BT nhóm thương mại

Trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị

A TÌNH HUỐNG

Tuấn, Thắng, Minh, Đạt là những người không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp theo pháp luật hiện hành Họ rủ nhau thành lập CTTNHH Sao Sáng chuyên sản xuất, mua bán vật liệu xây dựng Các sáng lập viên dự định góp vốn như sau:

- Tuấn góp số tiền cho công ty thuê nhà tại phố Hàng Bài (Hà Nội) làm trụ

sở giao dịch trong 06 năm

- Thắng góp một số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh của công ty

- Minh góp bằng đô la Mỹ tương đương 700 triệu VND

- Đạt góp 200 triệu đồng bằng tiền mặt

Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, các thành viên tiến hành góp vốn vào công ty theo quy định của pháp luật Để định giá tài sản góp vốn của Tuấn và Thắng, 4 thành viên đã lập hội đồng định giá và nhất trí:

- Định giá số tiền thuê nhà tại phố Hàng Bài (Hà Nội) của Tuấn để công ty

sử dụng trong vòng 06 năm là 3 tỷ đồng (giá thuê nhà là 500 triệu đồng/năm)

- Định giá tài sản góp vốn của Thắng là 800 triệu đồng, trong khi giá thị trường của những tài sản này chỉ khoảng 400 triệu đồng Thắng đã làm thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cho công ty

- Minh cam kết góp bằng đô la Mỹ tương đương 700 triệu VND, nhưng trên thực tế mới góp được 500 triệu đồng; số vốn còn lại (tương đương 200 triệu đồng) các thành viên nhất trí để Minh góp trong vòng 1 năm kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Yêu cầu: Căn cứ vào pháp luật hiện hành, hãy cho biết:

a Các thành viên của công ty góp vốn bằng những loại tài sản như trên có hợp pháp không? Tại sao?

b Trách nhiệm của các thành viên về việc định giá không chính xác giá trị tài sản góp vốn của Thắng? Phần chênh lệch giữa giá trị tài sản góp vốn của Thắng

đã được định giá và giá thị trường được xử lý như thế nào?

c Việc các thành viên công ty đồng ý cho Minh góp số vốn còn lại (200 triệu đồng) có hợp pháp không? Nếu Minh không góp đủ số vốn này theo đúng thời hạn

đã cam kết thì xử lý như thế nào?

d Xác định vốn điều lệ của CTTNHH Sao Sáng và tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên.1

1Bộ bài tập Luật thương mại của Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội”

B NỘI DUNG

Câu 1 : Các thành viên của công ty góp vốn bằng những loại tài sản như trên có hợp pháp không? Tại sao?2

Các thành viên của công ty góp vốn bằng những loại tài sản như trong tình huống là hợp pháp, bởi :

Điều 35 Luật doanh nghiệp quy định như sau:

“Điều 35 Tài sản góp vốn

1 Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.

2 Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật về sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn”.

Theo đề bài ta có thể thấy các loại tài sản mà Tuấn, Thắng, Minh, Đạt góp vào thành lập công ty là những loại tài sản khác nhau:

- Tuấn góp số tiền cho công ty thuê nhà tại phố Hàng Bài (Hà Nội) làm trụ

sở giao dịch trong 06 năm

- Thắng góp một số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh của công ty

- Minh góp bằng đô la Mỹ tương đương 700 triệu VND

- Đạt góp 200 triệu đồng bằng tiền mặt

2Bộ bài tập Luật thương mại của Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội”

Căn cứ theo các quy định về tài sản vốn góp mà các thành viên được góp khi thành lập công ty, thì các tài sản mà các thành viên Tuấn, Thắng, Minh, Đạt là hoàn toàn hợp pháp

Về định giá tài sản góp vốn:

Điều 37 Định giá tài sản góp vốn

“1 Tài sản góp vốn không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng

phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá và được thể hiện thành Đồng Việt Nam.

2 Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí hoặc do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được đa số các thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận.

Trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế.

3 Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do chủ sở hữu, Hội đồng thành viên đối vớicông ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh, Hội đồng quản trị đối với công ty cổ phần và người góp vốn thỏa thuận định giá hoặc do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận.

Trường hợp nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên đối với

công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị đối với công ty cổ phần cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế”.

Như vậy: Từ quy định tại Điều 37, riêng với những trường hợp của ông Tuấn và ông Thắng cần phải được định giá rõ ràng, việc định giá cao hơn so với giá thực tế tại thời điểm góp vốn, các thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm đối với khoản

nợ và nghĩa vụ tài sản khác

Kết luận: Việc các thành viên của công ty góp vốn bằng tài sản ở trên hoàn toàn

hợp pháp.Bên cạnh đó những trường hợp góp vốn bằng tài sản không phải là tiền mặt cần được định giá tài sản rõ ràng, việc định giá theo quy định tại Điều 37 Luật doanh nghiệp 2014 Sau khi định giá các thành viên chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty

Câu 2: Trách nhiệm của các thành viên về việc định giá không chính xác giá trị tài sản góp vốn của Thắng?Phần chênh lệch giữa giá trị tài sản góp vốn của Thắng đã được định giá và giá thị trường được xử lý như thế nào?3

Trách nhiệm về việc định giá không chính xác thuộc về cả 4 thành viên và phần chênh lệch giữa giá trị tài sản góp vốn của Thắng đã được định giá và giá thị trường ( khoảng 400 triệu) được cả 4 thành viên liên đới chịu trách nhiệm Vì những lí do sau:

Khoản 1 điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định:

“Tài sản góp vốn không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức thẩm định giá chuyên

3Bộ bài tập Luật thương mại của Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội”

nghiệp định giá và được thể hiện thành Đồng Việt Nam.”Như vậy, nhà làm luật

quy định tài sản góp vốn phải được thể hiện bằng Đồng Việt Nam trên cơ sở định giá tài sản Tuy nhiên, trong thực tế, việc định giá tài sản mang tính tương đối và dễ

có sự chênh lệch với giá thực tế trên thị trường tại thời điểm góp vốn Tình huống

đề bài cho là một ví dụ điển hình, trong đó, Thắng dự định góp một số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh của công ty Theo quy định, số tài sản đó cần được thể hiện bằng Đồng Việt Nam Tuy nhiên, 4 thành viên thành lập hội

đồng định giá nhất trí “Định giá tài sản góp vốn của Thắng là 800 triệu đồng,

trong khi giá thị trường của những tài sản này chỉ khoảng 400 triệu đồng Thắng

đã làm thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cho công ty.” Trách nhiệm về việc định

giá không chính xác và phần chênh lệch giữa giá trị tài sản góp vốn của Thắng đã được định giá và giá thị trường ( khoảng 400 triệu) được xử lý như sau:

Thứ nhất, cần xác định rằng số máy móc, thiết bị Thắng dung để góp vốn

vào công ty là tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp

Thứ hai, Điều 37 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định rõ: “Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí hoặc do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được đa số các thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận.

Trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằngsố chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại

do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế.”

Trong tình huống đã nêu, 4 thành viên lập hội đồng định giá và nhất trí giá trị tài sản góp vốn của Thắng Tuy nhiên, giá trị tài sản được định giá cao hơn khoảng

400 triệu so với giá thị trường tại thời điểm góp vốn Do 4 thành viên đồng thời là

thành viên hội đồng định giá mặt khác theo khoản 2 điều 37 Luật Doanh nghiệp

2014, các thành viên đồng thời liên đới gópthêm bằngsố chênh lệch giữa giá trị

được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá.

Như vậy, các thành viên (gồm Tuấn, Thắng, Minh, Đạt) cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch là 400 triệu đồng

Thực tế, trách nhiệm liên đới trong trường hợp này là một sự thỏa thuận giữa

4 thành viên Theo đó, 4 thành viên thỏa thuận để góp đủ số vốn còn thiếu là 400 triệu đồng Trong trường hợp thành viên đứng ra góp số tiền 400 triệu đồng thay cho Thắng thì đồng thời phát sinh nghĩa vụ hoàn trả giữa Thắng với thành viên đó Mặt khác, theo Điểm a Khoản 3 và Điểm c Khoản 4, Điều Điều 23 của Nghị định

số 155/2013/NĐ-CP ngày 11/11/2013 quy định về xử phạt hành chính trong lĩnh vực kế hoạch đầu tư:

“Điều 23.Vi phạm các quy định về thành lập doanh nghiệp

3 Phạt tiền từ 25.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng đối với một trong các hành vi sau:

a) Cố ý định giá tài sản góp vốn không đúng giá trị thực tế;.

…

4 Biện pháp khắc phục hậu quả:;

c) Buộc định giá lại tài sản góp vốn đối với hành vi vi phạm quy định tại Điểm a Khoản 3 Điều này;”

Do đó, nếu hành vi định giá chênh lệch tài sản góp vốn của 4 thành viên là

cố ý thì cả 4 thành viên khi có sự thanh tra, kiểm tra của cơ quan có thẩm quyền thì

4 thành viên sẽ cùng liên đới chịu trách nhiệm xử phạt hành chính từ 25.000.000đ đến 30.000.000đ và thực hiện biện pháp khắc phục hậu quả là buộc định giá lại tài sản góp vốn theo quy định của pháp luật như đã nêu.Việc làm này sẽ ngăn chặn và hạn chế việc các doanh nghiệp có sự chênh lệch giữa số vốn đăng kí và số vốn thực có

Kết luận:Trách nhiệm về việc định giá không chính xác thuộc về cả 4 thành

viên và phần chênh lệch giữa giá trị tài sản góp vốn của Thắng đã được định giá

và giá thị trường ( khoảng 400 triệu) được cả 4 thành viên liên đới chịu trách nhiệm theo quy định của pháp luật

Câu 3: Việc các thành viên công ty đồng ý cho Minh góp số vốn còn lại (200 triệu đồng) có hợp pháp không? Nếu Minh không góp

đủ số vốn này theo đúng thời hạn đã cam kết thì xử lý như thế nào?4

Việc các thành viên công ty đồng ý cho Minh góp số vốn còn lại (200 triệu đồng) trong vòng 1 năm là không hợp pháp

Minh sẽ phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết là

700 triệu VNĐ đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ và phần vốn góp của thành viên Căn cứ vào khoản 2 và khoản 4 Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014:

“2 Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản

như đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công ty bằng tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại.Trong thời hạn này, thành viên có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết góp.

3.Sau thời hạn quy định tại Khoản 2 điều này mà vẫn có thành viên chưa góp và chưa góp đủ số vốn đã cam kết thì được xử lý như sau:

a, Thành viên chưa góp vốn theo cam kết tương đương nhiên không còn là thành viên của công ty.

b, Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp như đã cam kết có quyền tương ứng với phần vốn đã góp.

4Bộ bài tập Luật thương mại của Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội”

c, Phần vốn góp chưa góp của các thành viên được chào bán theo quyết định của Hội đồng thành viên.

4 Trường hợp có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối cùng phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản 2 Điều này Các thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp

đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ và phần vốn góp của thành viên”.

Từ những căn cứ trên thì có thể đưa ra những kết luận sau:

Thứ nhất, việc các thành viên đồng ý cho Minh góp số vốn còn lại (200 triệu

đồng) trong vòng 1 năm kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là trái với quy định tại Khoản 2 Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, Minh bắt buộc phải góp vốn phần vốn góp cho công ty trong thời hạn 90 ngày kể từ thời điểm được cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Các thành viên đồng ý cho Minh góp số vốn còn lại trong vòng 1 năm là không đúng với quy định của pháp luật

Việc quy định trongthời hạn 90 ngày kể từ ngày nhận giấy chứng nhận kinh doanh nghiệp thành viên công ty phải góp vốn phần vốn góp đúng như đã cam kết

là 1 điểm mới trong Luật Doanh nghiệp 2014 Theo khoản 3 điều 6 nghị định số 102/2010/NĐ – CP về Hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều luật của Luật Doanh nghiệp quy định: “3 Thời hạn mà thành viên, chủ sở hữu công ty phải góp đủ số vốn đã cam kết vào vốn điều lệ quy định tại các khoản 1 và 2 Điều này không quá

36 tháng, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên” Việc rút ngắn thời hạn mà

thành viên công ty TNHH phải góp phần vốn góp đã cam kết góp từ 36 tháng xuống còn 3 tháng là sự thay đổi hợp lý và cần thiết nhằm giảm tình trạng kê khai vốn bừa bãi, tránh những tranh chấp pháp lý phát sinh Đồng thời, những quy định

cũng góp phần hạn chế tình trạng các công ty TNHH khai khống vốn để thực hiện các hợp đồng quá sức mình hay câu kéo hoặc lừa các đối tác, khiến cơ quan quản lý khó kiểm soát được thực lực công ty.Thực tế đã chứng minh có không ít trường hợp đăng kí thành lập doanh nghiệp với mức vốn lên tới trăm tỷ nhưng huy động thì chỉ được vài tỷ.Theo ý kiến của LS Trương Thanh Đức, Chủ tịch HĐTV Công

ty Luật TNHH Ngân hàng - Chứng khoán - Đầu tư (BASICO)thì việc quy định thời hạn 36 tháng để góp phần vốn góp theo luật cũ là bất hợp lý và gây ra nhiều rắc rối không đáng có Do đó, việc rút ngắn thời hạn xuống còn 3 tháng là hoàn toàn phù hợp và đúng đắn để khắc phục những bất cập trên.5

Thứ hai: Trường hợp Minh không góp đủ số vốn theo đúng thời hạn đã cam

kết thì ta căn cứ vào khoản 3 Điều 48 Do chưa góp đủ số vốn vì vậy Minh chỉ có quyền tương ứng với phần vốn đã góp

Theo đó, đối với số vốn còn lại thì có thể xử lí như sau:

- Theo khoản 3 Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014, phần vốn góp còn lại chưa góp của Minh sẽ được chào bán theo quyết định của Hội đồng thành viên Bên cạnh đó, theo khoản 4 của điều này, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ

Mặt khác, theo quy định tại khoản 4 điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014: “Các

thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ

và phần vốn góp của thành viên”, thì trước khi công ty đăng ký thay đổi vốn điều

lệ, Minh sẽ phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết (ở đây là

700 triệu) đối với những nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian này

5

Ngọc Khanh, Bài viết: “Xóa vốn ảo khi thành lập doanh nghiệp”,http://thoibaonganhang.vn/