên biệt mà văn pháp luật chuyên ngành quy định Nếu có đưa 15 loại hợp đồng vào Bộ luật dân 2005 không nên quy định văn pháp luật khác để tránh trùng lặp, chồng chéo Một số học giả khác chung quan điểm thống hợp đồng Bộ luật dân 2005 Ví dụ: Sớm thống pháp luật xử lý vi phạm hợp đồng thương mại cách bỏ quy định từ Điều 292 đến Điều 316 Luật thương mại hoàn thiện quy định Bộ luật dân 2005 (trong có kế thừa ưu điểm Luật thương mại 2005) xử lý vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Thứ hai, hoàn thiện quy định hợp đồng thương mại Bộ luật dân hoàn thiện móng bản, lại quy định khác Bộ luật dân quy định tản mát xây dựng đạo luật riêng biệt điều chỉnh Thứ ba, kết hợp pháp điển hóa nội dung pháp luật hợp đồng với việc bóc tách quan hệ hợp đồng Bộ luật dân thống tản mát cách tập hợp quy định luật chuyên ngành, văn luật, sau hệ thống xây dựng thành đạo luật riêng biệt điều chỉnh quan hệ hợp đồng tiến phù hợp với thông lệ giới quy định UNIDROIT (Viện Thống Tư pháp Quốc tế), gọi "Luật Hợp đồng thống nhất" KẾT THÚC VẤN ĐỀ Hợp đồng thương mại hành vi thỏa thuận nhằm phục vụ lợi ích sinh lời chủ thể kinh doanh Ngoài việc thỏa thuận lợi ích này, hợp đồng thương mại thỏa thuận nhằm chia sẻ rủi ro Lợi ích rủi ro tiền đề làm quan hệ xã hội ngày phát sinh nhiều biến thể Chính mà hợp đồng thương mại trở nên phổ biến bao quát đời sống xã hội ký kết hợp đồng - hay gọi cách thức để thỏa thuận có giá trị pháp lý định - pháp luật bảo vệ Trên thực tế, tranh chấp hợp đồng thương mại phát sinh lúc nào, từ hành vi thực hợp đồng hay từ điều khoản ký kết hợp đồng Cũng mà pháp luật hợp đồng thương mại phải ngày hoàn thiện minh bạch, đặc biệt vấn đề áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng thương mại Từ phần giúp cho 16 thương nhân chủ động giao kết hợp đồng, nhằm hạn chế tổn thất không mong muốn việc áp dụng pháp luật không đúng, không đầy đủ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Giáo trình sách Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình số hợp đồng đặc thù lĩnh vực thương mại kĩ đàm phán soạn thảo, Nxb CAND, Hà Nội, 2012 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập II), Nxb CAND, Hà Nội, 2014 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật dân (Tập II), Nxb CAND, Hà Nội, 2014 TS Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư - Những vấn đề pháp lí bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2009 T.S Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Kiến thức pháp lí kĩ đàm phán, soạn thảo kí kết hợp đồng thương mại, Nxb Chính trị-Hành chính, Hà Nội, 2013 Bộ môn Luật thương mại trường Đại học Luật Hà Nội, TS Nguyễn Thị Kim Dung (chủ biên), Hướng dẫn môn học luật thương mại tập 2, Nxb Lao động, Hà Nội, 2014 ThS Bùi Thị Thu, Giáo trình Luật Tư pháp quốc tế, Nxb GDVN, Hà Nội, 2010 II Tạp chí Phan Thông Anh, Bất cập giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 2+3/2013 17 TS Vũ Thị Lan Anh, Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới, Tạp chí Luật học, Số 11/2008 TS Nguyễn Viết Tý, Vấn đề áp dụng Bộ luật dân điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại, Tạp chí Luật học, Số 11/2008 Đỗ Đăng Khoa, Kỹ soạn thảo hợp đồng thương mại, Tạp chí Luật học, Số 11/2008 TS Lê Hồng Hạnh, Chế định hợp đồng kinh tế - tồn hay không tồn tại?, Tạp chí Luật học, Số 3/2003 TS Nguyễn Viết Tý, Hoàn thiện pháp luật hợp đồng kinh tế nhằm đảm bảo tính thống điều chỉnh quan hệ hợp đồng, Tạp chí Luật học, Số 6/2002 Nguyễn Thị Hạnh, Ban hành “luật khung” hay “luật chi tiết”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 4/2005 Đoàn Năng, Mối quan hệ Bộ luật Dân với luật chuyên ngành luật chuyên ngành với nhau, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 4/2005 Phan Chí Hiếu, Hoàn thiện chế định hợp đồng, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 4/2005 III Luận văn Lê Thị Giang, Hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam – Những vấn đề lý luận thực tiến pháp lý, Hà Nội, 2011 IV Văn quy phạm pháp luật Luật thương mại năm 2005 Bộ luật Dân năm 2005 Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2000 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật kinh doanh bảo hiểm số 24/2000/QH10 V Trang web 18 Áp dụng pháp luật quan hệ hợp đồng, http://luatduonggia.vn/ap-dung-phapluat-trong-quan-he-hop-dong-thuong-mai, Ngày đăng: 08/01/2015, Ngày đọc: 01/05/ 2015 19 [...]... Nghiên cứu lập pháp, Số 2+ 3 /20 13 17 2 TS Vũ Thị Lan Anh, Hợp đồng thương mại và pháp luật về hợp đồng thương mại của một số nước trên thế giới, Tạp chí Luật học, Số 11 /20 08 3 TS Nguyễn Viết Tý, Vấn đề áp dụng Bộ luật dân sự trong điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại, Tạp chí Luật học, Số 11 /20 08 4 Đỗ Đăng Khoa, Kỹ năng soạn thảo hợp đồng thương mại, Tạp chí Luật học, Số 11 /20 08 5 TS Lê Hồng Hạnh,... nhất hợp đồng trong Bộ luật dân sự 20 05 Ví dụ: Sớm thống nhất pháp luật về xử lý vi phạm hợp đồng thương mại bằng cách bỏ các quy định từ Điều 29 2 đến Điều 316 của Luật thương mại và hoàn thiện các quy định trong Bộ luật dân sự 20 05 (trong đó có kế thừa ưu điểm của Luật thương mại 20 05) về xử lý vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Thứ hai, vẫn hoàn thiện quy định hợp đồng thương mại trong Bộ luật dân sự nhưng chỉ... lĩnh vực thương mại và kĩ năng đàm phán soạn thảo, Nxb CAND, Hà Nội, 20 12 2 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (Tập II), Nxb CAND, Hà Nội, 20 14 3 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật dân sự (Tập II), Nxb CAND, Hà Nội, 20 14 4 TS Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Pháp luật về hợp đồng trong thương mại và đầu tư - Những vấn đề pháp lí cơ bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 20 09 5 T.S... động thương mại không được quy định trong Luật thương mại và trong các luật khác phải, cũng như nội dung phát sinh trong quan hệ thương mại nhưng Luật thương mại không có quy định cụ thể thì áp dụng quy định của Bộ luật Dân sự Ví dụ: Trong hợp đồng thương mại, khi các bên lựa chọn áp dụng các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng thì họ phải tuân thủ theo các quy định của Bộ luật dân sự do Luật thương mại. .. Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Số 4 /20 05 III Luận văn Lê Thị Giang, Hợp đồng trong hoạt động thương mại ở Việt Nam hiện nay – Những vấn đề lý luận và thực tiến pháp lý, Hà Nội, 20 11 IV Văn bản quy phạm pháp luật 1 Luật thương mại năm 20 05 2 Bộ luật Dân sự năm 20 05 3 Luật kinh doanh bảo hiểm năm 20 00 4 Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật kinh doanh bảo hiểm số 24 /20 00/QH10 V Trang web 18 Áp dụng... thống nhất và có khả năng dẫn đến xung đột pháp luật Có thể nhận thấy sự thiếu tính thống nhất của pháp luật hợp đồng thương mại thể hiện ở mâu thuận giữa Bộ luật dân sự năm 20 05 và Luật thương mại năm 20 05 liên quan đến chế định phạt hợp đồng Khoản 2, Điều 422 , Bộ luật dân sự năm 20 05 quy định mức phạt vi phạm hợp đồng do các bên thỏa thuận Tự thỏa thuận có nghĩa là các bên được phép tự do ấn định... và kĩ năng cơ bản trong đàm phán, soạn thảo và kí kết hợp đồng thương mại, Nxb Chính trị-Hành chính, Hà Nội, 20 13 6 Bộ môn Luật thương mại trường Đại học Luật Hà Nội, TS Nguyễn Thị Kim Dung (chủ biên), Hướng dẫn môn học luật thương mại tập 2, Nxb Lao động, Hà Nội, 20 14 7 ThS Bùi Thị Thu, Giáo trình Luật Tư pháp quốc tế, Nxb GDVN, Hà Nội, 20 10 II Tạp chí 1 Phan Thông Anh, Bất cập và giải pháp hoàn thiện... lớn trong pháp luật hợp đồng thương mại ở Việt Nam, vì quy định của Bộ luật dân sự 20 05 với luật chuyên ngành trong lĩnh vực thương mại hầu như không tiệm cận với nhau, và ngay cả trong những luật chuyên ngành này có nhiều điểm khác biệt vì một quan hệ hợp đồng thương mại có 13 thể sử dụng nhiều quan hệ pháp lý Do đó, những hạn chế cơ bản trong pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam hiện nay là tản... Nội, 20 10 12 Thứ hai, nếu nội dung thỏa thuận trong hợp đồng trái với pháp luật thì thỏa thuận đó không có giá trị; khi đó quyền và nghĩa vụ của các bên được áp dụng theo các quy định của pháp luật Ví dụ: X và Y thỏa thuận, kí kết với nhau hợp đồng quảng cáo về thuốc lá Có thể thấy, hợp đồng vi phạm Điều 109, Luật thương mại 20 05 về các quảng cáo thương mại bị cấm thì theo quy định tại Điều 128 , Bộ... định mối quan hệ giữa phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại Điểm 2, Khoản 3, Điều 422 , Bộ luật dân sự năm 20 05 quy định: Trong trường hợp các bên thỏa thuận phạt vi phạm mà không thỏa thuận về bồi thường thiệt hại thì bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp tiền phạt vi phạm Trong khi đó, Khoản 2, Điều 307, Luật thương mại năm 20 05 lại quy định: Trong trường hợp các bên có thỏa thuận phạt vi phạm mà không có