Vai trò của luật so sánh

(ANTĐ) - Người luật sư ngày có vị trí xứng đáng sống người Tuy nhiên, nước tham gia bào chữa cho thân chủ vấn đề liên quan đến Việt Nam, luật sư Việt Nam thường bị thất bại thiếu hiểu biết luật pháp nước địa Và để củng cố kiến thức cho người làm việc lĩnh vực pháp luật, tự tin biển rộng, bắt đầu đào tạo ngành Luật So sánh Đây ngành cũ với giới, có lịch sử 150 năm, Việt Nam triển khai giảng dạy vài năm gần số trường Đại học Luật Hà Nội, khoa Luật Đại học Quốc gia Đại học Cần Thơ với số lượng tiết nhỏ chương trình học Các luật sư hành nghề cho môn khó, hiểu nôm na môn học tìm hiểu luật pháp tất quốc gia giới, để tìm điểm giống khác điểm thuận lợi để bào chữa cho thân chủ Việt Nam bước vào WTO, hòa vào đời sống kinh tế giới, việc giao thương quốc gia quốc gia khác hiển nhiên Luật sư ngày có mặt nhiều doanh nghiệp mối liên quan khác, họ không hiểu biết pháp luật quốc gia mà phải biết nhiều luật quốc tế, luật nước giới Thực tiễn pháp lý cho thấy pháp luật ngày mang tính quốc tế hơn, ví dụ Luật Trọng tài, Luật Đầu tư trường luật phải bổ sung vấn đề vào chương trình giảng dạy để sinh viên chuẩn bị tốt điều liên quan đến giảng dạy Luật So sánh Chính điều mà giảng dạy Luật So sánh chủ đề nóng bỏng giáo dục pháp luật năm gần nhiều người cho phải đổi cách giảng dạy cho phù hợp với hoàn cảnh Tại trường Đại học Luật Hà Nội, dù thành lập hẳn Trung tâm Luật So sánh số lượng dạy 45 tiết, tương đương với đơn vị học trình - số ỏi cho vấn đề khó Vì việc giảng dạy Luật So sánh cần đặt cách nghiêm túc Qua tra cứu thấy khối lượng tài liệu nghiên cứu Luật So sánh tăng nhanh thường xuyên Chỉ cần người thạo tiếng Anh, bạn sinh viên tìm thấy nhiều kiến thức ngành Luật So sánh (Comparative Law) Có thể thấy Luật So sánh phản ánh pháp lý giới biến đổi, trước thực tế toàn cầu hóa Một số bạn sinh viên theo học trường Luật cho rằng: “Việc giảng dạy Luật So sánh với số lượng tiết học ỏi thể việc “tiêm chủng” không “phòng ngừa” “cơn dịch” toàn cầu hóa không bao quát hết số lượng tài liệu tăng nhanh” Còn thầy cô dạy môn cho rằng: “Cũng phải tính đến việc khả tiếp thu sinh viên có hạn Có thể Luật So sánh phải chịu số phận khoa học Lịch sử pháp luật, Triết học pháp luật hay Xã hội học pháp luật khoa học tinh hoa mà chưa thể đưa giảng cho sinh viên trung bình” Luật So sánh đại tổng hợp kinh nghiệm hệ thống pháp luật giới cho phép không sử dụng cách giải khác vấn đề pháp lý mà cho phép xem xét chúng góc độ lịch sử, cách đánh giá cách khác quan tính hiệu cách giải Đây luận để lần khẳng định cần thiết đưa Luật So sánh vào số môn học bắt buộc trường Đại học Luật khoa Luật Hiện việc nghiên cứu, giảng dạy Luật So sánh trường đại học chưa mang tính hiệu chương trình giảng dạy tải, sinh viên bị ảnh hưởng nhiều việc học môn học khác Nhưng xét nhiều khía cạnh, Luật So sánh không cung cấp cho sinh viên kiến thức Luật So sánh mà phải chứa đựng cách tiếp cận, luận chứng phê phán để sinh viên thấy vấn đề cụ thể tự hình thành cách giải đáp ứng tốt yêu cầu đặt Điều có nghĩa sách giáo khoa môn học khác cần phải xem xét lại góc độ so sánh luật, để giảng viên triển vọng lâu dài, trình tự bắt buộc với giúp đỡ khoa học Luật So sánh tự tìm thấy xử lý thông tin cần thiết Trong tương lai việc giảng dạy luật xây dựng sở phương pháp so sánh luật Các giảng viên sở ví dụ cụ thể chứng minh cho sinh viên thấy không hệ thống pháp luật quốc gia nào, không học thuyết pháp luật giải cách hoàn toàn vấn đề thường xuyên đặt sống Ngoài áp dụng chương trình đào tạo đại học, cách tiếp cận sử dụng đào tạo sau đại học nói chung TS Phạm Trí Hùng Giảng dạy Luật So sánh nước giới Wednesday, 12 December 2007, 00:01:50 Việc giảng dạy Luật So sánh nước giới có 150 năm lịch sử: từ nửa sau Thế kỷ 19 loạt nước châu Âu, Luật So sánh hình thành khoa học pháp lý môn học Năm 1861 Trường Đại học tổng hợp Okxford có Bộ môn Luật So sánh với Trưởng môn Giáo sư G Men Ở Mỹ, việc nghiên cứu giảng dạy Luật So sánh thực Bộ môn Pháp luật La Mã Trường Đại học tổng hợp Jelexk (1876) Trường Đại học tổng hợp Columbia (1880) Giảng dạy Luật So sánh chủ đề nóng bỏng giáo dục pháp luật năm gần nhiều người cho phải đổi cách giảng dạy cho phù hợp với hoàn cảnh Do toàn cầu hoá mà trường luật phải dạy không pháp luật quốc gia mà phải dạy nhiều luật quốc tế, luật nước giới Thực tiễn pháp lý cho thấy pháp luật ngày mang tính quốc tế hơn, ví dụ Luật Trọng tài, Luật Đầu tư trường luật phải bổ sung vấn đề vào chương trình giảng dạy để sinh viên chuẩn bị tốt điều liên quan đến giảng dạy Luật So sánh Ở Việt Nam, Luật So sánh đưa vào giảng dạy trường đại học vài năm việc nghiên cứu kinh nghiệm nước lĩnh vực theo việc làm cần thiết Bài viết nhằm cung cấp số thông tin nội dung chương trình, giảng dạy Luật So sánh nước giới, qua đưa yêu cầu triển vọng giảng dạy Luật So sánh tương lai giới nói chung Việt nam nói riêng Giảng dạy Luật So sánh Liên bang Nga Ở Liên bang Nga, phát triển Luật So sánh bắt đầu vào cuối kỷ 20 với việc thoát khỏi quan điểm cũ phổ biến nghiên cứu luật so sánh Năm 1996, xuất sách giáo khoa Luật So sánh Nga Giáo sư Tikhomirov Iu.A viết Tuy nhiên, công trình lớn lĩnh vực Luật So sánh nghiên cứu hệ thống pháp luật tiến hành chủ yếu góc độ lý thuyết nghiên cứu so sánh theo chuyên ngành hẹp Nghiên cứu tổng thể hệ thống pháp luật chưa có nhiều, chủ yếu nhà nghiên cứu luật so sánh Nga chưa mở rộng nghiên cứu chuyên ngành hẹp Tại Trường Đại học tổng hợp quốc gia Lomonosov, việc nghiên cứu giảng dạy Luật So sánh thực Tổ môn Lý luận Nhà nước Pháp luật thuộc Khoa Luật Việc giảng dạy Luật So sánh (Phần chung) khoá học chuyên ngành Tổ trưởng Tổ môn, GS TSKH Marchenco M.N đảm nhiệm GS TSKH Marchenco M.N viết sách giáo khoa “Luật So sánh” năm 2001, sách tham khảo “Các hệ thống pháp luật giới đại” năm 2001, chủ biên biên soạn sách “Khoá học Luật so sánh” năm 2002 Tại Trường Đại học tổng hợp quốc gia Lomonosov, Luật So sánh giảng dạy với 11 đề tài: -Luật So sánh: định nghĩa, đối tượng, phương pháp, nguyên tắc so sánh -Lịch sử hình thành phát triển Luật So sánh -Vai trò Luật So sánh đời sống xã hội -Luật So sánh pháp luật quốc gia -Luật So sánh pháp luật quốc tế -Cơ sở phân chia hệ thống pháp luật quốc gia -Những đặc điểm dòng họ pháp luật Civil Law -Dòng họ pháp luật Common Law -Hệ thống pháp luật nước xã hội chủ nghĩa hậu xã hội chủ nghĩa Các hệ thống pháp luật tôn giáo Luật Ấn độ giáo Luật Hồi giáo Ở Trường Đại học tổng hợp Hữu nghị dân tộc Nga, Luật So sánh hướng nghiên cứu Tổ môn Luật Dân Luật Lao động Tổ trưởng Tổ môn, GS TSKH Bedbax V.V viết: “Môn khoa học Luật So sánh cho luật gia tương lai thấy nét khác biệt hệ thống pháp luật mà cho thấy nét tương đồng, cho phép quốc gia hợp tác với Việc giải vấn đề nảy sinh trình hội nhập, quan hệ thương mại quốc tế có chuyên gia với tảng kiến thức tư hệ thống” Luật So sánh môn học nghiên cứu giảng dạy Tổ môn Lý luận Lịch sử Nhà nước thuộc Khoa Luật, Trường Đại học tổng hợp Hữu nghị dân tộc Nga với 12 đề tài: Luật So sánh: phương pháp, khoa học, môn học Bản đồ pháp luật giới Lịch sử hình thành phát triển Luật so sánh Nội dung Luật so sánh Vấn đề phân chia hệ thống pháp luật quốc gia Các hệ thống pháp luật châu Âu Dòng họ Civil Law Dòng họ Common Law Các hệ thống pháp luật truyền thống - Hệ thống pháp luật nước xã hội chủ nghĩa hậu xã hội chủ nghĩa - Cơ chế xích gần lại hệ thống pháp luật quốc gia Luật quốc tế nhìn từ góc độ Luật So sánh Luật châu Âu Luật So sánh Tại Trường Đại học tổng hợp quốc gia Krasnayask, Trung tâm Luật So sánh thành lập năm 1998 hình thức tổ chức để thực đào tạo luật gia chuyên ngành Luật So sánh Việc thành lập Trung tâm Luật So sánh dựa nhu cầu đào tạo luật gia có trình độ cao, hoà nhập với văn hoá pháp luật châu Âu, thành thạo ngoại ngữ, hiểu biết sâu pháp luật nước có khả tư vấn luật quan hệ kinh tế, tài chính, khoa học giáo dục với nước Trong chương trình đào tạo Trung tâm Luật So sánh bao gồm việc dạy tiếng nước ngoài: tiếng Anh tiếng Đức chuyên ngành luật, Luật nước Luật châu Âu, Pháp luật Nga nhìn từ góc độ so sánh Việc thực chương trình đào tạo Trung tâm Luật So sánh có giúp đỡ tổ chức, tài cán giảng dạy Chương trình Quốc tế Liên minh châu Âu “Tempus – Tasis”, Chương trình DAAD Đức, Quỹ BOSCH Hiện có khoảng 150 sinh viên theo học Trung tâm, trung bình khoá 30 sinh viên Sinh viên chuyên ngành Luật So sánh học môn học chung với sinh viên Khoa Luật Việc giảng dạy khoá học chuyên ngành giảng viên từ trường đại học nước thực trực tiếp (bằng tiếng Anh, tiếng Đức) qua Internet Các sinh viên Trung tâm học tiếp trường đại học châu Âu (Đức Hà Lan) với học bổng Liên minh châu Âu, Chương trình DAAD Ngoài ra, Trung tâm Luật so sánh tổ chức khóa học mùa hè với giảng viên từ Đức, Hà Lan, Mỹ Trung tâm tích cực sử dụng thiết bị đại giảng dạy đánh giá kết học tập Bắt đầu từ năm 2004, buổi bảo vệ luận án sinh viên truyền qua Internet có tham gia đánh giá qua mạng Internet giáo sư Đức 2.Giảng dạy Luật So sánh Cộng hoà Liên bang Đức Ở Đức có nhiều trường đại học tổ chức nghiên cứu giảng dạy Luật So sánh với khoá học “Nhập môn luật so sánh” - trình bày nhiệm vụ phương pháp Luật So sánh, vị trí khoa học pháp lý có yếu tố quốc tế đưa tổng quan hệ thống pháp luật giới Các giảng sở hệ thống pháp luật định ví dụ hệ thống pháp luật Pháp, Common Law, hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa trở nên không thông dụng Ở trường đưa vào giảng dạy vè hệ thống pháp luật nói có chuyên sâu: có trường dành gần toàn thời gian khoá học cho giảng dạy pháp luật Anh, có trường lại sâu giảng dạy pháp luật Pháp Trong khuôn khổ khoá học, việc phân tích so sánh chế định pháp luật thực định không ý nhiều xem xét số chế định cụ thể thừa kế hay trách nhiệm nhà sản xuất Nếu việc giảng dạy Luật So sánh Đức nhìn chung coi đạt yêu cầu từ góc độ đánh giá kết giảng dạy có vấn đề: kỳ thi riêng cho môn Luật So sánh môn khác có câu hỏi thi đề cập đến kiến thức pháp lý chung với nội dung Luật So sánh Ở đa số bang Đức, Luật So sánh Tư pháp quốc tế xếp cách không thành công nhóm với Luật Hôn nhân gia đình Luật Thừa kế, chí với Luật Trọng tài Nhà nghiên cứu Đức Bernhardt nhiều học giả Đức phải lên tiếng phàn nàn “tính tỉnh lẻ đào tạo luật Đức” Giảng dạy Luật So sánh Pháp Ở Pháp, thuật ngữ “luật so sánh” (droit compare) có từ lâu, Hội nghiên cứu luật so sánh Pháp thành lập năm 1869 có vai trò lớn phát triển Luật So sánh, Rene David “Những hệ thống pháp luật giới đương đại” tiếng khắp giới Tuy nhiên trường đại học Pháp, việc giảng dạy Luật So sánh có vị trí khiêm tốn với môn “Các hệ thống pháp luật giới” với nội dung với tên gọi môn học giới thiệu hệ thống pháp luật giới không đề cập đến vấn đề mang tính lý luận Cuốn giáo trình “Các hệ thống pháp luật giới” Giáo sư Michel Fromont gồm có phần: -So sánh phân loại hệ thống pháp luật -Hệ thống pháp luật Đức -Các hệ thống pháp luật Ý Tây Ban Nha -Hệ thống pháp luật Anh -Pháp luật Mỹ -Pháp luật Liên bang Nga, Nhật Bản Trung Quốc -Hệ thống pháp luật Pháp so với hệ thống pháp luật giới Giảng dạy Luật So sánh Canada Ở tỉnh theo truyền thống Common Law Canada, việc giảng dạy Luật so sánh theo mô hình Luật so sánh môn học tự chọn dạy năm thứ năm thứ ba Khoa Luật trường đại học tổng hợp Victoria hai mưới năm giảng dạy môn Pháp luật châu Á – Thái Bình Dương cho sinh viên năm thứ cao học (36 tiết) Trường đại học tổng hợp Ottawa áp dụng chương trình quốc gia, sau học hết năm cấp cử nhân Common Law, sinh viên học tiếp năm Civil Law sau cấp thứ hai cử nhân Civil Law Môn học Luật So sánh trước dạy Khoa Luật Trường đại học tổng hợp McGill (Tỉnh Quebec) với nội dung phân loại cách khoa học hệ thống pháp luật quốc gia theo truyền thống pháp luật lớn giới nhằm tìm nét tương đồng khác biệt hệ thống pháp luật Ở vai trò môn Luật so sánh không đánh giá cao tính chất lý thuyết đơn nó, sử dụng thực tiễn môn học lựa chọn sinh viên tham gia Từ hai mươi năm trở lại đây, Khoa Luật Trường đại học tổng hợp McGill không giảng dạy môn Luật so sánh mà chuyển hẳn sang nghiên cứu giảng dạy Luật so sánh thực hành theo phương pháp tiếp cận liên hệ thống (transsystemic teaching) Từ năm 1999, chương trình thiết kế theo cách dạy lồng ghép, xen kẽ hai truyền thống pháp luật Common Law Civil Law (và truyền thống khác mức độ định) từ năm thứ đến năm cuối sinh viên cấp kép cử nhân luật Common Law Civil Law Theo phương pháp liên hệ thống, từ năm sinh viên nghe: -Giới thiệu hệ thống quy tắc luật bang/Liên bang/Luật thương mại liên Mỹ/ Luật thương mại quốc tế -Giới thiệu đặc trưng số truyền thống pháp luật qua chế định: chế định hợp đồng, chế định bồi thường hợp đồng, luật công/luật tư -Giới thiệu hệ thống pháp luật mối quan hệ với yếu tố xã hội, kinh tế, văn hoá -Giới thiệu hệ thống pháp luật với chuẩn mực đánh giá trị truyền thống/hiện đại, chủ nghĩa tự do/sự can thiệp nhà nước, chủ nghĩa cá nhân/tập thể Như vậy, vấn đề pháp luật nghiên cứu mối tương quan với hệ thống pháp luật khác đặt bối cảnh xã hội, kinh tế, trị, ngôn ngữ, văn hoá – trọng tâm Common Law Civil Law với tư cách định hướng hệ thống pháp luật (legal system oriented) Nói cách chung nhất, phương pháp liên hệ thống luật cách để phát triển tư pháp lý lưỡng hệ luật )Common Law/Civil Law), đa hệ luật (địa phương/quốc gia/liên quốc gia/quốc tế) tầm nhìn toàn cầu Đây tích hợp vào phương pháp nghiên cứu, giảng dạy luật nhiều cách tiếp cận hệ thống pháp luật khác nhau, khoa học xã hội liên quan Hiện nay, phương pháp liên hệ thống áp dụng cho khoảng 1/3 số môn bắt buộc sinh viên, đặc biệt tập trung vào môn năm thứ (Nền tảng luật pháp Canada, Luật hợp đồng, Luật lỗi, Luật gia đình, Luật Hiến pháp) Ở môn này, giảng viên bắt buộc phải áp dụng phương pháp liên hệ thống Trên sở giảng riêng rẽ giáo sư, Khoa Luật Viện Luật so sánh Trường đại học tổng hợp McGill phối hợp biên soạn giáo trình theo phương pháp liên hệ thống Định hướng Trường phương pháp so sánh luật liên hệ thống dần trở thành phương pháp chung áp dụng cho tất môn học Khoa Luật 5.Giảng dạy Luật So sánh Mỹ Ở Mỹ, Trường Luật có cách tiếp cận giảng dạy Luật So sánh cách khác nhau, có trường coi môn học tự chọn, có trường coi Luật So sánh môn bắt buộc phải thi, chương trình số giảng môn Luật So sánh trường khác Ở Trường Đại học tổng hợp Florida, Luật So sánh giảng với khối lượng 44 giảng, toàn khoá học kéo dài khoảng từ 11-15 tuần với đề tài chính: -Nhập môn Luật So sánh -Tổng quan Hệ thống pháp luật Civil Law -Phương pháp so sánh Toà án Mỹ -Giáo dục pháp luật nước giới -Nghề Luật nước châu Âu lục địa -Lịch sử phát triển Truyền thống Civil Law Ngoài ra, có đề tài bổ sung để đọc thêm như: Giả thích pháp luật, Pháp điển hoá, Cấu trúc Hệ thống pháp luật Civil Law, Thủ tục tố tụng 5.Giảng dạy Luật So sánh châu Á Hầu hết trường luật châu Á không yêu cầu sinh viên học Luật So sánh điều có ý nghĩa thông điệp rằng: Luật So sánh vấn đề quan trọng, Luật So sánh không cần thiết Tuy nhiên, số nước châu Á, pháp luật quốc gia thừa nhận chủ nghĩa đa nguyên pháp luật nước này, sinh viên phải học nội dung khác bên cạnh pháp luật quốc gia ví dụ pháp luật đạo Hồi luật tục mà nhà nước bắt buộc phải thừa nhận Ở Trường Đại học quốc gia Singapore (NUS), khoá học mang tính giới thiệu chung có tên “Các truyền thống pháp luật so sánh” khoá học bắt buộc giảng dạy cho sinh viên năm thứ hai Khoá học giới thiệu pháp luật adat (luật tục), pháp luật Hindu, pháp luật đạo Hồi, Civil Law pháp luật Trung Hoa Ở châu Á có khuynh hướng trì ngăn cách kháo học luật quốc gia khoá học luật so sánh Ví dụ, người ta dạy luật hợp đồng riêng nội dung pháp luật nước sau lại dạy khoá riêng luật hợp đồng nước khác Việc giảng dạy Civil Law Common Law chương trình hợp không thực châu Á Chỉ Trường Đại học quốc tế đạo Hồi Malaysia, sinh viên lúc học Common Law Luật đạo Hồi cấp hai khác nhau.Việc sinh viên nghe giảng hai hệ thống pháp luật riêng biệt việc nghiên cứu hai hệ thống chương trình chắn đem lại so sánh thú vị Luật So sánh giảng dạy tương lai Vấn đề Luật So sánh giảng dạy tương lai cần đặt cách nghiêm túc Chỉ cần nhìn qua việc nghiên cứu giảng dạy Luật So sánh thấy khối lượng tài liệu nghiên cứu tăng nhanh thường xuyên Nếu trước phát triển khoa học pháp lý chủ yếu dựa vào nghiên cứu luật tư việc nghiên cứu luật đại cần ý đến lĩnh vực khác Luật Hình sự, Luật Hành chính, Luật bảo trợ xã hội Luật Hiến pháp Có ý kiến cho phát triển khoa học pháp lý đại chủ yếu dựa vào phát triển nghiên cứu luật quốc tế nghiên cứu luật liên quốc gia giới biến đổi theo hướng toàn cầu hoá.Có thể thấy Luật So sánh phản ứng khoa học pháp lý trước giới biến đổi, trước thực tế toàn cầu hoá Việc giảng dạy Luật So sánh với số lượng tiết học ỏi thể việc “tiêm chủng” không “phòng ngừa” “cơn dịch” toàn cầu hoá không bao quát hết số lượng tài liệu tăng nhanh Đồng thời, phải tính đến việc khả tiếp thu sinh viên có hạn Có thể Luật So sánh phải chịu số phận khoa học Lịch sử pháp luật, Triết học pháp luật hay Xã hội học pháp luật khoa học tinh hoa mà chưa thể đưa giảng cho sinh viên trung bình Ngoài cần phải tính đến xu hướng trở nên phổ biến đào tạo luật trường đại học học lý thuyết giảm bớt để dành thời gian cho rèn luyện kỹ thực tế Chúng ta không loại trừ khả Luật So sánh có ý nghĩa với học giả, chuyên gia, nghiên cứu sinh trường đại học trọng cung cấp kiến thức tổng quát, kỹ thuật pháp lý Luật So sánh đại tổng hợp kinh nghiệm hệ thống pháp luật giới cho phép không sử dụng cách giải khác vấn đề pháp lý mà cho phép xem xét chúng góc độ lịch sử, cách đánh giá cách khác quan tính hiệu cách cách giải Đây luận để lần khẳng định cần thiết đưa Luật So sánh vào số môn học bắt buộc Trường Đại học Luật Khoa Luật Hiện việc nghiên cứu, giảng dạy Luật So sánh trường đại học chưa mang tính hiệu chương trình giảng dạy tải, sinh viên bị ảnh hưởng nhiều việc học môn học khác Cần phải có nhìn việc giải tốt vấn đề pháp lý cụ thể đáp ứng nhu cầu xã hội quốc gia thực sau nghiên cứu cách có phê phán xem vấn đề giải quốc gia có văn hoá pháp lý cao Chỉ giải pháp đưa đạt hiệu cần thiết giáo dục ý thức tách nhiệm, khuyến khích tinh thần cải cách, vươn tới hoàn thiện Từ rút kết luận sách giáo khoa Luật So sánh không cung cấp cho sinh viên kiến thức Luật So sánh mà phải chứa đựng cách tiếp cận, luận chứng phê phán để sinh viên thấy vấn đề cụ thể tự hình thành cách giải đáp ứng tốt yêu cầu đặt Điều có nghĩa sách giáo khoa môn học khác cần phải xem xét lại góc độ so sánh luật, để giảng viên triển vọng lâu dài, trình tự bắt buộc với giúp đỡ khoa học Luật So sánh tự tìm thấy xử lý thông tin cần thiết Học giả Mỹ Pound phát biểu cách xác việc nghiên cứu so sánh luật có hiệu với điều kiện giảng viên thấy rõ khả khoa học Luật So sánh biết thực hoá khả Bởi tương lai việc giảng dạy luật xây dựng sở phương pháp so sánh luật Các giảng viên thường xuyên đưa cách giải khác xem xét vấn đề cụ thể pháp luật quốc gia, tương tự với cách đưa cách giải vấn đề thông qua tranh luận nước Common Law Các giảng viên sở ví dụ cụ thể chứng minh cho sinh viên thấy không hệ thống pháp luật quốc gia nào, không học thuyết pháp luật giải cách hoàn toàn vấn đề thường xuyên đặt sống Ngoài áp dụng chương trình đào tạo đại học, cách tiếp cận sử dụng đào tạo sau đại học nói chung Vai trò Luật so sánh công hoàn thiện pháp luật Việt Nam Thứ năm, 11 12 2008 18:55 Vai trò Luật so sánh công hoàn thiện pháp luật Việt Nam (ĐỖ VĂN ĐẠI) ĐĂNG TRÊN TẠP CHÍ KHPL SỐ /2004 Vai trò Luật so sánh công hoàn thiện pháp luật Việt Nam ĐỖ VĂN ĐẠI GV Khoa Luật trường ĐH Aix-Marseille III-Cộng hòa Pháp So sánh pháp luật hai hay nhiều nước “hình thành từ lâu đời”1 “giao lưu văn hóa pháp luật nhu cầu khách quan xã hội”2 Trong thực tế, lợi ích việc tìm hiểu pháp luật nước “là vô to lớn” “tri thức pháp luật nước khai thác cho nhiều mục đích”3 Với ý tưởng xây dựng “nhà nước pháp quyền XHCN” mạnh sử dụng pháp luật để điều chỉnh quan hệ xã hội, việc hoàn thiện hệ thống pháp luật tồn Việt Nam thực tế cần thiết Nếu mong muốn hoàn thiện pháp luật nước ta thực tế rõ ràng phương thức hoàn thiện bàn luận Trong viết xin trình bày, trao đổi vai trò luật so sánh công hoàn thiện pháp luật nước ta I Vai trò cỦa luẬt so sánh công cuỘc hoàn thiỆn pháp luẬt ViỆt Nam vỀ mẶt “khỐi lưỢng” điỀu chỈnh Theo Ban đạo liên ngành (gồm Bộ Tư pháp, TANDTC, VKSNDTC, Văn phòng Quốc hội, Văn phòng Chủ tịch nước, Văn phòng Chính phủ, Bộ KH&ĐT), 15 năm qua, Việt Nam ban hành hệ thống văn pháp luật lớn, nhiều tổng số luật, pháp lệnh ban hành 40 năm trước cộng lại Nhưng thực tế cho thấy, hệ thống pháp luật nói chung nhiều vấn đề bất cập Khung pháp luật thiếu toàn diện, số lĩnh vực quan trọng chưa có luật điều chỉnh4 Vậy, ban hành hệ thống văn đồ sộ, chưa có văn pháp luật để điều chỉnh số lĩnh vực và, số lĩnh vực khác, có văn pháp luật chi phối chưa chặt chẽ, chi tiết Nói cách khác, mặt “khối lượng” pháp luật nước ta chưa đầy đủ, nhiều vấn đề pháp lý cụ thể chưa có câu trả lời và, thời gian gần đây, cần hoàn thiện bổ sung Để hoàn thiện, bổ sung lỗ hổng hệ thống pháp luật nước ta, hai câu hỏi cần có giải đáp: Đâu điểm mà chưa có văn pháp luật điều chỉnh chi tiết, cụ thể? Và sau tìm điểm chưa hoàn thiện, điều chỉnh khoảng trống nào? Kinh nghiệm thực tế cho thấy, hiểu biết pháp luật nước giúp nhiều trả lời hai câu hỏi và, để minh họa điều này, xin lấy ví dụ liên quan đến vấn đề thương nhân thuê cửa hàng để kinh doanh (hợp đồng thuê cửa hàng thương mại) Việt Nam Pháp Ở Pháp Việt Nam, nhà làm luật phân biệt lĩnh vực dân lĩnh vực thương mại hay kinh tế Sự phân biệt cần thiết chất hai quan hệ có nhiều điểm khác Từ đầu kỷ 20, có khác chất hợp đồng dân thuê tài sản hợp đồng thuê cửa hàng thương mại, nhà làm luật Pháp phân biệt điều chỉnh hai loại hợp đồng hai chế định khác nhau5 Ở Việt Nam, phân biệt số hợp đồng dân hợp đồng kinh tế hay thương mại, ví dụ hợp đồng mua bán tài sản dân (được điều chỉnh Điều 421 Bộ luật dân (BLDS)) hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại (được điều chỉnh Điều 46 Luật thương mại năm 1997) hay hợp đồng gia công dân (được điều chỉnh Điều 550 BLDS) hợp đồng gia công thương mại (được điều chỉnh Điều 128 Luật thương mại năm 1997) Song nay, pháp luật nước ta chưa phân biệt hợp đồng thuê tài sản dân hợp đồng thuê cửa hàng thương mại Vậy thông qua pháp luật nước thấy khuyết điểm pháp luật nước ta Việc không phân biệt hợp đồng thuê tài sản dân hợp đồng thuê cửa hàng thương mại khiếm khuyết lớn nước ta so với pháp luật Pháp, câu hỏi đặt có nên điều chỉnh khác hai loại hợp đồng Pháp không Theo có Phần lớn thương nhân nước ta phải thuê cửa hàng để hoạt động pháp luật nước ta chưa phân biệt hợp đồng thuê tài sản dân hợp đồng thuê cửa hàng thương mại nên hai hợp đồng điều chỉnh BLDS Theo ý kiến số thương nhân thuê cửa hàng để kinh doanh Việt Nam mà có trao đổi, việc thiếu pháp luật chuyên biệt để điều chỉnh loại hợp đồng bất lợi BLDS không đảm bảo cho họ ổn định kinh doanh Trong thực tế, để tạo khách hàng quen, thương nhân thuê cửa hàng phải đầu tư nhiều song thường xuyên người cho thuê cửa hàng không cho họ tiếp tục thuê sau hợp đồng hết thời gian hiệu lực yêu cầu chấm dứt hợp đồng sớm Vì chấm dứt hợp đồng không thuê cửa hàng bên cạnh nên thương nhân phải chuyển nơi khác, nhiều khách hàng quen mà họ đầu tư để thiết lập Mặt khác, nhiều người cho thuê muốn chấm dứt hợp đồng sớm hay không muốn tiếp tục hợp đồng với mục đích chiếm đoạt khách hàng thương nhân thuê cửa hàng họ hay người thân họ, sau lấy lại cửa hàng, kinh doanh hay hoạt động thương nhân trước nhằm lợi dụng khách hàng quen Vậy, chế định riêng cho hợp đồng thuê cửa hàng thương mại, không bảo vệ quyền lợi đáng thương nhân Phần trình bày cho thấy việc thiết lập chế định chuyên biệt cho hợp đồng thuê cửa hàng thương mại cần thiết, câu hỏi đặt điều chỉnh quan hệ nào? Chúng ta tham khảo việc điều chỉnh hợp đồng thuê cửa hàng thương mại pháp luật Pháp Theo pháp luật Pháp, có phần giống hợp đồng thuê tài sản dân nên hợp đồng thuê cửa hàng thương mại điều chỉnh phần quy định chi phối hợp đồng thuê tài sản dân sự, cụ thể số quy định BLDS Napoléon 1804, ví dụ vấn đề sửa chữa tài sản cho thuê điều chỉnh Điều 1719, hay vấn đề chấm dứt hợp đồng tượng bất khả kháng gây chi phối Điều 17226 Nhưng hợp đồng thuê cửa hàng thương mại có mục đích thuê tài sản để kinh doanh nên phần quan hệ hợp đồng điều chỉnh Điều L 145-1 Bộ luật thương mại (BLTM) quy phạm chuyên biệt cho phép thương nhân ổn định hoạt động kinh doanh Ví dụ: + Theo BLTM Pháp, ngoại trừ số trường hợp cụ thể, thời hạn hợp đồng thuê cửa hàng thương mại năm Trong thời gian thuê, thương nhân thuê có quyền chấm dứt hợp đồng sau kỳ hạn ba năm người cho thuê có quyền chấm dứt hợp đồng số trường hợp cụ thể xây dựng lại, hay tu dưỡng cửa hàng + Thương nhân thuê cửa hàng có quyền tiếp tục thuê kết thúc thời gian thuê ngoại trừ số lý đặc biệt bên thuê vi phạm nghiêm trọng hợp đồng hay cửa hàng phải xây lại, phải phá Nếu từ chối tiếp tục cho thuê, người cho thuê phải bồi thường cho thương nhân thuê thông thường giá trị bồi thường cao (tương đương với giá trị sản nghiệp thương nhân thuê)7 + Giá thuê bên tự định đoạt và, ba năm lần bên định đoạt lại giá thuê Nếu không thỏa thuận hay hai bên yêu cầu Tòa án can thiệp Chúng ta vận dụng quy định pháp luật Pháp làm phương hướng để hoàn thiện, thiết lập quy định phù hợp với hoàn cảnh nước ta II Vai trò cỦa luẬt so sánh công cuỘc hoàn thiỆn pháp luẬt ViỆt Nam vỀ mẶt “chẤt lưỢng” điỀu chỈnh Ở nước ta nay, nhiều lĩnh vực xã hội có văn điều chỉnh chất lượng điều chỉnh hạn chế, không hợp lý, không phù hợp hiệu cao8, cần sửa đổi Ở vậy, hiểu biết pháp luật nước giúp cải thiện chất lượng điều chỉnh hệ thống pháp luật tồn Để minh họa, lấy ví dụ nghĩa vụ doanh nghiệp yêu cầu mở thủ tục giải phá sản thông qua người đại diện Pháp Việt Nam Theo pháp luật Pháp pháp luật Việt Nam, lâm vào tình trạng phá sản, người đại diện doanh nghiệp có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản, song trường hợp người đại diện doanh nghiệp thực nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản Việt Nam so với Pháp Theo thống kê nước ta, sau năm Luật phá sản doanh nghiệp có hiệu lực có 20 doanh nghiệp nộp đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản9 (có nghĩa trung bình năm doanh nghiệp tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục giải phá sản) theo thẩm phán, Phó chánh Tòa kinh tế TAND TP HCM, “con số không phản ánh thực trạng sức khỏe doanh nghiệp có nhiều dấu hiệu cho thấy số lượng doanh nghiệp lâm vào tình Công ty/Văn phòng Luật, Công ty/Văn phòng tư vấn sở hữu trí tuệ, trường đại học Bên cạnh tổ chức, cá nhân nước, hoạt động so sánh luật trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ có tham gia nhiệt tình, hiệu tổ chức, cá nhân nước Tổ chức sở hữu trí tuệ giới (WIPO) cử chuyên gia tư vấn xây dựng Luật sở hữu trí tuệ; Cộng đồng Châu Âu, Dự án STAR Việt Nam, Dự án SPC cử chuyên gia (đồng thời cung cấp tài chính) tổ chức hội thảo dự thảo Luật sở hữu trí tuệ Việt Nam Hiệp hội Thương mại Hoa Kỳ tổ chức hội thảo Hoa Kỳ khu vực Châu Á để bình luận tham gia ý kiến dự thảo Luật sở hữu trí tuệ Việt Nam Liên đoàn Quốc tế nhà soạn nhạc soạn lời (CISAC), Liên đoàn Quốc tế tổ chức quản lý tập thể quyền ghi âm (IFPI) gửi ý kiến đóng góp cho dự thảo Một số doanh nghiệp, có Microsoft chuyên gia Việt Nam tổ chức toạ đàm Luật sở hữu trí tuệ, tập trung vào quy định liên quan đến chương trình máy tính sưu tập liệu Trong hoạt động này, không đơn xem xét, nghiên cứu luật nước mà thực chất so sánh pháp luật sở hữu trí tuệ Việt Nam với pháp luật sở hữu trí tuệ nước để hoàn thiện hệ thống pháp luật sở hữu trí tuệ nước ta, làm cho pháp luật sở hữu trí tuệ nước ta tương thích với pháp luật sở hữu trí tuệ giới Không hoạt động so sánh luật đơn (chẳng hạn so sánh pháp luật nước pháp luật nước vấn đề định để điểm giống khác nhau), ứng dụng Luật so sánh hoạt động lập pháp đòi hỏi chủ thể ứng dụng cần phải có kiến thức lĩnh vực pháp luật Đương nhiên, chủ thể ứng dụng Luật so sánh đồng thời có kiến thức sâu sắc Luật so sánh lĩnh vực pháp luật cần xây dựng làm cho hiệu ứng dụng Luật so sánh cao nhiều Ở nước ta, hoạt động so sánh luật hay sử dụng phương pháp so sánh nghiên cứu luật, giảng dạy luật, xây dựng luật diễn từ lâu, nhiên, người hiểu biết thực Luật so sánh lại không nhiều Điều xảy hoạt động ứng dụng Luật so sánh xây dựng Luật sở hữu trí tuệ Trong trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ, việc ứng dụng luật so sánh chủ yếu chuyên gia lĩnh vực sở hữu trí tuệ tiến hành mà thiếu tham gia chuyên gia pháp luật so sánh thiếu chuyên gia đồng thời có kiến thức pháp luật sở hữu trí tuệ pháp luật so sánh Trong trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ, Luật so sánh ứng dụng để xem xét giữa: bên toàn quy định pháp luật sở hữu trí tuệ ban hành nước ta bên điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ pháp luật sở hữu trí tuệ quốc gia Việc so sánh nhằm xây dựng Luật sở hữu tuệ cho Luật đáp ứng đòi hỏi đặt xây dựng Luật Toàn quy định pháp luật sở hữu trí tuệ ban hành bao gồm tất quy định quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng Bộ luật dân năm 1995 văn hướng dẫn thi hành (đây quy định trực tiếp sở hữu trí tuệ) quy định pháp luật có liên quan khác (ví dụ: Luật thương mại, Luật doanh nghiệp…) Xuất phát từ đặc tính vô hình tài sản trí tuệ, quốc gia sớm hợp tác với để bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ Cũng vậy, điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ đời sớm[10] lĩnh vực sở hữu trí tuệ có nhiều điều ước quốc tế điều chỉnh Các điều ước quốc tế, đó, nguồn thiếu so sánh hoạt động xây dựng pháp luật sở hữu trí tuệ Bên cạnh Công ước quốc tế, phải kể đến hiệp định song phương sở hữu trí tuệ Việt Nam ký kết với nước khác Trong trình nghiên cứu xây dựng Luật sở hữu trí tuệ, Ban soạn thảo tổ chức nghiên cứu, tham khảo, so sánh với luật mẫu Tổ chức sở hữu trí tuệ giới (WIPO); điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ mà Việt Nam thành viên (như: Công ước Berne bảo hộ tác phẩm văn học, nghệ thuật, năm 1883; Công ước Paris bảo hộ quyền sở hữu công nghiệp, năm 1886; Thoả ước Madrid đăng ký quốc tế nhãn hiệu hàng hoá, năm 1891; Công ước quốc tế bảo hộ giống trồng (UPOV), năm 1961; Hiệp ước hợp tác sáng chế (PCT), năm 1970; Công ước Brussels việc phổ biến tín hiệu mang chương trình truyền qua vệ tinh, năm 1974; Hiệp định khía cạnh thương mại quyền sở hữu trí tuệ (TRIPs), năm 1995…); hiệp định song phương quyền sở hữu trí tuệ (Hiệp định song phương Việt Nam-Hoa Kỳ, Việt Nam-Thuỵ Sĩ) Mặc dù sử dụng nhiều điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ, nhiên, pháp luật quốc gia nguồn thiếu ứng dụng Luật so sánh xây dựng Luật sở hữu trí tuệ Bởi vì, điều ước quốc tế bao gồm quy định mang tính nguyên tắc dành quyền quy định cụ thể cho quốc gia thành viên Dựa nguyên tắc chung, quốc gia có quy định quy thể cho phù hợp với điều kiện Nguồn luật mà sử dụng cho nghiên cứu so sánh xây dựng Luật sở hữu trí tuệ luật nhiều quốc gia khác nhau, thuộc truyền thống pháp luật khác Trong đó, có quốc gia hệ mà thống pháp luật sở hữu trí tuệ hình thành từ lâu đời bảo hộ hiệu quyền sở hữu trí tuệ (Ví dụ: Mỹ, Nhật, Pháp…) quốc gia có điều kiện kinh tế, xã hội, văn hoá tương tự với Việt Nam (Ví dụ: Trung Quốc, Hàn Quốc, Thái Lan…) Bên cạnh việc sử dụng luật thực định, Ban soạn thảo Luật sở hữu trí tuệ quan tâm đến truyền thống pháp lý, văn hoá pháp lý, điều kiện trị, kinh tế, xã hội quốc gia có nguồn luật so sánh với ý nghĩa yếu tố tách rời hoạt động so sánh luật Hơn nữa, có thực làm cho Luật sở hữu trí tuệ tạo vừa tương thích với pháp luật giới, vừa phù hợp với điều kiện nước ta Trong trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ, nhiều phương pháp so sánh khác sử dụng[11] Cụ thể, nhà làm luật mô tả quy định pháp luật sở hữu trí tuệ điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia pháp luật sở hữu trí tuệ Việt Nam Sau đó, phân tích, đánh giá, đối chiếu quy định pháp luật sở hữu trí tuệ Việt Nam với quy định pháp luật sở hữu trí tuệ điều ước quốc tế, pháp luật nước Trên sở đó, điểm giống khác pháp luật sở hữu trí tuệ Việt Nam với điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ pháp luật sở hữu trí tụê quốc gia khác; điểm hợp lý bất hợp lý pháp luật sở hữu trí tuệ Việt Nam pháp luật sở hữu trí tuệ quốc gia khác; giải thích điểm giống nhau, khác sở xem xét yếu tố liên quan truyền thống pháp luật, văn hoá pháp lý, điều kiện trị, kinh tế, xã hội Cuối cùng, xem xét mục đích, yêu cầu xây dựng Luật hữu trí tuệ, yêu cầu chế định, điều luật, đồng thời xem xét điều kiện cụ thể Việt Nam để đưa quy định pháp luật sở hữu trí tuệ cho phù hợp Điều cho thấy rằng: ứng dụng Luật so sánh hoạt động xây dựng Luật sở hữu trí tuệ nói riêng không đơn hoạt động tham khảo pháp luật nước hay học hỏi kinh nghiệm từ nước Trong thực tiễn xây dựng Luật sở hữu trí tuệ, Luật so sánh ứng dụng xác định hình thức Luật (xây dựng Bộ luật sở hữu trí tuệ hay Luật sở hữu trí tuệ), phạm vi điều chỉnh, đối tượng áp dụng Luật qúa trình xây dựng chế định, điều luật cụ thể Luật Sau số dẫn chứng cụ thể: Theo quy định pháp luật Việt Nam[12]: tác giả, chủ sở hữu tác phẩm có quyền nhân thân quyền tài sản Quyền chủ thể khác trường hợp cụ thể: tác giả đồng thời chủ sở hữu tác phẩm (Điều 751-Bộ luật dân năm 1995); tác giả không đồng thời chủ sở hữu tác phẩm (Điều 752-Bộ luật dân năm 1995); chủ sở hữu tác phẩm không đồng thời tác giả (Điều 753-Bộ luật dân năm 1995) Tác giả đồng thời chủ sở hữu tác phẩm có đầy đủ quyền tài sản quyền nhân thân tác phẩm Cụ thể, quyền nhân thân bao gồm: quyền đặt tên cho tác phẩm; quyền đứng tên thật bút danh tác phẩm; quyền bảo vệ toàn vẹn tác phẩm (các nhà khoa học pháp lý gọi ba quyền nhân thân quyền nhân thân không gắn với tài sản hay quyền nhân thân chuyển giao); quyền công bố, phổ biến tác phẩm; quyền cho người khác sử dụng tác phẩm (các nhà khoa học pháp lý gọi hai quyền nhân thân quyền nhân thân gắn với tài sản hay quyền nhân thân chuyển giao) Các quyền tài sản bao gồm: quyền hưởng nhuận bút; quyền hưởng thù lao tác phẩm sử dụng; quyền hưởng lợi ích vật chất từ việc cho người khác sử dụng tác phẩm số hình thức định; quyền nhận giải thưởng tác phẩm giải Còn tác giả không đồng thời chủ sở hữu tác phẩm chủ sở hữu tác phẩm không đồng thời tác giả có quyền không đầy đủ, tác giả không đồng thời chủ sở hữu tác phẩm có quyền chủ sở hữu tác phẩm không đồng thời tác giả quyền ngược lại Trong đó, Công ước Berne năm 1883 pháp luật hầu giới quy định hai loại quyền tác giả quyền tinh thần quyền kinh tế Quyền tinh thần gồm: quyền đứng tên tác giả tác phẩm quyền phản đối cắt xén, bóp méo sửa đổi tác phẩm, hành vi xúc phạm khác liên quan đến tác phẩm mà phương hại đến danh dự uy tín tác giả (Điều 6bis Công ước Berne) Quyền kinh tế bao gồm số quyền sau đây: quyền dịch thuật, quyền thực phóng tác chuyển thể tác phẩm; quyền trình diễn công cộng tác phẩm kịch, nhạc kịch, âm nhạc, quyền trần thuật công cộng tác phẩm văn học, quyền truyền thông công cộng trình diễn tác phẩm; quyền phát sóng; quyền làm sao; quyền cho sử dụng tác phẩm Bên cạnh đó, Công ước quy định quyền “droit de suit” tác phẩm mỹ thuật thảo viết tay(Điều 14ter) Úng dụng Luật so sánh cho thấy, quy định quyền tác giả, chủ sở hữu tác phẩm pháp luật Việt Nam tương đối phức tạp khác biệt với quy định Công ước Berne Sự khác biệt cách dùng thuật ngữ: quyền tinh thần, quyền kinh tế Công ước Berne quyền nhân thần, quyền tài sản Bộ luật dân mà khác biệt nội hàm thuật ngữ Thuật ngữ quyền tinh thần không đồng với quyền nhân thân, quyền kinh tế không đồng với quyền tài sản Theo quy định pháp luật Việt Nam, quyền nhân thân không gắn với tài sản quyền tinh thần công ước Berne; quyền nhân thân gắn với tài sản quyền kinh tế Còn quyền tài sản tác giả, chủ sở hữu tác phẩm quy định Bộ luật dân năm 1995 kết hay thể lợi ích vật chất cụ thể việc thực quyền tài sản Tuy nhiên, có đặc điểm cần lưu ý, tất văn pháp luật nước ta (trong có Bộ luật dân với vai trò luật gốc cho nhiều văn pháp luật, có Luật sở hữu trí tuệ), không sử dụng thuật ngữ quyền kinh tế quyền tinh thần mà sử dụng thuật ngữ quyền tài sản quyền nhân thân Sau xem xét, Ban soạn thảo Luật sở hữu trí tuệ định không quy định tách rời quyền tác giả quyền chủ sở hữu tác phẩm; nội dung quyền tài sản quyền nhân thân thay đổi so với quy định trước cho phù hợp với Công ước Berne; nhiên, sử dụng thuật ngữ quyền tài sản quyền nhân thân cho thống với văn pháp luật khác hệ thống pháp luật Việt Nam[13] Theo quy định Bộ luật dân năm 1995 (Điều 791), Nghị định 63/CP[14] (Điều 9), độc quyền sáng chế có hiệu lực từ ngày cấp đến hết 20 năm tính từ ngày nộp đơn hợp lệ Hiệp định TRIPs, BTA yêu cầu thời hạn bảo hộ sáng chế không chấm dứt trước 20 năm kể từ ngày nộp đơn Đa số luật quốc gia quy định thời hạn bảo hộ 20 sáng chế Luật nhiều nước phát triển (ví dụ: Mỹ, Nhật Bản) quy định khả kéo dài thời hạn bảo hộ cho sáng chế mà việc khai thác phải qua thủ tục cấp phép lưu hành nhiều thời gian dược phẩm Sau phân tích, đánh giá, xem xét điều kiện Việt Nam, quy định hiệu lực độc quyền sáng chế (khoản Điều 93 Luật sở hữu trí tuệ), nhà làm luật định không quy định khả kéo dài thời hạn bảo hộ số nước dành cho sản phẩm cần thời gian thử nghiệm, phê duyệt trước khai thác, lưu hành Bởi vì, quy định chủ yếu áp dụng cho tân dược rơi vào tổ chức, cá nhân nước Kết việc ứng dụng Luật so sánh trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ Khi Việt Nam đệ đơn gia nhập Tổ chức thương mại giới (WTO) vào năm 1995, WTO cho pháp luật sở hữu trí tuệ nước ta không tương thích với hiệp định quan trọng sở hữu trí tuệ tổ chức này-TRIPs; không thoả đáng, không hiệu quả[15] Vào thời điểm trước Luật sở hữu trí tuệ ban hành, quy phạm pháp luật sở hưũ trí tuệ Việt Nam WTO đánh giá đầy đủ phù hợp với Hiệp định TRIPs Tuy nhiên, quy phạm xếp không hợp lí, nhiều quy phạm quy định văn luật, đó, làm giảm hiệu lực toàn hệ thống, đồng thời gây khó khăn cho việc thực thi Luật sở hữu trí tuệ đời khắc phục hầu hết bất cập quy định pháp luật sở hữu trí tuệ trước đây, là: quy định tản mạn, chưa có tính hệ thống, tính thống (ví dụ: quy định thực thi quyền tác giả, quy định đơn yêu cầu cấp văn bảo hộ đối tượng sở hữu công nghiệp…); quy định chưa rõ ràng (ví dụ: quy định hành vi xâm phạm quyền tác giả, hành vi xâm phạm quyền sở hữu công nghiệp…); nhiều vấn đề chưa điều chỉnh (ví dụ: quy định xử lý hành vi xâm phạm quyền sở hữu trí tuệ quan hải quan, quy định chứng cứ, giám định, nguyên đơn giải tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ theo thủ tục tố tụng, quy định bồi thường thiệt hại quyền sở hữu trí tuệ bị xâm phạm…); nhiều quy định không tương thích với điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ Luật sở hữu trí tuệ ban hành làm cho hệ thống bảo hộ sở hữu trí tuệ hoàn toàn tương thích với yêu cầu công ước quốc tế mà Việt Nam thành viên (tức tuân thủ quy định mang tính nguyên tắc điều ước quốc tế đối tượng bảo hộ, điều kiên bảo hộ, thủ tục xác lập quyền, quy định thực thi…) thích hợp với định hướng phát triển pháp luật sở hữu trí tuệ giới điều kiện thực tế Việt Nam[16] Để đạt thành công này, có hỗ trợ tích cực Luật so sánh trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ Ứng dụng Luật so sánh thực đem lại cho giải pháp hiệu trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ Với hỗ trợ Luật so sánh trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ, pháp luật sở hữu sở hữu trí tuệ nước ta trở nên hoàn thiện hơn, xích lại gần với điều ước quốc tế sở hữu trí tuệ pháp luật sở hữu trí tuệ quốc gia khác giới Tuy nhiên, số quy định Luật sở hữu trí tuệ không hoàn toàn giống với quy định nhiều nước giới (ví dụ: quy định điều kiện công nhận nhãn hiệu hàng hoá, quy định điều kiện bảo hộ kiểu dáng hàng dệt…) Điều được giải thích dễ dàng từ góc độ Luật so sánh, khác biệt văn hoá, kinh tế, xã hội nước ta so với nước khác Kết ứng dụng Luật so sánh xây dựng Luật sở hữu trí tuệ năm 2005 cho thấy vai trò quan trọng Luật so sánh hoạt động xây dựng đổi pháp luật Để hoạt động ứng dụng đạt kết cao, cần phải nâng cao hiểu biết Luật so sánh cho chủ thể tham gia vào hoạt động lập pháp, có họ thực ứng dụng Luật so sánh không đơn so sánh luật./ [1] Xem: Michael Bogdan, “Comparative Law”, Klwer Norstedts Juridik Tana, (1996), trang 28-38; Peter de Cruz, “Comparative Law in a changing world”, 2nd edition, Cavendish Publishing Limited, (1999), ISBN 85941 432 X, trang 18 [2] Luật sở hữu trí tuệ Quốc hội khoá XI thông qua kỳ họp thứ 8, ngày 19/11/2005, bao gồm phần, 18 chương, 222 điều [3] Mặc dù tảng Luật sở hữu trí tuệ năm 2005 Bộ luật dân năm 2005, Bộ luật dân năm 2005 quy định sở hữu trí tuệ chuyển giao công nghệ phần thứ 6; nữa, Luật so sánh ứng dụng xây dựng Bộ luật dân năm 2005 nói chung, phần thứ Bộ luật nói riêng Tuy nhiên, viết này, tác giả tập trung bàn ứng dựng Luật so sánh trình xây dựng Luật sở hữu trí tuệ năm 2005 SOURCE: TÁC GIẢ GỬI (NGUỒN ĐĂNG TRÊN TẠP CHÍ… SỐ PHÁT HÀNH CHƯA XÁC ĐỊNH) [4] Xem Michael Bogdan, Peter de Cruz (footnote 1); Djalil I.Kiekbaev, “Comparative Law: Method, Science or Education Discipline”, http:// www.ejcl.org/73/art732.html#N_1; C.J.P van Laer, “The Applicability of comparative concepts”, http:// www.ejcl org/ejcl/22/art22-1.html [5] Xem: Kamil Idris, “Sở hữu trí tuệ, công cụ đắc lực để phát triển kinh tế”, Tổ chức sở hữu trí tuệ giới, trang 54 [6] Pháp luật sở hữu trí tuệ biết đến với vai trò truyền thống là: bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể sáng tạo, công cho tác giả, chủ sở hữu đối tượng sở hữu trí tuệ; khuyến khích sáng tạo cá nhân, tổ chức xã hội, thúc đẩy nỗ lực, cống hiến cá nhân vào hoạt động nghiên cứu khoa học, cải tiến kỹ thuật, tạo sản phẩm vật chất tinh thần cho xã hội; bảo đảm sử dụng tốt hơn, hiệu thành nghiên cứu sáng tạo lĩnh vực, mặt khác đời sống kinh tế-xã hội; ngăn chặn hạn chế vi phạm chủ thể có quyền với đối tượng [7] Xem: T.S Vũ Mạnh Chu, “Luật sở hữu trí tuệ-Sản phẩm trí tuệ”, http:// www.cov.org.vn [8] Xem: http:// www.wptn.com (9/2006) [9] Xem thêm: Michael Bogdan (footnote 1), trang 28-31 [10] Công ước quốc tế sở hữu trí tuệ Công ước Berne, năm 1883, bảo hộ tác phẩm văn học, nghệ thuật [11] Để tiến hành nghiên cứu so sánh luật, chủ thể tiến hành phải áp dụng phương pháp so sánh định (the comparative law method) Cho đến nay, có nhiều phương pháp áp dụng hoạt động so sánh luật Theo Tiến sĩ Peter de Cruz, phương pháp là: So sánh vĩ mô so sánh vi mô (Macro comparison and micro comparison); Kiểm tra chức (The test of functionality); Phương pháp ba giai đoạn (The three-stage approach); Phương pháp Blueprint (The method of comparison: Blueprint) Còn theo giáo sư Morissette giáo sư Garry Bell (Canada), phương pháp là: Phân loại mô tả cách khách quan; Phân tích đánh giá hệ thống pháp luật sở đối chiếu với hệ thống pháp luật khác; Phân tích, đánh giá quy định chế định pháp luật khác từ giác độ phương pháp luận tư tưởng Việc lựa chọn phương pháp so sánh cụ thể tuỳ thuộc vào đối tượng so sánh mục đích nghiên cứu so sánh [12] Bộ luật dân năm 1995 Nghị định 76/CP, ngày 29/11/1996 Chính Phủ hướng dẫn số quy định quyền tác giả Bộ luật dân năm 1995 [13] Tức là, trường hợp này, thuật ngữ không trùng với Công ước Berne pháp luật hầu quy định pháp luật quyền tác giả lại hoàn toàn phù hợp [14] Xem footnote 12 [15]Xem: “Accession to the WTO and the intellectual property system in Vietnam”, http://siteresources worldbank.org/INTRANETTRADE/Resources/WBIRTraining/vietIPR_hai.pdf (9/2006) [16] Xem: “Vietnam’s Intellectual Property Law 2005”, 22nd APEC Intellectual Property Experts’ Group Meeting, Hanoi, Vietnam 21-22 February 2006, http:// www.apec.org (9/2006); http:// www.iipa.com/rbc/2006/2006SFEC301VIETNAM.pdf (9/2006) Filed under: LUAT SO HUU TRI TUE LUẬT SO SÁNH VÀ THỰC TIỄN XÂY DỰNG PHÁP LUẬT NGÂN HÀNG Ở VIỆT NAM Posted on 14/03/2008 by civillawinfor TS NGUYỄN VĂN TUYẾN - KHOA PHÁP LUẬT KINH TẾ - ĐHL HÀ NỘI Với bề dày lịch sử hình thành phát triển mình, luật so sánh có ảnh hưởng mạnh mẽ đến trình phát triển hệ thống pháp luật giới Ở Việt Nam, luật so sánh đóng vai trò quan trọng trình xây dựng pháp luật nói chung pháp luật ngân hàng nói riêng Bài viết xin đề cập ứng dụng chủ yếu luật so sánh trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam - lĩnh vực pháp luật xem chịu nhiều ảnh hưởng xu hướng tự hoá hội nhập quốc tế Vai trò luật so sánh trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam Đối với Việt Nam, vai trò luật so sánh lĩnh vực lập pháp nói chung lĩnh vực xây dựng pháp luật ngân hàng nói riêng thể điểm sau: Thứ nhất, luật so sánh cho thấy tương đồng khác biệt pháp luật ngân hàng Việt Nam với pháp luật ngân hàng quốc gia khác giới pháp luật ngân hàng quốc tế Trong trình chuyển đổi từ kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường, trước sức ép việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp lí cho phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường, nhà soạn luật Việt Nam buộc phải tiếp cận nhiều với pháp luật nước (đặc biệt pháp luật nước có kinh tế thị trường phát triển) bước đầu sử dụng kĩ mẻ luật so sánh để tìm đường phát triển thích hợp cho pháp chế Việt Nam Với lợi sẵn có mình, luật so sánh không phương tiện hữu ích để học giả nghiên cứu pháp luật nước ngoài, mà cẩm nang hữu dụng nhà soạn luật việc xây dựng pháp luật nói chung pháp luật ngân hàng nói riêng Thứ hai, luật so sánh cho ta thấy nguyên nhân sở dẫn đến tương đồng hay khác biệt pháp luật ngân hàng Việt Nam so với pháp luật ngân hàng quốc gia khác giới Đây có lẽ vai trò quan trọng luật so sánh “địa hạt” xã hội học pháp luật thông qua việc nghiên cứu nguyên dẫn đến tương đồng hay khác biệt trường phái pháp luật, có dịp tìm hiểu sâu lịch sử văn minh nhân loại, đa dạng hoá kinh tế, thể chế trị văn hoá khác giới, với tính cách yếu tố chủ yếu tạo nên khác biệt hệ thống pháp luật quốc gia dòng họ pháp luật đương đại Việc thừa nhận tồn khách quan dòng họ pháp luật, hệ thống pháp luật quốc gia với nét đặc thù riêng cho thấy việc nhập cách nguyên xi, máy móc quy định pháp luật nước khác vào hoàn cảnh nước điều nên cân nhắc cần nghiên cứu kĩ trước thực Dựa việc đánh giá nguyên nhân sở dẫn đến tương đồng khác biệt pháp luật ngân hàng quốc gia, có lẽ nội dung quan trọng việc ứng dụng luật so sánh lĩnh vực xây dựng pháp luật ngân hàng tìm kiếm quy định hợp lí pháp luật ngân hàng nước pháp luật ngân hàng quốc tế, từ xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng Việt Nam theo hướng tiệm cận với chuẩn mực tiên tiến pháp luật ngân hàng nước phát triển, phù hợp với thông lệ quốc tế hoạt động ngân hàng Thứ ba, luật so sánh trang bị cho người soạn luật cách tư pháp chế đại kĩ thuật lập pháp tiên tiến Tư kĩ thuật cần ứng dụng lĩnh vực xây dựng pháp luật ngân hàng nước ta mà kết phải tiếp nhận có chọn lọc quy tắc pháp lí tiến pháp luật nước Chẳng hạn, quy định mô hình tổ chức chế hoạt động ngân hàng trung ương, loại hình tổ chức tín dụng chế hoạt động kinh doanh chúng kinh tế thị trường Thực tế cho thấy, hầu hết quy định pháp luật ngân hàng Việt Nam có nguồn gốc từ pháp luật ngân hàng số nước theo truyền thống án lệ số nước theo truyền thống luật thành văn có Trung Quốc Thứ tư, vai trò luật so sánh trình lập pháp ngân hàng thể chỗ giúp cho luật gia nước làm cho pháp luật nước tương thích với pháp luật quốc tế Kĩ thuật so sánh luật nhà soạn thảo pháp luật sử dụng phương tiện trình xây dựng pháp luật quốc gia, nhằm đáp ứng nhu cầu hài hoà thống hoá pháp luật quốc gia với pháp luật quốc tế Trong bối cảnh Việt Nam thức trở thành thành viên Tổ chức thương mại giới (WTO) thức tham gia vào sân chơi toàn cầu, việc tìm hiểu pháp luật nước pháp luật quốc tế nắm vững tập quán, thông lệ quốc tế lĩnh vực ngân hàng để hành xử hợp lí yêu cầu thiết Nhu cầu dường đáp ứng tốt thông qua đường ứng dụng luật so sánh Những yêu cầu đặt trình sử dụng luật so sánh vào việc xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng Hiển nhiên, muốn ứng dụng luật so sánh vào việc xây dựng pháp luật nói chung pháp luật ngân hàng nói riêng trước hết cần xác định yêu cầu đặt hoạt động Từ đó, người soạn luật tìm mô hình lí tưởng, thích hợp cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng theo hướng đảm bảo hài hòa, thống tương thích với pháp luật ngân hàng nước pháp luật ngân hàng quốc tế Thực tiễn hoạt động xây dựng pháp luật ngân hàng cho thấy để có thành công trình sử dụng luật so sánh vào việc xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng, người soạn luật cần lưu ý yêu cầu sau đây: Một là, cần so sánh quy định pháp lí ngân hàng trung ương pháp luật ngân hàng nước, trọng đến nhóm nước phát triển nhóm nước có hoàn cảnh, điều kiện tương đồng với Việt Nam Những quy định thường thể đạo luật riêng ngân hàng trung ương quốc gia, với nội dung quy định mô hình tổ chức, cách thức quản lí điều hành chế hoạt động ngân hàng trung ương Việc so sánh quy định không mục đích tìm điểm tương đồng khác biệt địa vị pháp lí ngân hàng trung ương hệ thống pháp luật giới, lí giải nguyên tương đồng khác biệt làm rõ ưu điểm nhược điểm mô hình ngân hàng trung ương giới Công việc tạo tiền đề thuận lợi cho việc ứng dụng luật so sánh trình xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng Việt Nam, đặc biệt việc thiết kế địa vị pháp lí ngân hàng trung ương cho phù hợp với hoàn cảnh nước trình chuyển đổi kinh tế từ chế kế hoạch hoá tập trung sang chế thị trường Thứ hai, so sánh quy định pháp lí tổ chức tín dụng (các định chế tài trung gian) pháp luật ngân hàng nước Đây nội dung cấu trúc luật ngân hàng quốc gia giới, lẽ hoạt động ngân hàng xem vấn đề trọng tâm phạm vi điều chỉnh luật ngân hàng Tuỳ thuộc vào mục tiêu ứng dụng luật so sánh, việc so sánh pháp luật ngân hàng tập trung vào vấn đề như: Xác định giới hạn cách thức can thiệp nhà nước hoạt động kinh doanh tổ chức tín dụng điều kiện kinh tế thị trường; loại hình tổ chức tín dụng hình thức hoạt động kinh doanh chủ yếu nó; chế bảo vệ quyền lợi người gửi tiền quan hệ nhận tiền gửi chế bảo vệ quyền lợi tổ chức tín dụng quan hệ cấp tín dụng với khách hàng vay… Việc so sánh pháp luật cần đảm bảo tính toàn diện (so sánh hệ thống pháp luật điển hình giới) nhằm có kết luận khách quan chất mô hình pháp luật đồng thời phải lưu ý đến tính đặc thù pháp luật ngân hàng nước phát triển nhóm nước có điều kiện, hoàn cảnh kinh tế - trị - xã hội tương đồng với Việt Nam Các ứng dụng chủ yếu luật so sánh trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam Trong vòng khoảng 10 năm trở lại đây, pháp luật ngân hàng Việt Nam có bước tiến dài đáng kể Bằng chứng cho nhận định đời hai pháp lệnh ngân hàng gần hai đạo luật ngân hàng Dù không thức tuyên bố phủ nhận vai trò luật so sánh tiến trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam thời gian qua Thật vậy, trước năm 1990, hệ thống ngân hàng Việt Nam tồn theo mô hình cấp, gắn với đặc trưng kinh tế kế hoạch hóa Theo mô hình này, Ngân hàng nhà nước Việt Nam pháp nhân hoạt động lĩnh vực ngân hàng, vừa với tư cách quan quản lí nhà nước ngân hàng, vừa tiến hành hoạt động ngân hàng trung ương lãnh thổ Việt Nam đồng thời kiêm chức ngân hàng thương mại, tức huy động vốn cho vay khu vực kinh tế quốc doanh khu vực kinh tế tập thể Mô hình tách bạch rõ ràng chức quản lí nhà nước ngân hàng ngân hàng nhà nước với chức kinh doanh ngân hàng ngân hàng thương mại Vì vậy, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam giai đoạn không hoạt động theo nghĩa ngân hàng trung ương, không thực ngân hàng thương mại với chức kinh doanh ngân hàng chuyên nghiệp Kể từ kinh tế Việt Nam thức chuyển đổi theo hướng thị trường có điều tiết Nhà nước, việc tìm hiểu, học hỏi tiếp thu kinh nghiệm lập pháp nước nhiều lĩnh vực nói chung lĩnh vực ngân hàng nói riêng dẫn tới hệ đời hai pháp lệnh ngân hàng (bao gồm Pháp lệnh ngân hàng nhà nước Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng công ti tài chính) Đây kết ban đầu việc ứng dụng luật so sánh lĩnh vực xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam Với sở pháp lí hai pháp lệnh ngân hàng gần hai đạo luật ngân hàng, hệ thống ngân hàng Việt Nam có thay đổi tổ chức hoạt động, so với giai đoạn trước Dựa tảng pháp lí trực tiếp văn quy phạm pháp luật này, hệ thống ngân hàng hai cấp Việt Nam thức hình thành, bao gồm hai phận ngân hàng trung ương ngân hàng trung gian, với phân tách rạch ròi chức “ngân hàng trung ương” ngân hàng Nhà nước Việt Nam với chức “kinh doanh ngân hàng” ngân hàng trung gian Trên thực tế, hệ thống thiết lập dựa vào việc tiếp thu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nước lĩnh vực ngân hàng Trong trình soạn thảo pháp lệnh đạo luật ngân hàng, nhiều tài liệu pháp luật nước thu thập dịch sang tiếng Việt để thuận tiện cho việc tìm hiểu, nghiên cứu, so sánh đối chiếu, với mục tiêu học hỏi vận dụng cho phù hợp với hoàn cảnh Việt Nam Dựa vào kết so sánh luật, nhiều quy định pháp luật nước du nhập vào Việt Nam thể rõ nét hai pháp lệnh ngân hàng ban hành năm 1990, đặc biệt hai đạo luật ngân hàng ban hành năm 1997 (bao gồm Luật ngân hàng nhà nước Luật tổ chức tín dụng) Đánh giá khái quát, hình dung việc ứng dụng luật so sánh trình xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng Việt Nam thể khía cạnh chủ yếu sau đây: - Về địa vị pháp lí ngân hàng trung ương Trên giới, số nước quy định ngân hàng trung ương quan độc lập với phủ trực thuộc quốc hội Hoa Kì, Đức, Hungary, Úc… đạo luật ngân hàng trung ương số nước khác Trung Quốc, Đài Loan, Hàn Quốc, Uzbekistan…() lại quy định ngân hàng trung ương quan phủ thuộc sở hữu nhà nước Chẳng hạn, Luật Ngân hàng nhân dân Trung Quốc quy định: “Ngân hàng nhân dân Trung Quốc ngân hàng trung ương nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa Dưới lãnh đạo Quốc vụ viện, Ngân hàng nhân dân Trung Quốc thiết lập thực thi sách tiền tệ, thực tra kiểm soát toàn hoạt động ngân hàng” (Điều 2); “Toàn vốn Ngân hàng nhân dân Trung Quốc nhà nước cấp thuộc sở hữu nhà nước” (Điều 18) Ngoài ra, quy định điều 5, 6, 7, 49 đạo luật Ngân hàng Hàn Quốc ngụ ý quan trực thuộc phủ Hàn Quốc thuộc sở hữu nhà nước Dựa kết so sánh đối chiếu mô hình ngân hàng trung ương theo pháp luật số nước có hoàn cảnh tương đồng với Việt Nam (ví dụ: Trung Quốc, Đài Loan, Hàn Quốc, Uzbekistan) xem xét hoàn cảnh cụ thể Việt Nam, nhà soạn luật định lựa chọn mô hình ngân hàng trung ương trực thuộc phủ nhà nước sở hữu Sự lựa chọn thể Điều Pháp lệnh Ngân hàng nhà nước Việt Nam sau quy định Điều Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam.() Đây ví dụ điển hình việc sử dụng kết so sánh luật vào trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam điều kiện phát triển kinh tế thị trường - Về cấu tổ chức ngân hàng trung ương Việc thiết kế mô hình tổ chức ngân hàng trung ương vấn đề quan tâm nước Theo thông lệ, hầu thiết kế ngân hàng trung ương theo mô hình tổ chức doanh nghiệp, lịch sử, tồn định chế hỗn hợp hai tính chất: Doanh nghiệp quyền.() Theo mô hình này, cấu tổ chức ngân hàng trung ương bao gồm quan quản trị, quan điều hành trụ sở có hệ thống chi nhánh, văn phòng đại diện, sở giao dịch nơi khác nước nước Đặc biệt, ngân hàng trung ương nước thường tồn quan giữ vai trò đặc biệt, gọi hội đồng tiền tệ (Hàn Quốc), hội đồng sách tiền tệ (Trung Quốc, Pháp), hội đồng sách (Nhật Bản), hội đồng giám đốc (Đài Loan) hội đồng tư vấn sách tiền tệ (Hoa Kì)()… Cơ quan thiết kế nằm cấu tổ chức ngân hàng trung ương (ví dụ Pháp) quan độc lập máy tổ chức ngân hàng trung ương (ví dụ Trung Quốc, Hàn Quốc…).() Trong trình soạn thảo hai pháp lệnh ngân hàng gần hai đạo luật ngân hàng, hầu hết quy định nêu mô hình tổ chức ngân hàng trung ương nước nhà soạn luật nghiên cứu, so sánh tìm cách đưa vào pháp luật Việt Nam, xuất phát từ tương đồng điều kiện kinh tế, trị, văn hóa, xã hội Việt Nam với số nước khác khu vực châu Á Sự du nhập quy định cấu tổ chức ngân hàng trung ương trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam có thay đổi theo thời gian, thể điều 4, Pháp lệnh Ngân hàng nhà nước sau Điều Luật Ngân hàng nhà nước Việt Nam.() - Về mục tiêu hoạt động ngân hàng trung ương Theo đạo luật ngân hàng trung ương nước, quan đặc biệt thành lập hoạt động mục tiêu thực sách tiền tệ quốc gia, ổn định giá trị đồng tiền nước kiểm soát hoạt động hệ thống ngân hàng kinh tế Ví dụ: Trong Luật ngân hàng Liên bang Đức quy định nhiệm vụ Ngân hàng Liên bang Đức là: “Điều tiết hoạt động lưu thông tiền tệ cung ứng tín dụng cho kinh tế với mục đích ổn định tiền tệ đối nội đối ngoại…” (Tiết 3) Luật Ngân hàng nhân dân Trung Hoa lại quy định: “Mục tiêu sách tiền tệ trì ổn định giá trị đồng tiền thúc đẩy tăng trưởng kinh tế” (Điều 3) Còn đạo luật Ngân hàng Hàn Quốc quy định “Mục tiêu hàng đầu Ngân hàng Hàn Quốc là: 1) Duy trì ổn định giá trị đồng tiền để phục vụ cho phát triển kinh tế quốc gia, 2) Thúc đẩy tiến trình phát triển kinh tế tiếp tục sử dụng cách hữu hiệu tài nguyên quốc gia thông qua hoạt động an toàn thực chức hệ thống tín dụng ngân hàng quốc gia” (Điều 3) Xuất phát từ nhận thức cho mục tiêu nêu quy định chung pháp luật ngân hàng nước, nhà làm luật Việt Nam lựa chọn giải pháp xây dựng quy định tương tự mục tiêu hoạt động Ngân hàng nhà nước Việt Nam cho phù hợp với thông lệ quốc tế Mục tiêu bước đầu ghi nhận Điều Pháp lệnh ngân hàng nhà nước sau quy định rõ ràng khoản Điều Luật Ngân hàng nhà nước.() - Về hoạt động nghiệp vụ ngân hàng trung ương Có thể dễ dàng nhận thấy hầu hết ngân hàng trung ương nước thực hoạt động nghiệp vụ giống nhau, nghiệp vụ phát hành tiền quản lí, điều tiết lưu thông tiền tệ; nghiệp vụ tín dụng cung ứng dịch vụ ngân hàng hệ thống tổ chức tín dụng phủ; nghiệp vụ mua bán ngoại hối quản lí dự trữ ngoại hối mục tiêu sách tiền tệ quốc gia Trên thực tế, hoạt động nghiệp vụ quy định tương tự pháp luật ngân hàng Việt Nam Đó chứng sinh động chứng minh trình hội nhập nhanh chóng pháp luật ngân hàng Việt Nam với pháp luật ngân hàng nước pháp luật ngân hàng quốc tế, dựa kết so sánh luật - Về địa vị pháp lí tổ chức tín dụng Việc tiếp thu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nước xem nhu cầu cần thiết trình xây dựng hoàn thiện pháp luật Kể từ khởi động trình chuyển đổi kinh tế theo hướng thị trường, hoạt động so sánh luật lĩnh vực ngân hàng thức tiến hành Việt Nam Một thành trình khái quát hóa mô hình ngân hàng đa theo kiểu Đức, kiểu Anh hay kiểu Nhật Bản Hoa Kì.() Kết sở khoa học để nhà làm luật Việt Nam lựa chọn mô hình thích hợp địa vị pháp lí tổ chức tín dụng hoạt động Việt Nam Theo quy định hành Luật tổ chức tín dụng, địa vị pháp lí tổ chức tín dụng Việt Nam thiết kế theo hướng kết hợp mô hình ngân hàng đa theo kiểu Anh kiểu Đức Những quy định cho phép loại hình tổ chức tín dụng quyền thực hoạt động ngân hàng phạm vi định, tùy thuộc vào chất tổ chức tín dụng ngân hàng hay ngân hàng Ngoài ra, tổ chức tín dụng phép góp cổ phần vào doanh nghiệp khác vốn tự có với giới hạn định; phép tham gia vào hoạt động lĩnh vực chứng khoán, bảo hiểm thông qua việc thành lập công ti trực thuộc có tư cách pháp nhân Đây tiếp nhận có chủ đích mô hình ngân hàng đa theo pháp luật nước vào hoàn cảnh cụ thể Việt Nam Thực tiễn cho thấy tiếp nhận mô hình tỏ thích hợp với xu hướng phát triển lâu dài hệ thống ngân hàng kinh tế thị trường Việt Nam - Về tổ chức hoạt động tổ chức tín dụng Ngoài quy định việc cấp, thu hồi giấy phép hoạt động ngân hàng quy định cấu tổ chức nói chung tổ chức tín dụng, luật ngân hàng nước tìm cách quy định rõ hoạt động ngân hàng chuyên nghiệp mà tổ chức tín dụng phép thực Các hoạt động bao gồm việc huy động vốn hình thức nhận tiền gửi kí thác từ công chúng, phát hành giấy tờ có giá nước nước ngoài, nhận khoản tín dụng ngắn hạn từ ngân hàng trung ương sử dụng nguồn vốn huy động để cấp tín dụng cho khách hàng đồng thời cung ứng dịch vụ toán cho khách hàng mục tiêu lợi nhuận Có thể dễ dàng tìm thấy quy định Luật ngân hàng thương mại Trung Quốc (Điều Điều 3); Luật ngành tín dụng Đức (Khoản Tiết 1); Luật ngân hàng Ba Lan năm 1989 (Điều 11.1); Luật tổ chức tài ngân hàng năm 1989 - Đạo Luật 372 Malaysia (khoản phần mở đầu).() Tương tự luật ngân hàng nước, hoạt động chuyên nghiệp ghi nhận đầy đủ Luật tổ chức tín dụng Việt Nam.() Những quy định xây dựng từ ý tưởng du nhập vay mượn quy định tiên tiến nước ngoài, nước phát triển Đức, Pháp, Hoa Kì, Nhật Bản nước có điều kiện, hoàn cảnh tương tự Việt Nam Trung Quốc, Đài Loan, Malaysia…() Tóm lại, gần hai thập kỉ xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng Việt Nam, nhiều quy định pháp luật tiên tiến nước du nhập vào Việt Nam nhờ việc sử dụng hữu hiệu luật so sánh Ngoài việc tiếp thu có chọn lọc quy định hợp lí pháp luật nước ngoài, pháp luật ngân hàng Việt Nam thừa nhận tồn có tính cách tạm thời số quy định đặc thù giai đoạn kinh tế chuyển đổi, chẳng hạn việc trì vai trò chủ đạo ngân hàng thương mại nhà nước giai đoạn định; quy định chức quản lí nhà nước Ngân hàng nhà nước Việt Nam hệ thống ngân hàng… Sau gần hai mươi năm xây dựng thiết chế khung khổ pháp lí cho kinh tế thị trường từ tảng kinh tế kế hoạch hóa tập trung cao độ, pháp luật ngân hàng Việt Nam dù chưa hoàn thiện thừa nhận nguyên tắc thị trường việc thiết kế quy định mô hình tổ chức hoạt động nghiệp vụ ngân hàng trung ương định chế tài trung gian Việt Nam, xem bước tiến lớn tư pháp lí nhà soạn luật Điều phản ánh rõ nét kết ứng dụng luật so sánh vào lĩnh vực xây dựng pháp luật ngân hàng nước ta thập kỉ vừa qua Những thành tựu tiền đề thuận lợi cho việc tiếp tục ứng dụng luật so sánh vào trình hoàn thiện pháp luật ngân hàng Việt Nam thời gian tới./ ([1]).Xem: Ngân hàng nhà nước Việt Nam, Luật ngân hàng trung ương số nước (tài liệu hội thảo), Hà Nội 1996 ([2]).Xem: Điều Pháp lệnh ngân hàng nhà nước Việt Nam Điều Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam ([3]).Xem: Lê Vinh Danh, “Tiền hoạt động ngân hàng”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1997, tr 81 ([4]).Xem: Ngân hàng nhà nước Việt Nam, Luật ngân hàng trung ương số nước (tài liệu hội thảo), Hà Nội 1996 ([5]).Xem: - Lê Vinh Danh, “Tiền hoạt động ngân hàng”, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội năm 1997, tr 90, 91, 92, 93, 94, 95 - Ngân hàng nhà nước Việt Nam, Luật ngân hàng trung ương số nước (tài liệu hội thảo), Hà Nội 1996 ([6]) Theo quy định trước Pháp lệnh ngân hàng nhà nước, quan tư vấn cho Chính phủ sách tiền tệ Việt Nam Hội đồng quản trị, thiết kế nằm máy tổ chức Ngân hàng nhà nước Việt Nam, với tư cách quan giữ quyền quản trị ngân hàng nhà nước (quy định có lẽ du nhập từ mô hình Ngân hàng trung ương Ba Lan, Hungari, Malaysia…) Tuy nhiên, soạn thảo Luật ngân hàng nhà nước, nhà làm luật có thay đổi quan trọng quan sở tham khảo kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nước cho phù hợp với tiến trình phát triển kinh tế Việt Nam Theo quy định Điều Luật ngân hàng nhà nước, việc quản trị ngân hàng nhà nước chuyển sang cho Thống đốc nhiệm vụ tư vấn cho Chính phủ sách tiền tệ chuyển giao cho Hội đồng tư vấn sách tiền tệ, thiết kế độc lập với máy tổ chức Ngân hàng nhà nước Việt Nam (quy định xây dựng dựa việc tiếp nhận mô hình tổ chức Ngân hàng trung ương Trung Quốc, Hàn Quốc số nước khác châu Á) ([7]) Điều Pháp lệnh ngân hàng nhà nước ghi nhận mục tiêu hoạt động Ngân hàng nhà nước Việt Nam “ổn định giá trị đồng tiền” Còn khoản Điều Luật ngân hàng nhà nước lại có quy định mở rộng rõ ràng hơn: “Hoạt động ngân hàng nhà nước nhằm ổn định giá trị đồng tiền, góp phần bảo đảm an toàn hoạt động ngân hàng hệ thống tổ chức tín dụng, thúc đẩy phát triển kinh tế xã hội theo định hướng xã hội chủ nghĩa” ([8]) Theo mô hình ngân hàng đa kiểu Đức, ngân hàng thương mại phép cung ứng toàn dịch vụ ngân hàng, chứng khoán bảo hiểm, chí phép sở hữu cổ phần doanh nghiệp khác Đối với mô hình ngân hàng đa theo kiểu Anh, việc cung ứng dịch vụ ngân hàng, ngân hàng thương mại tham gia vào lĩnh vực chứng khoán phải thông qua công ti có tư cách pháp nhân đồng thời, ngân hàng nắm giữ cổ phần doanh nghiệp thương mại khác kết hợp hoạt động ngân hàng với hoạt động bảo hiểm Còn mô hình ngân hàng đa theo kiểu Nhật Bản Hoa Kì, điểm khác biệt lớn so với hai mô hình tách bạch rõ ràng hai ngành công nghiệp ngân hàng công nghiệp chứng khoán, với khả nắm giữ hạn chế bị cấm nắm giữ cổ phần doanh nghiệp thương mại Tuy nhiên, gần khác biệt có xu hướng mờ nhạt dần hài hòa hóa thống hóa hệ thống pháp luật giới bối cảnh toàn cầu hóa Nguồn: Ngân hàng nhà nước Việt Nam, tài liệu tham khảo mô hình ngân hàng nước phát triển ([9]).Xem: Ngân hàng nhà nước Việt Nam, Luật ngân hàng thương mại tổ chức tín dụng số nước”, (tài liệu hội thảo), Hà Nội 1996 ([10]).Xem: Luật tổ chức tín dụng năm 1997 (đã sửa đổi, bổ sung số điều năm 2004) ([11]).Xem: Ngân hàng nhà nước Việt Nam, Luật ngân hàng thương mại tổ chức tín dụng số nước”, (tài liệu hội thảo), Hà Nội 1996 [...]... sự so sánh ở đó là quy trình của hoạt động này [3, tr.6] Qua đó cho thấy đặc điểm nổi trội của luật so sánh là việc sử dụng phương pháp so sánh, và đối tượng của nó là pháp luật và bản thân phương pháp so sánh Hai giáo sư còn nhấn mạnh rằng pháp luật nước ngoài là đối tượng chủ yếu của luật so sánh [3, tr.6] Chẳng thế mà Giáo sư Michael Bogdan đã cố gắng định nghĩa theo kiểu liệt kê rằng: "Luật so. .. chính trị học so sánh; các đối tượng của luật so sánh, và phương pháp so sánh, để có cơ may có được một định nghĩa có thể phù hợp Thứ nhất, các học giả trong khi nghiên cứu về lịch sử của luật so sánh đều thống nhất nhận định, phương pháp so sánh đã được sử dụng để tạo ra Bộ luật Mười hai Bảng của người La Mã cổ đại, và cũng được sử dụng trong các công trình của Aristotle (384-322B.C), của Montesquieu... cách so sánh các chế định hay các quy tắc pháp luật khác nhau của hệ thống pháp luật quốc gia của họ Điều này bác bỏ quan niệm cho rằng so sánh pháp luật bên trong của một quốc gia đơn nhất là đối tượng của luật so sánh, bởi việc so sánh này không mang lại tri thức gì mới vượt khỏi khuôn khổ của một quốc gia Ở trên, chúng ta đã thấy chỉ khi trào lưu quốc gia hoá tư tưởng pháp luật xuất hiện, thì luật so. .. 38 của Quy chế Toà án Thường trực Quốc tế Vậy quan điểm cho rằng so sánh các quy phạm của luật quốc gia với "quy phạm của luật quốc tế" là đối tượng của luật so sánh cần phải xem xét lại, trước hết, về mặt kỹ thuật Theo Ernst Rabel, đối với pháp luật thì chỉ những gì có cùng chức năng mới có thể so sánh được [2] Vậy phải chăng chúng ta so sánh được các quy phạm của luật quốc gia và các quy phạm của. .. chung Giải pháp trên của các nhà làm luật Việt Nam (dù dựa trên truyền thống của các Bộ luật lâu đời như Bộ luật Dân sự Đức) được đánh giá cao Qua trường hợp cụ thể của ứng dụng trực tiếp Luật So sánh trong xây dựng Bộ luật Dân sự năm 1995, chúng ta thấy rõ vai trò ảnh hưởng quan trọng của học vấn của các nhà làm luật trong hoạt động lập pháp Đa số những người trực tiếp tham gia so n thảo Bộ luật Dân... nghĩa này thực chất là sự mô tả các đối tượng của luật so sánh và nói lên phần nào những mục đích của phương pháp so sánh pháp luật Dẫu sao ông đã làm bật lên đặc trưng quan trọng của luật so sánh là việc sử dụng phương pháp so sánh như một cách thức chủ yếu để tiếp cận tới các hệ thống pháp luật khác nhau hay pháp luật nước ngoài Quan niệm về đối tượng của luật so sánh một cách dễ dãi hơn, nhưng cũng lại... những phương pháp của luật so sánh [6, tr.6-8] Tác giả của các quan điểm này còn cho rằng: việc so sánh pháp luật theo thời gian, có nghĩa là trong quá khứ, và so sánh pháp luật bên trong của một quốc gia đơn nhất, cả theo thời gian và không gian, đều là đối tượng của luật so sánh [6, tr.57-58] Trước tiên, người ta có thể nhận xét tổng quát rằng, các quan điểm này đã làm xoá nhoà ranh giới của các bộ môn... chung về vai trò của pháp luật trong xã hội và vai trò (chủ động và tích cực) của các luật sư Quan niệm về những vấn đề được coi là những vấn đề mang tính pháp lý, được giải quyết trước hết thông qua hệ thống pháp luật, và những vấn đề nào không được coi là những vấn đề mang tính pháp lý như các vấn đề tinh thần, kinh tế-những vấn đề nằm ngoài lĩnh vực của luật [3, tr.514-515) Những yếu tố của văn hoá... đối tượng của luật so sánh Nói cách khác, không có sự xuất hiện của pháp luật nước ngoài trong một công trình nghiên cứu nào đó, thì công trình đó không được coi là công trình so sánh pháp luật hoặc không được coi là sử dụng phương pháp so sánh pháp luật Thứ ba, tuy có một số công trình nghiên cứu có sử dụng phương pháp so sánh, chẳng hạn so sánh Bộ luật Hình sự 1985 và Bộ luật Hình sự 1999 của Việt... chung của pháp luật (tôi nhấn mạnh-Ngô Huy Cương)" [6, tr.6] Tiếp theo định nghĩa này, tác giả của nó còn nhắc nhở rằng: "Không nên đồng nhất các khái niệm “luật học so sánh” và "luật so sánh", khái niệm thứ nhất, theo nội dung, giàu có và có dung lượng lớn hơn nhiều và có tính chất tổng hợp" Hơn nữa, tác giả của các quan điểm này nhấn mạnh: phương pháp so sánh không phải là đối tượng của luật học so ... -Luật So sánh: định nghĩa, đối tượng, phương pháp, nguyên tắc so sánh -Lịch sử hình thành phát triển Luật So sánh -Vai trò Luật So sánh đời sống xã hội -Luật So sánh pháp luật quốc gia -Luật So. .. chung Vai trò Luật so sánh công hoàn thiện pháp luật Việt Nam Thứ năm, 11 12 2008 18:55 Vai trò Luật so sánh công hoàn thiện pháp luật Việt Nam (ĐỖ VĂN ĐẠI) ĐĂNG TRÊN TẠP CHÍ KHPL SỐ /2004 Vai trò. .. thức hoàn thiện bàn luận Trong viết xin trình bày, trao đổi vai trò luật so sánh công hoàn thiện pháp luật nước ta I Vai trò cỦa luẬt so sánh công cuỘc hoàn thiỆn pháp luẬt ViỆt Nam vỀ mẶt “khỐi