BT nhóm thương mại

A TÌNH HUỐNG Tuấn, Thắng, Minh, Đạt người không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp theo pháp luật hành Họ rủ thành lập CTTNHH Sao Sáng chuyên sản xuất, mua bán vật liệu xây dựng Các sáng lập viên dự định góp vốn sau: - Tuấn góp số tiền cho công ty thuê nhà phố Hàng Bài (Hà Nội) làm trụ sở giao dịch 06 năm - Thắng góp số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh công ty - Minh góp đô la Mỹ tương đương 700 triệu VND - Đạt góp 200 triệu đồng tiền mặt Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, thành viên tiến hành góp vốn vào công ty theo quy định pháp luật Để định giá tài sản góp vốn Tuấn Thắng, thành viên lập hội đồng định giá trí: - Định giá số tiền thuê nhà phố Hàng Bài (Hà Nội) Tuấn để công ty sử dụng vòng 06 năm tỷ đồng (giá thuê nhà 500 triệu đồng/năm) - Định giá tài sản góp vốn Thắng 800 triệu đồng, giá thị trường tài sản khoảng 400 triệu đồng Thắng làm thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cho công ty - Minh cam kết góp đô la Mỹ tương đương 700 triệu VND, thực tế góp 500 triệu đồng; số vốn lại (tương đương 200 triệu đồng) thành viên trí để Minh góp vòng năm kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Yêu cầu: Căn vào pháp luật hành, cho biết: a Các thành viên công ty góp vốn loại tài sản có hợp pháp không? Tại sao? b Trách nhiệm thành viên việc định giá không xác giá trị tài sản góp vốn Thắng? Phần chênh lệch giá trị tài sản góp vốn Thắng định giá giá thị trường xử lý nào? c Việc thành viên công ty đồng ý cho Minh góp số vốn lại (200 triệu đồng) có hợp pháp không? Nếu Minh không góp đủ số vốn theo thời hạn cam kết xử lý nào? d Xác định vốn điều lệ CTTNHH Sao Sáng tỷ lệ phần vốn góp thành viên.1 1Bộ tập Luật thương mại Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội” B NỘI DUNG Câu : Các thành viên công ty góp vốn loại tài sản có hợp pháp không? Tại sao?2 Các thành viên công ty góp vốn loại tài sản tình hợp pháp, : Điều 35 Luật doanh nghiệp quy định sau: “Điều 35 Tài sản góp vốn Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam Quyền sở hữu trí tuệ sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức chủ sở hữu hợp pháp quyền nói có quyền sử dụng tài sản để góp vốn” Theo đề ta thấy loại tài sản mà Tuấn, Thắng, Minh, Đạt góp vào thành lập công ty loại tài sản khác nhau: - Tuấn góp số tiền cho công ty thuê nhà phố Hàng Bài (Hà Nội) làm trụ sở giao dịch 06 năm - Thắng góp số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh công ty - Minh góp đô la Mỹ tương đương 700 triệu VND - Đạt góp 200 triệu đồng tiền mặt 2Bộ tập Luật thương mại Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội” Căn theo quy định tài sản vốn góp mà thành viên góp thành lập công ty, tài sản mà thành viên Tuấn, Thắng, Minh, Đạt hoàn toàn hợp pháp Về định giá tài sản góp vốn: Điều 37 Định giá tài sản góp vốn “1 Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế Tài sản góp vốn trình hoạt động chủ sở hữu, Hội đồng thành viên đối vớicông ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, Hội đồng quản trị công ty cổ phần người góp vốn thỏa thuận định giá tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải người góp vốn doanh nghiệp chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao giá trị thực tế thời điểm góp vốn người góp vốn, chủ sở hữu, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp danh, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời, liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại việc cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế” Như vậy: Từ quy định Điều 37, riêng với trường hợp ông Tuấn ông Thắng cần phải định giá rõ ràng, việc định giá cao so với giá thực tế thời điểm góp vốn, thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Kết luận: Việc thành viên công ty góp vốn tài sản hoàn toàn hợp pháp.Bên cạnh trường hợp góp vốn tài sản tiền mặt cần định giá tài sản rõ ràng, việc định giá theo quy định Điều 37 Luật doanh nghiệp 2014 Sau định giá thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Câu 2: Trách nhiệm thành viên việc định giá không xác giá trị tài sản góp vốn Thắng?Phần chênh lệch giá trị tài sản góp vốn Thắng định giá giá thị trường xử lý nào?3 Trách nhiệm việc định giá không xác thuộc thành viên phần chênh lệch giá trị tài sản góp vốn Thắng định giá giá thị trường ( khoảng 400 triệu) thành viên liên đới chịu trách nhiệm Vì lí sau: Khoản điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên 3Bộ tập Luật thương mại Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội” nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam.”Như vậy, nhà làm luật quy định tài sản góp vốn phải thể Đồng Việt Nam sở định giá tài sản Tuy nhiên, thực tế, việc định giá tài sản mang tính tương đối dễ có chênh lệch với giá thực tế thị trường thời điểm góp vốn Tình đề cho ví dụ điển hình, đó, Thắng dự định góp số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh công ty Theo quy định, số tài sản cần thể Đồng Việt Nam Tuy nhiên, thành viên thành lập hội đồng định giá trí “Định giá tài sản góp vốn Thắng 800 triệu đồng, giá thị trường tài sản khoảng 400 triệu đồng Thắng làm thủ tục chuyển quyền sở hữu sang cho công ty.” Trách nhiệm việc định giá không xác phần chênh lệch giá trị tài sản góp vốn Thắng định giá giá thị trường ( khoảng 400 triệu) xử lý sau: Thứ nhất, cần xác định số máy móc, thiết bị Thắng dung để góp vốn vào công ty tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp Thứ hai, Điều 37 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định rõ: “Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng lập liên đới góp thêm bằngsố chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại cố ý định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế.” Trong tình nêu, thành viên lập hội đồng định giá trí giá trị tài sản góp vốn Thắng Tuy nhiên, giá trị tài sản định giá cao khoảng 400 triệu so với giá thị trường thời điểm góp vốn Do thành viên đồng thời thành viên hội đồng định giá mặt khác theo khoản điều 37 Luật Doanh nghiệp 2014, thành viên đồng thời liên đới gópthêm bằngsố chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Như vậy, thành viên (gồm Tuấn, Thắng, Minh, Đạt) liên đới góp thêm số chênh lệch 400 triệu đồng Thực tế, trách nhiệm liên đới trường hợp thỏa thuận thành viên Theo đó, thành viên thỏa thuận để góp đủ số vốn thiếu 400 triệu đồng Trong trường hợp thành viên đứng góp số tiền 400 triệu đồng thay cho Thắng đồng thời phát sinh nghĩa vụ hoàn trả Thắng với thành viên Mặt khác, theo Điểm a Khoản Điểm c Khoản 4, Điều Điều 23 Nghị định số 155/2013/NĐ-CP ngày 11/11/2013 quy định xử phạt hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư: “Điều 23.Vi phạm quy định thành lập doanh nghiệp Phạt tiền từ 25.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng hành vi sau: a) Cố ý định giá tài sản góp vốn không giá trị thực tế; … Biện pháp khắc phục hậu quả:; c) Buộc định giá lại tài sản góp vốn hành vi vi phạm quy định Điểm a Khoản Điều này;” Do đó, hành vi định giá chênh lệch tài sản góp vốn thành viên cố ý thành viên có tra, kiểm tra quan có thẩm quyền thành viên liên đới chịu trách nhiệm xử phạt hành từ 25.000.000đ đến 30.000.000đ thực biện pháp khắc phục hậu buộc định giá lại tài sản góp vốn theo quy định pháp luật nêu.Việc làm ngăn chặn hạn chế việc doanh nghiệp có chênh lệch số vốn đăng kí số vốn thực có Kết luận:Trách nhiệm việc định giá không xác thuộc thành viên phần chênh lệch giá trị tài sản góp vốn Thắng định giá giá thị trường ( khoảng 400 triệu) thành viên liên đới chịu trách nhiệm theo quy định pháp luật Câu 3: Việc thành viên công ty đồng ý cho Minh góp số vốn lại (200 triệu đồng) có hợp pháp không? Nếu Minh không góp đủ số vốn theo thời hạn cam kết xử lý nào?4 Việc thành viên công ty đồng ý cho Minh góp số vốn lại (200 triệu đồng) vòng năm không hợp pháp Minh phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết 700 triệu VNĐ nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên Căn vào khoản khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014: “2 Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty góp vốn phần vốn góp cho công ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại.Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết góp 3.Sau thời hạn quy định Khoản điều mà có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết xử lý sau: a, Thành viên chưa góp vốn theo cam kết tương đương nhiên không thành viên công ty b, Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp c, Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên 4Bộ tập Luật thương mại Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội” Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên” Từ đưa kết luận sau: Thứ nhất, việc thành viên đồng ý cho Minh góp số vốn lại (200 triệu đồng) vòng năm kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trái với quy định Khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, Minh bắt buộc phải góp vốn phần vốn góp cho công ty thời hạn 90 ngày kể từ thời điểm cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Các thành viên đồng ý cho Minh góp số vốn lại vòng năm không với quy định pháp luật Việc quy định trongthời hạn 90 ngày kể từ ngày nhận giấy chứng nhận kinh doanh nghiệp thành viên công ty phải góp vốn phần vốn góp cam kết điểm Luật Doanh nghiệp 2014 Theo khoản điều nghị định số 102/2010/NĐ – CP Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật Luật Doanh nghiệp quy định: “3 Thời hạn mà thành viên, chủ sở hữu công ty phải góp đủ số vốn cam kết vào vốn điều lệ quy định khoản Điều không 36 tháng, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên” Việc rút ngắn thời hạn mà thành viên công ty TNHH phải góp phần vốn góp cam kết góp từ 36 tháng xuống tháng thay đổi hợp lý cần thiết nhằm giảm tình trạng kê khai vốn bừa bãi, tránh tranh chấp pháp lý phát sinh Đồng thời, quy định góp phần hạn chế tình trạng công ty TNHH khai khống vốn để thực hợp đồng sức hay câu kéo lừa đối tác, khiến quan quản lý khó kiểm soát thực lực công ty.Thực tế chứng minh có không trường hợp đăng kí thành lập doanh nghiệp với mức vốn lên tới trăm tỷ huy động vài tỷ.Theo ý kiến LS Trương Thanh Đức, Chủ tịch HĐTV Công ty Luật TNHH Ngân hàng - Chứng khoán - Đầu tư (BASICO)thì việc quy định thời hạn 36 tháng để góp phần vốn góp theo luật cũ bất hợp lý gây nhiều rắc rối không đáng có Do đó, việc rút ngắn thời hạn xuống tháng hoàn toàn phù hợp đắn để khắc phục bất cập trên.5 Thứ hai: Trường hợp Minh không góp đủ số vốn theo thời hạn cam kết ta vào khoản Điều 48 Do chưa góp đủ số vốn Minh có quyền tương ứng với phần vốn góp Theo đó, số vốn lại xử lí sau: - Theo khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014, phần vốn góp lại chưa góp Minh chào bán theo định Hội đồng thành viên Bên cạnh đó, theo khoản điều này, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ Mặt khác, theo quy định khoản điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014: “Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên”, trước công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ, Minh phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết (ở 700 triệu) nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian Câu 4: Xác định vốn điều lệ CTTNHH Sao Sáng tỷ lệ phần vốn góp thành viên.6 5Ngọc Khanh, Bài viết: “Xóa vốn ảo thành lập doanh nghiệp”,http://thoibaonganhang.vn/ 6Bộ tập Luật thương mại Bộ môn Luật thương mại - ĐH Luật Hà Nội *Xác định CTTNHH Sao Sáng Tuấn, Thắng, Minh, Đạt thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, theo quy định khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 thực góp vốn thành lập công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thì: “Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào công ty.” Theo đề số vốn cam kết góp thành viên là: - Tuấn góp số tiền cho công ty thuê nhà phố Hàng Bài (Hà Nội) làm trụ sở giao dịch 06 năm, hội đồng thẩm định giá gồm sáng lập viên định giá tương đương tỷ đồng - Thắng góp số máy móc, thiết bị dùng cho hoạt động kinh doanh công ty hội đồng thẩm định gồm sáng lập viên định giá 800 triệu đồng - Minh cam kết góp vốn đô la Mỹ tương đương với 700 triệu đồng (thực tế góp số tiền 500 triệu đồng) - Đạt góp 200 triệu đồng tiền mặt *Trường hợp 1: Khi thành lập doanh nghiệp Minh góp đủ số vốn cam kết thời hạn 90 ngày kể từ ngày công ty TNHH cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp - Vốn điều lệ: Theo quy định khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp năm 2014 số vốn điều lệ Công ty TNHH Sao Sáng là: tỷ + 800 triệu + 700 triệu + 200 triệu = tỷ 700 triệu đồng - Tỷ lệ phần vốn góp: Theo quy định khoản 21 Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014 phần vốn góp hiểu là: “tổng giá trị tài sản thành viên góp cam kết góp vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh.” Còn tỷ lệ phần vốn góp là: “tỷ lệ phần vốn góp thành viên vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh.” Vì vậy, để xác định tỷ lệ phần vốn góp thành viên, ta xác định tỷ lệ phần vốn góp thành viên với số vốn điều lệ công ty TNHH Sao Sáng: Tỷ lệ phần vốn góp Tuấn là: * 100% = 63.83% Tỷ lệ phần vốn góp Thắng là: * 100% = 17.02% Tỷ lệ phần vốn góp Minh là: * 100% = 14.89% Tỷ lệ phần vốn góp Đạt là: * 100% = 4.26% *Trường hợp 2: Sau 90 ngày kể từ ngày thành lập doanh nghiệp mà Minh không góp đủ số vốn 700 triệu cam kết, theo quy định khoản điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên phải công ty điều chỉnh số vốn góp - Vốn điều lệ: Nếu Minh không góp thêm 200 triệu phần vốn góp lúc Minh 500 triệu đồng Vốn điều lệ, phần vốn góp thành viên xác định trường hợp là: tỷ + 800 triệu + 500 triệu + 200 triệu = tỷ 500 triệu đồng - Tỷ lệ phần vốn góp: tỷ lệ phần vốn góp CTTNHH Sao Sáng trường hợp này: Tỷ lệ phần vốn góp Tuấn là: * 100% =66.67% Tỷ lệ phần vốn góp Thắng là: * 100% =17.78% Tỷ lệ phần vốn góp Minh là: * 100% =11.11% Tỷ lệ phần vốn góp Đạt là: * 100% =4.44% Nếu Minh có góp thêm vốn 90 ngày kể từ ngày thành lập doanh nghiệp chưa đủ 200 triệu công ty phải tiến hành điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên theo số vốn góp Vì vậy, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp trường hợp tính theo số vốn góp thành viên Việc điều chỉnh vốn điều lệ phải thực 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc tăng giảm vốn điều lệ, theo đó, công ty phải thông báo văn đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, nội dung thông báo quy định theo khoản điều 68 Luật Doanh nghiệp 2014 thay đổi vốn điều lệ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại tập I, Nxb CAND, Hà Nội, 2015 Luật doanh nghiệp 2014 Trường Đaị học Luật Hà Nội, Hướng dẫn môn học luật thương mại I, Nxb Lao động, Hà Nội 2014 Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 102/2010/NĐ – CP Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp http://thoibaonganhang.vn/xoa-von-ao-khi-thanh-lap-doanh-nghiep13080.html [...]... khoản 4 điều 68 Luật Doanh nghiệp 2014 về thay đổi vốn điều lệ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 1 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại tập I, Nxb CAND, Hà Nội, 2015 2 Luật doanh nghiệp 2014 3 Trường Đaị học Luật Hà Nội, Hướng dẫn môn học luật thương mại I, Nxb Lao động, Hà Nội 2014 4 Luật doanh nghiệp 2005 5 Nghị định 102/2010/NĐ – CP về Hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật