Slide bài giảng môn luật thương mại 2 luật hợp đồng thương mại Các bài tình huống

Nội dung một bài phân tích tình huống: Mục đích viết bài tóm tắt: Nhận diện vấn đề pháp lý Cơ sở pháp luật Quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng Đánh giá cá nhân Kết luận, lưu ý, bài học Và nêu những nhược điểm của thỏa thuận trọng tài: Đôi khi xét xử một lần cũng là rủi ro Có thể bị tòa án xem xét hủy phán quyết trọng tài TTV không chuyên nghiệp Các rủi ro khi thi hành phán quyết trọng tài

Luật hợp đồng

thương mại

Thứ 4: C302

Lịch học 07/01-11/03/2015

1 07/01 Giới thiệu môn học: Thương nhân và hành

vi thương mại

2 14/01 Giao kết hợp đồng

3 21/01 Các điều khoản của hợp đồng

4 28/01 Các hợp đồng thương mại thông thường1

5 04/02 Các hợp đồng thương mại thông thường2

6 11/02 Các hợp đồng thương mại thông thường3

7 04/03 Vi phạm hợp đồng & chế tài

8 11/03 Giải quyết tranh chấp kinh doanh

Kiểm tra, đánh giá môn học

 Kiểm tra, đánh giá:

 Học phần (50%) + Thi hết môn (50%)

 Điểm học phần (50%)

 Tham dự 6/8 buổi giảng, dưới 6 buổi => 0 điểm

 Chuẩn bị Bài trình bày Phân tích tình huống 5 phút

 Viết bài Phân tích tình huống (Case Note): 1500-2000

chữ

 Điểm thi hết môn (50%)

 Thi viết, Tự luận, Đề mở

 Thời gian thi: 75 phút

Tài liệu đối với môn học

VCCI, Cẩm nang Hợp đồng thương mại, 2011

Nước ngoài: Unidroit 2004, CISG 1980

Tập VBQPPL LTM2

Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật kinh tế, NXB CAND, 2012

Hơn 324 bản án: (www.vibonline.com.vn)

Đỗ Văn Đại, Tuyển tập các bản án về luật hợp đồng, trọng

tài thương mại, tranh chấp đất đai

Tìm các mẫu hợp đồng theo nhóm

Tập VBQPPL

1 LTM 2005, BLDS 2005

2 LTTTM 2010

3 NĐ 112/2010/NĐ-CP xử phạt hành chính trong thương mại

4 NĐ 109/2010/NĐ-CP kinh doanh xuất khẩu gạo

5 NĐ 29/2009/NĐ-CP mua bán tàu biển

6 NĐ 27/2007/NĐ-CP cá nhân kinh doanh không đăng ký

7 NĐ 140/2007/NĐ-CP logistic

8 NĐ 158/2006/NĐ-CP mua bán qua sàn giao dịch

9 NĐ 57/2006/NĐ-CP thương mại điện tử

10 NĐ 37/2006/NĐ-CP xúc tiến thương mại

11 NĐ 35/2006/NĐ-CP nhượng quyền thương mại

12 NĐ 12/2006/NĐ-CP mua bán, đại lý gia công với nước ngoài

Gợi ý viết Phân tích tình huống

 Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng thương mại quốc tế

theo Unidroit 2004 và CISG 1980

 Hợp đồng vô hiệu

 Trách nhiệm vật chất do vi phạm hợp đồng, miễn trách

 Hợp đồng thuê mua tài chính

 Hệ thống bán hàng đa cấp, trung gian thương mại

 Nhượng quyền thương mại

 Các ưu, nhược điểm của giải quyết tranh chấp bằng

trọng tài

Ý tưởng cho bài viết

khoảng 5 phút

Mục đích bài nghiên cứu, cấu trúc và cách tiến hành

Các cơ sở pháp luật

Các quan sát, ví dụ thực tiễn

Nhận biết các vấn đề pháp luật chính

Giải pháp, quy định của pháp luật, thực tiễn

Đánh giá, bài học rút ra, kết luận

BÀI TÓM TẮT

 Tất cả học viên phải lựa chọn viết 01 Bài Phân tích tình

huống, nộp cho GV muộn nhất vào 07/03/2015 trong bài giảng cuối

 Bài Phân tích tình huống tối thiểu 1500,tối đa 2000 chữ

 Tối 20/07/12 tới dự tiệc ở Nhà

hàng Đông Hồ (do Cty TNHH

MTV TM Thúy Ngọc quản lý),

theo chỉ dẫn của nhà hàng, chị

Bảo Châu gửi xe máy SH mới

mua 175 triệu tại bãi xe bên lề

đường 199 Cao Thắng Q10 Sau

khi dự tiệc thì bãi xe báo mất xe.

 Bãi xe này do Ô Nguyễn Văn

Hạnh, Đội phó Đội CSKT CA Q10

thầu Cty Thúy Ngọc đã ký Hợp

đồng dịch vụ giữ xe với ông

Hạnh ngày 02/05/2011.

 Hỏi Bảo Châu có thể đòi ai bồi

thường thiệt hại?

THẢO LUẬN

 Luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng giữa các bên?

 Cty Thúy Ngọc với chủ bãi xe (ông Hạnh)

 Bảo Châu với Cty Thúy Ngọc và chủ bãi xe

 Bảo Châu phải làm gì để đòi bồi thường?

 Ai vi phạm nghĩa vụ gì?

 Chế tài, miễn trách

 Chức năng của Luật thương mại, luật hợp đồng

 Xác định nghĩa vụ (nếu có quy định, hoặc không?)

 Đánh giá mức độ thực hiện nghĩa vụ

 Quyền lợi của các bên

 Học LTM2 để làm gì?

 Nhận biết rủi ro đối với từng loại giao dịch

 Quản trị rủi ro bằng các công cụ pháp lý

Thương nhân theo hình thức (công ty)

Thương nhân bắt buộc (bất động sản, môi giới)

Hành vi thương mại

 Sinh lợi (for profit) # phi lợi nhuận

 Giữa các thương nhân, hoặc ít nhất 1 bên là thương nhân

 Thuộc các hành vi được xem là thương mại

 Cho hoạt động dịch vụ: luật sư, bác sĩ, kiến trúc

sư, dịch thuật Giáo dục

gì?

 Lưu ý có nhiều luật về hợp đồng

 Nguyên tắc áp dụng luật riêng trước luật chung

Cơ sở pháp luật hợp đồng Việt Nam

 BLDS 2005

 LTM 2005

 Hợp đồng chuyên biệt => Các văn bản luật

chuyên ngành: Luật các tổ chức tín dụng, Luật

hàng hải, Luật hàng không, Luật kinh doanh

bảo hiểm, Luật đất đai, Luật nhà ở, Luật kinh

doanh bất động sản

 Hợp đồng mang tính tổ chức: Luật doanh

nghiệp 2005, Luật ĐT 2005

 Tự do khế ước

Chào hàng/chấp nhận, điều kiện có hiệu lực, vô hiệu

Quy định về nội dung chủ yếu

HĐ với một bên thương nhân, điều khoản tự chọn LTM để

 Cấm, hạn chế mua bán, mua bán có điều kiện

 C/o (Đ 33) => tiêu chuẩn ngày càng là rào cản

CÁC NGYÊN TẮC CHUNG Các nguyên tắc pháp luật hợp đồng

 Điều 1.7 Thiện chí, trung thực

 Điều 1.8 Cấm tự mâu thuẫn

GIAO KẾT HỢP ĐỒNG

 2.2 Thế nào là đề nghị giao kết?

 Thế nào là chấp nhận, thế nào là chấp nhận có điều kiện, thế nào là chấp nhận với điều khoản sẽ được quy định sau?

 2.1.15 culpa in contrahendo

 Điều khoản mẫu

 Quyền đại diện giao kết hợp đồng

 2.2.5.Vượt quá thẩm quyền

 3.10 Lợi ích quá thái

 Lưu ý điều 3.13 mất quyền tuyên bố vô hiệu

Unidroit 2004: QUY ĐỊNH VỀ GIÁ

 Giá thông thường vào thời điểm giao kết

 Giá phi lý

KIỂM TRA BÀI ĐỌC CISG 1980

Nghĩa vụ giao hàng

 Hàng, cách thức đóng gói, bảo quản, chứng từ

 Địa điểm: nơi vật gắn với đất, người vận chuyển đầu tiên, nơi kho bãi, nơi kinh doanh (Đ 35)

 Thời điểm giao hàng: thời hạn, thời điểm => thời gian hợp

lý, thông báo trước

Định rõ: hàng thế nào là không phù hợp với hợp đồng (Đ 39): không phù hợp mục đích sử dụng thông thường, mục đích bên mua đã thông báo, quy cách đóng gói, so với mẫu

Đảm bảo sở hữu, SHTT (Đ 46: không được bán hàng vi phạm SHTT)

Nghĩa vụ nhận hàng và thanh toán

theo Điều 51 LTM

 Có bằng chứng về việc bên bán lừa dối

 Có bằng chứng hàng hóa đang bị tranh chấp

 Có bằng chứng hàng không phù hợp (điều 39) Nhận định: quyền tự xử được cho phép rất hạn chế, nguy cơ lạm dụng cao => hợp đồng là luật, buộc phải tuân thủ.

HỢP ĐỒNG DỊCH VỤ

 Điều kiện cung cấp dịch vụ

 Can thiệp: Luật bảo vệ người tiêu dùng

TÌNH HUỐNG: MUA VÉ MÁY BAY

 UEH đặt mua của (Cty) Nam Phương 05 vé may bay cho đoàn cán bộ của UEH sang làm việc với Washington

State Uni Cán bộ của UEH đưa cho Cty các thư mời cần

thiết từ phía đối tác để Cty lựa hãng bay và mua vé

 Cty chọn và xuất vé của Korean Airlines (KA) Vé đi từ

SGN đến Washington DC Đoàn cán bộ đến nơi mới biết

là nhầm, tiếp tục phải mua vé từ DC tới Seatle để đến

được Washington State Uni Mỗi người mất thêm 3.000

US $ Tổng chi phí vé phát sinh là: 15.000 US $

 UEH có thể khởi kiện Cty hay KA để đòi bồi thường thiệt

hại?

TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI

 Đại diện cho thương nhân

 Thương nhân hoạt động dưới danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của một thương nhân khác

 Nếu chỉ định người của mình => BLDS

 Vấn đề: Thù lao sau khi HĐ chấm dứt?

 Quan hệ giữa thương nhân giao và nhận đại lý

 Bên giao đại lí là chủ sở hữu đối với hàng hóa đã giao (đ 170)?:

chưa xử lí thực tiễn thương mại => nhầm lẫn giữa bán buôn và đại lí

Nhượng quyền thương mại

thuê và nhượng quyền thương mại

 Giấy chứng nhận đăng kí kdoanh dịch vụ giám định, Đ 256

 các quy định về cho thuê tương tự BLDS

 Đăng kí với BTM, Đ 291

 CP quy định chi tiết điều kiện nhượng quyền

Vi phạm không cơ bản

hủy => nếu không thỏa thuận khác.

 Thế nào là vi phạm cơ bản: thiệt hại đến mức không đạt được mục đích hợp đồng, Đ 3, (13).

 Đ 307 (2), nếu thỏa thuận phạt, thì có thể áp dụng

cả phạt và bồi thường => nếu không thỏa thuận thì chỉ áp dụng bồi thường

 Bỏ lỗi suy đoán của bên vi phạm, Đ 303

Thời hạn khiếu nại của thương nhân

 Thương nhân làm luật: quy định thời hạn tiêu

diệt quyền: mất quyền khiếu nại => mất tố

quyền => đặc trưng của thương luật.

 Đ 318 không quy định rõ ý nghĩa của thời hạn

khiếu nại: 3 tháng, 6 tháng, 9 tháng

 Thời hiệu khởi kiện: 2 năm “kể từ thời điểm

quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm phạm”

Nội dung buổi làm việc:

 Tranh chấp kinh doanh: Nhận diện và phân loại

 Cách giải quyết và sự lựa chọn của doanh nhân

 Những điều cần biết về GQTC tại Toà án

 Những điều cần biết về GQTC tại trọng tài

 Kiện bán phá giá, kiện chống trợ cấp

 Trao đổi, Thảo luận

Tranh chấp từ quan hệ hợp đồng

Thực hiện hợp đồng và “chế tài”

cưỡng chế thi hành hợp đồng Nếu vi phạm =>

trách nhiệm của người vi phạm

Vi phạm không cơ bản

hủy => nếu không thỏa thuận khác.

 Thế nào là vi phạm cơ bản: thiệt hại đến mức không đạt được mục đích hợp đồng, Đ 3, (13).

 Đ 307 (2), nếu thỏa thuận phạt, thì có thể áp dụng

cả phạt và bồi thường => nếu không thỏa thuận thì chỉ áp dụng bồi thường

 Bỏ lỗi suy đoán của bên vi phạm, Đ 303

 Rút ngắn thời hạn, thời hiệu so với án dân sự

 Cổ luật

 Thời thuộc Pháp

 Thời nay và hướng thay đổi

Thời hạn khiếu nại của thương nhân

tiêu diệt quyền: mất quyền khiếu nại =>

mất tố quyền => đặc trưng của thương

luật.

 Đ 318 thời hạn khiếu nại: 3 tháng, 6

tháng, 9 tháng

 Thời hiệu khởi kiện: 2 năm “kể từ thời

điểm quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm

phạm” >< (trước đây: hành vi vi phạm)

 Lấy lời khai => Hoà giải => Xét hỏi => Sơ thẩm

=> Phúc thẩm => Giám đốc thẩm => Quay lại sơ

thẩm: 27 bước, 295 ngày, chi phí 31% (

www.doingbusiness.org )

Trọng tài thương mại

(1994)!

 Trọng tài thường trực

• Có quy chế

• Có danh sách trọng tài viên

 Trọng tài vụ việc (ad hoc)

Ưu thế của trọng tài

Anh) giải quyết tranh chấp

 Giữ bí mật: Phiên xử kín

được thi hành kể cả ở nước ngoài (NY

Convention 1958)

Những nhược điểm của trọng tài

tài

Thoả thuận trọng tài

telex, điện báo

phải thật cụ thể

khi kí hợp đồng (thường là một điều

khoản trong hợp đồng)

Thủ tục tại VIAC (www.viac.org.vn)