MỘT SỐ KIẾN NGHỊ XÂY DỰNG DỰ THẢO NGHỊ QUYẾT CỦA HỘI ĐỒNG THẨM PHÁN TÒA ÁN NHÂN DÂN TỐI CAO HƯỚNG DẪN THI HÀNH MỘT SỐ QUY ĐỊNH CỦA LUẬT TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI

VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ XÂY DỰNG DỰ THẢO NGHỊ QUYẾT CỦA HỘI ĐỒNG THẨM PHÁN TÒA ÁN NHÂN DÂN TỐI CAO HƯỚNG DẪN THI HÀNH MỘT SỐ QUY ĐỊNH CỦA LUẬT TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI (Sửa đổi phù hợp với Dự thảo 2.2 chỉnh lý ngày 20/03/2013) Luật sư Nguyễn Mạnh Dũng1 Nguyễn Thị Thu Trang2 A Cơ sở phương pháp luận xây dựng Nghị Quyết hướng dẫn Luật Trọng tài thương mại 2010 I Cơ sở việc xây dựng Nghị Hội đồng thẩm phán, Tòa án nhân dân tối cao Việc xây dựng Nghị Hội đồng thẩm phán, Tòa án nhân dân tối cao trước hết xuất phát từ quy định Điều 82 Luật trọng tài thương mại, theo “Chính phủ, Toà án nhân dân tối cao, Viện Kiểm sát nhân dân tối cao phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn quy định chi tiết hướng dẫn thi hành điều, khoản giao Luật; hướng dẫn nội dung cần thiết khác Luật để đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước.” Tuy nhiên, LTTTM Việt Nam khơng có điều khoản quy định rõ nội dung cần Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn Nghị định hướng dẫn luật TTTM Chính phủ (để hướng dẫn điều 15, điều 29 điều 79) nên Tòa án nhân dân tối cao, theo Điều 82, hướng dẫn nội dung cần thiết LTTTM để đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước trọng tài Thứ hai, xuất phát từ thực tiễn giải tranh chấp trọng tài Việt nam tranh chấp đầu tư quốc tế có liên quan đến doanh nghiệp quan nhà nước Việt nam sau LTTTM năm 2010 có hiệu lực cho thấy nhu cầu cần thiết phải ban hành văn hướng dẫn rõ quy định LTTTM Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam (VIAC) Luật sư Nguyễn Mạnh Dũng, Thạc sỹ Luật Giải tranh chấp quốc tế (Đại học Luân Đôn), nguyên thành viên Tổ biên tập Ban soạn thảo Luật Trọng tài thương mại thuộc Hội Luật gia Việt nam Ban soạn thảo Nghị định hướng dẫn Bộ tư pháp Thành viên Viện Trọng tài Luân Đôn –CIArb (Vương quốc Anh); Nguyễn Thị Thu Trang trợ lý nghiên cứu trọng tài quốc tế Công ty Luật TNHH MTV Tư vấn Độc Lập (tên giao dịch quốc tế Dzungsrt & Associates LLC – www.dzungsrt.com) VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 tổ chức nhiều buổi hội thảo để lấy ý kiến chuyên gia, trọng tài viên, thẩm phán, luật sư doanh nghiệp, vv vấn đề Thực tiễn giải tranh chấp trọng tài cho thấy, sau gần năm thực hiện, Luật Trọng tài Thương mại bước đầu góp phần tích cực thúc đẩy hoạt động trọng tài thương mại Việt Nam Tuy nhiên, áp dụng, luật trọng tài bộc lộ số điểm hạn chế chưa rõ ràng Từ đó, dẫn đến việc trung tâm trọng tài tòa án gặp nhiều lúng túng việc áp dụng luật cách thống Do đó, Nghị hướng dẫn số điều Luật trọng tài thương mại không nên giới hạn hướng dẫn liên quan trực tiếp đến nghiệp vụ xét xử Tòa án, mà phải đưa hướng dẫn, giải thích cụ thể quy định Luật Trọng tài thương mại để trung tâm trọng tài, tòa án cộng đồng doanh nghiệp có thống việc áp dụng II Phương pháp luận việc xây dựng Nghị Cần xác định rõ mục đích Nghị nhằm hướng dẫn, giải thích số quy định Luật trọng tài thương mại, không nhằm khắc phục khiếm khuyết Luật mà có phải tổng kết để sửa đổi, bổ sung theo trình tự luật định vào thời điểm thích hợp Do đó, cần tơn trọng tham khảo văn sau để đưa hướng dẫn phù hợp với tinh thần Luật: (i) Pháp lệnh Trọng tài thương mại 2003 (PLTTTM) LTTTM ban hành nhằm khắc phục hạn chế pháp lệnh bổ sung điểm để hoàn chỉnh hệ thống pháp luật trọng tài Tuy nhiên, LTTTM kế thừa quy định tạo tảng cho pháp luật trọng tài Việt nam (Ví dụ nguyên tắc Tính độc lập Thỏa thuận trọng tài (Separability), Bảo mật (Confidentiality), Tự xác định thẩm quyền Hội đồng trọng tài (Competence – Competence), v v áp dụng có tính chất ổn định thực tế thời gian dài (ii) Luật Trọng tài Mẫu Ủy ban Luật thương mại quốc tế Liên hiệp quốc (UNCITRAL) trình soạn thảo LTTTM có tiếp thu điều khoản Luật Mẫu UNCITRAL, ví dụ như: quy định khước từ quyền phản đối (điều VĂN PHÒNG HÀ NỘI: Phòng 6, tầng 11, tòa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 Luật Mẫu UNCITRAL); thẩm quyền áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (interim measure), Thỏa thuận trọng tài không thực được, vv (iii) Các báo cáo giải trình tiếp thu ý kiến chỉnh lý dự thảo Luật trọng tài, ý kiến góp ý đại biểu quốc hội, Ban soạn thảo ghi chép khác trình soạn thảo Luật trọng tài để thấy ý đồ cách diễn giải người làm luật đưa quy định Dựa sở phương pháp luận nêu trên, nhận thấy cần phải xem xét cân nhắc vấn đề cụ thể nêu mục B có tham khảo ý kiến Nhóm chuyên gia Trọng tài Hòa giải – Bộ phận xử lý nợ giải thể doanh nghiệp, khối môi trường đầu tư, nhóm Ngân hàng thê giới đề ngày 08/04/2013 xây dựng Nghị hướng dẫn LTTTM B Các vấn đề cụ thể cần hướng dẫn: I Đối tượng điều chỉnh hiệu lực thi hành Luật trọng tài thương mại năm 2010 Cần quy định rõ Đối tượng phạm vi điều chỉnh điều chỉnh Luật trọng tài thương mại 2010 Điều LTTTM quy định “Luật quy định thẩm quyền Trọng tài thương mại, hình thức trọng tài, tổ chức trọng tài, Trọng tài viên; trình tự, thủ tục trọng tài; quyền, nghĩa vụ trách nhiệm bên tố tụng trọng tài; thẩm quyền Tòa án hoạt động trọng tài; tổ chức hoạt động Trọng tài nước Việt Nam, thi hành phán trọng tài.” Ở đây, cần làm rõ thuật ngữ “Trọng tài nước Việt Nam” giới hạn bao gồm trung tâm trọng tài nước ngồi có chi nhánh, văn phòng đại diện Việt Nam, cấp phép hoạt động theo chương XII LTTTM hay bao gồm trung tâm trọng tài nước ngồi khơng có chi nhánh văn phịng đại diện Việt Nam (Xem điều 5, khoản trang Dự thảo) Cụ thể, bên có thỏa thuận giải tranh chấp trọng tài trung tâm trọng tài nước ngoài, địa điểm giải tranh chấp (seat of arbitration) Việt Nam rõ ràng, xét nguyên tắc trọng tài quốc tế (dưới góc độ học VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tòa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 thuật) bên có thỏa thuận lựa chọn địa điểm giải tranh chấp trọng tài Việt Nam Pháp Luật Việt nam nên áp dụng để điều chỉnh tố tụng trọng tài Hậu pháp lý liệu Tòa án Việt Nam có thẩm quyền hỗ trợ, giải việc dân liên quan đến trọng tài nước ngồi tiến hành Việt nam hay khơng (Phương án dự thảo) Thực tế xét xử Tòa án Việt Nam3 cho thấy, kể địa điểm giải tranh chấp trọng tài Việt Nam, phán tuyên trung tâm trọng tài nước coi phán trọng tài nước ngồi xem xét cơng nhận thi hành sở chương XXIX, phần VI BLTTDS Do đó, tịa án Việt Nam khơng có thẩm quyền giải việc liên quan đến hoạt động trọng tài nước VD: giải khiếu nại thẩm quyền hội đồng trọng tài, hỗ trợ thu thập chứng áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Điều có lẽ quy định điều 342, khoản Bộ luật tố tụng dân Việt nam coi định trọng tài nước tuyên Việt nam (tức địa điểm giải tranh chấp Việt nam) định trọng tài nước theo Công ước New York năm 1958 (Phương án dự thảo) Ngược lại cho rằng, LTTTM điều chỉnh hoạt động trung tâm trọng tài nước ngồi này, hiểu rằng, phán trung tâm trọng tài nước tuyên phải xem phán Trọng tài nước (ví vụ VIAC) có hiệu lực thi hành án có hiệu lực pháp luật để thi hành Việt Nam mà không cần thông qua thủ tục xin công nhận cho thi hành Bộ luật tố tụng dân Tịa án có thẩm quyền xem xét giải việc liên quan đến hoạt động trung tâm trọng tài nước hội đồng trọng tài vụ việc nước Đồng thời trung tâm trọng tài nước phải sửa đổi điều lệ quy tắc tố tụng trung tâm giai tranh chấp lựa chọn địa điểm Việt nam cho phù hợp với Điều 80 LTTTM Rõ ràng, cách hiểu không phù hợp thực tiễn Đây vấn đề pháp lý phức tạp liên quan trực tiếp đến thẩm quyền Tòa án Việt Nam nên cần hướng dẫn rõ ràng dự thảo nghị Do đó, đề nghị Dự Tham khảo Quyết định số 01/CNTTNN ngày 14/4/2005 Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội; Quyết định số 142/2005/QĐPT ngày 12/7/2005 Tòa phúc thẩm tòa án nhân dân tối cao Hà Nội; Quyết định số 211/QĐKCNQĐTT-ST ngày 1/8/2005 tòa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phòng 6, tầng 11, tòa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 thảo bổ sung hướng theo phương án cho phù hợp với đối tượng điều chỉnh Luật Trọng tài thương mại năm 2010 mối quan hệ với Bộ luật tố tụng dân Việt nam hành để tránh trùng lắp thẩm quyền Tòa án vụ tranh chấp giải trung tâm trọng tài nước lại chọn địa điểm giải tranh chấp Việt Nam Hiệu lực thi hành Luật trọng tài thương mại 2010 Điều 20 dự thảo Nghị số 2.2 quy định “Kể từ ngày Luật TTTM có hiệu lực, việc giải tranh chấp bên thực theo quy định Luật TTTM mà không phụ thuộc vào tranh chấp phát sinh trước sau Luật TTTM có hiệu lực, bên có thỏa thuận trọng tài trước sau Luật TTTM có hiệu lực Đối với thỏa thuận trọng tài xác lập trước ngày Luật TTTM có hiệu lực, sau Luật TTTM có hiệu lực phát sinh tranh chấp mà bên khơng có thỏa thuận trọng tài mới, việc xác định có thỏa thuận trọng tài hợp pháp hay không việc xác định hiệu lực thỏa thuận trọng tài phải vào quy định tương ứng pháp luật thời điểm xác lập thỏa thuận trọng tài.” Quy định phù hợp với cách hiểu phổ biến dựa thực tế xét xử luật điều chỉnh tố tụng trọng tài LTTTM năm 2010, để xem xét giá trị pháp lý thỏa thuận trọng tài PLTTTM năm 2003 Tuy nhiên, cần lưu ý việc thẩm quyền hội đồng trọng tài bị giới hạn Quy tắc tố tụng trọng tài tương ứng với thời điểm xác lập thỏa thuận trọng tài (theo PLTTTM năm 2003 Hội đồng trọng tài thành lập dựa sở Thỏa thuận trọng tài thời điểm khơng có thẩm quyền áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, vv.) Hơn nữa, theo quy định dự thảo, thủ tục hủy phán theo luật để hủy phán liên quan đến giá trị pháp lý Thỏa thuận trọng tài lại áp dụng theo PLTTTM Từ dẫn đến việc áp dụng hai văn pháp luật cũ để xem xét vấn đề Do đó, đề nghị nên thảo luận kĩ quy định để tìm hướng giải thích phù hợp VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 II Phạm vi thẩm quyền Trọng tài Mặc dù Điều LTTTM quy định ba trường hợp tranh chấp xét xử trọng tài Tuy nhiên, Dự thảo Nghị nên đưa hướng dẫn, giải thích rõ ràng phạm vi thẩm quyền trọng tài tranh chấp có bên có hoạt động thương mại Trong q trình soạn thảo LTTTM, UBTVQH ghi nhận rằng, phạm vi thẩm quyền trọng tài không áp dụng cho tranh chấp dân sự, không giới hạn phạm vi khái niệm thương mại quy định Luật Thương mại năm 2005 khơng bảo đảm tính thống đồng hệ thống pháp luật “Thẩm quyền Trọng tài thương mại giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động thương mại theo quy định Luật Thương mại năm 2005 trường hợp liên quan đến bên có hoạt động thương mại số trường hợp luật khác quy định Bởi vì, nhiều văn pháp luật hành quy định trường hợp tranh chấp không phát sinh từ hoạt động thương mại bên quyền lựa chọn hình thức giải tranh chấp trọng tài, Điều 208 Bộ luật hàng hải Việt Nam, quy định nguyên tắc xác định lỗi bồi thường tổn thất tai nạn đâm va, Điều 12 Luật Đầu tư năm 2005 quy định giải tranh chấp liên quan đến hoạt động đầu tư, Điều 131 Luật Chứng khoán quy định giải tranh chấp, Do cần quy định tranh chấp phát sinh từ quan hệ pháp luật hoạt động thương mại pháp luật khác quy định giải trọng tài bên có thoả thuận.4” Nếu vậy, theo giải trình ý kiến tranh chấp phát sinh từ hợp đồng dịch vụ pháp lý, hợp đồng bảo hiểm nhân thọ v v hồn tồn giải trọng tài Cũng theo quy định khoản điều LTTTM, bên tranh chấp cá nhân, quan, tổ chức Việt Nam nước tham gia tố tụng trọng tài với tư cách nguyên đơn, bị đơn Như vậy, hiểu Chủ thể quan hệ pháp luật trọng tài Chính phủ Việt nam, Ủy ban nhân dân địa phương, bộ, ban, ngành quan thuộc phủ (Ban quản lý dự án, vv.) thuộc thẩm quyền giải tranh chấp trọng tài thực tế có số vụ tranh chấp mà bên doanh nghiệp bên cịn lại quan nhà nước Đề nghị Dự thảo bổ sung hướng dẫn vấn đề để có Báo cáo giải trình ngày 12/3/2010 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 cách hiểu thống việc thụ lý xem xét tranh chấp giải trọng tài III Phân định thẩm quyền tòa án trọng tài Viêc phân định thẩm quyền Tòa án trọng tài quy định cụ thể trọng dự thảo 2.2 Nghị hướng dẫn LTTTM, nhiên số vấn đề chưa quy định rõ ràng cần bổ sung Cụ thể sau: Thứ nhất, bên khởi kiện tòa án trước vụ kiện đưa trọng tài, tịa án nên từ chối thụ lý thấy có thỏa thuận trọng tài thực Phù hợp với tinh thần Điều LTTTM, Tòa án phải trả lại hồ sơ khởi kiện cho đương hướng dẫn bên đưa vụ việc Trọng tài giải theo thỏa thuận Do cho nội dung dự thảo điều 2, khoản (a) không phù hợp với thực tiễn Thứ hai, trường hợp bên bên tranh chấp khởi kiện yêu cầu tuyên bố thỏa thuận trọng tài vơ hiệu Tịa án (Điều 2, khoản 3, điểm b- dự thảo 2.2 Nghị quyết), đề nghị trường hợp vụ việc thụ lý trọng tài Tịa án nên từ chối thụ lý, trả lại đơn kiện theo điều để Hội đồng trọng tài xem xét trước giá trị pháp lý Thỏa thuận trọng tài Nếu bên không đồng ý với định Hội đồng trọng tài lúc có quyền u cầu Tòa án xem xét lại theo quy định điều 44 Luật trọng tài thương mại Trường hợp vụ việc chưa đưa giải trọng tài, mà bên có u cầu tun vơ hiệu thỏa thuận trọng tài Tịa án nên thụ lý theo trình tự, thủ tục thơng thường xem xét giao dịch dân vô hiệu IV Thỏa thuận trọng tài vô hiệu, Thỏa thuận trọng tài không thực được, tính độc lập thỏa thuận trọng tài Thỏa thuận trọng tài vô hiệu Điều Dự thảo nghị liệt kê trường hợp thỏa thuận trọng tài bị coi vô hiệu VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 Trong đó, khoản Điều quy định trường hợp người kí thỏa thuận trọng tài khơng có thẩm quyền kí kết có quyền ký kết ký kết vượt thẩm quyền theo quy định pháp luật Đối với trường hợp này, Dự thảo đưa hai ngoại lệ (i) phát sinh tranh chấp mà bên có u cầu Tồ án giải quyết, Tồ án u cầu người có thẩm quyền ký kết thoả thuận trọng tài cho biết ý kiến văn có chấp nhận thoả thuận trọng tài người khơng có thẩm quyền ký kết trước hay khơng Nếu họ chấp nhận trường hợp thoả thuận trọng tài không vô hiệu vụ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Trọng tài theo thủ tục chung (ii) Trường hợp, người ký thỏa thuận trọng tài khơng có thẩm quyền ký kết sau người có thẩm quyền ký kết biết mà khơng phản đối thỏa thuận trọng tài có hiệu lực tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Trọng tài Đề nghị Ban soạn thảo nên xem xét đến thực tiễn xét xủ Tòa án Việt Nam vấn đề này, cụ thể: “Để phù hợp với tinh thần quy định Điều 154 Bộ luật Dân hợp đồng kinh tế khơng bị coi vơ hiệu toàn bộ, người ký kết hợp đồng kinh tế khơng thẩm quyền q trình thực hợp đồng kinh tế, người mà theo quy định pháp luật có thẩm quyền ký kết hợp đồng kinh tế (sau gọi tắt người có thẩm quyền) chấp thuận Được coi người có thẩm quyền chấp thuận người biết hợp đồng kinh tế ký kết mà không phản đối5 ” Như vậy, thỏa thuận trọng tài không vô hiệu người có thẩm quyền ký kết biết khơng phản đối kí kết thỏa thuận thực hợp đồng, đến phát sinh tranh chấp có u cầu Tịa án cho biết ý kiến văn Theo đó, hướng dẫn đoạn khoản Điều 8, nghị nên bỏ không phù hợp trái với hướng dẫn Nghị số 04/2003 ngày 27/05/2003 nói Khoản Điều Dự thảo Nghị nên quy định rõ trường hợp có nhiều thỏa thuận trọng tài Nếu nhiều thỏa thuận trọng tài cho tranh chấp theo nguyên tắc tự bên, theo đó, thỏa thuận trọng tài xác lập sau có hiệu lực Nếu có nhiều thỏa thuận trọng tài cho vụ tranh chấp có tính chất tương tự nhau, sở ý chí bên nên xem xét việc có nên có quy định sát nhập Tham khảo mục I.2 Nghị số 04/2003 ngày 27/05/2003 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tòa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 vụ tranh chấp vụ kiện để xem xét nhằm tiết kiệm thời gian chi phí cho bên tham gia tranh tụng hay khơng Ngồi ra, nên cân nhắc có nên quy định phần hướng dẫn thỏa thuận trọng tài vô hiệu “Trường hợp thỏa thuận trọng tài có nội dung khơng rõ ràng, hiểu theo nhiều nghĩa khác nhau, có mâu thuẫn ý chí bên với ngơn từ thỏa thuận trọng tài áp dụng quy định Bộ luật dân để giải thích”, trường hợp này, rõ ràng không rơi vào trường hợp thỏa thuận trọng tài vô hiệu theo Điều 18 LTTTM Trong đó, Điều Dự thảo lại quy định rằng: ”thỏa thuận trọng tài xác định vô hiệu có án, định hiệu lực pháp luật Tịa án định, phán có hiệu lực pháp luật Trọng tài xác định thỏa thuận trọng tài vơ hiệu.” Tuy nhiên, cần lưu ý định, phán Hội đồng trọng tài giá trị thỏa thuận trọng tài bị xem xét Tịa án có thẩm quyền theo Điều 44 LTTTM Và án, định Tòa án bị xem xét lại theo thủ tục giám đốc thẩm tái thẩm Thỏa thuận trọng tài không thực Điều quy định trường hợp thỏa thuận trọng tài không thực Trong đó, Khoản 2(e) Điều quy định trường hợp thỏa thuận trọng tài vô hiệu rơi vào “Các trường hợp khác theo quy định pháp luật.” Nghị để hướng dẫn luật trọng tài không nên quy định chung chung mà cần phải rõ trường hợp khác trường hợp nào, để tránh tình trạng lạm dung quy định hay lúng túng áp dụng Trong trường hợp quy định cụ thể, đề nghị bỏ quy định Tính độc lập thỏa thuận trọng tài Tính độc lập thỏa thuận trọng tài nội dung tiếp thu từ luật Mẫu UNCITRAL kế thừa PLTTTM Theo đó, thỏa thuận trọng tài coi điều khoản độc lập với điều khoản lại Hợp đồng Việc Hội đồng trọng tài thừa nhận hợp đồng vô hiệu, không đương nhiên kéo theo vô hiệu điều khoản trọng tài Hội đồng trọng tài tòa án, phải vào quy định thỏa thuận trọng tài vô hiệu hay không thực theo quy định luật trọng tài Nghị để xem xét hiệu lực thỏa thuận trọng tài VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 V Giải khiếu nại thẩm quyền Hội đồng trọng tài Tịa án nên có hướng dẫn rõ ràng quy định cụ thể LTTTM có phải áp dụng quy định chung trình tự, thủ tục tố tụng dân (thủ tục thụ lý đơn yêu cầu, tống đạt giấy tờ tố tụng, tổ chức phiên họp, vv.) Bộ luật tố tụng dân hay khơng Nếu có, cụ thể quy định Trên thực tế tố tụng tài tịa án khâu thụ lý hồ sơ giấy tờ cụ thể liệt kê khoản 3, điều 44 LTTTM đương phải nộp loạt giấy tờ khác yêu cầu giải việc dân thơng thường (Ví dụ: Giấy ủy quyền, Giấy phép kinh doanh, vv.) Điều 12khoản Dự thảo nghị 2.2 có quy định “Trong trường hợp cần thiết Thẩm phán đề nghị Hội đồng Trọng tài trình bày ý kiến họ khiếu nại đương sự” Tuy nhiên, thực tế tố tụng trọng tài ý kiến Hội đồng trọng tài khiếu nại bên vấn đề thẩm quyền thường ghi rõ Quyết định thẩm quyền họ Trong đó, quy định khơng phù hợp với thực tiễn trọng tài quốc tế Hội đồng trọng tài (đặc biệt Hội đồng trọng tài quốc tế) nghĩa vụ phải trình bày hay báo cáo cho tòa án quốc gia Mặt khác, việc bên khơng đệ trình ý kiến, bên khiếu nại đệ trình ý kiến gây khơng cơng q trình tố tụng cho bên tranh tụng Tòa án, điều thường bị bên tranh chấp nước coi vi phạm ngun tắc xét xử cơng bằng, để hủy từ chối công nhận phán trọng tài sau Do vậy, bên nên trao cho hội ngang để bày tỏ ý kiến mình, cách trao đổi ý kiến văn bản, tổ chức phiên họp để bên trình bày trực tiếp Về mặt thủ tục, Điều 44 LTTTM quy định bên phải nộp đơn khiếu nại kèm theo định Hội đồng trọng tài Tuy nhiên, thực tế, có trung tâm trọng tài cịn e ngại việc ban hành định văn thẩm quyền riêng biệt với phán quyết, từ đó, gây trở ngại cho bên tranh chấp muốn thực quyền khiếu nại định Tuy nhiên, mục báo cáo giải trình, tiếp thu chỉnh lý dự thảo luật trọng tài thương mại số 320/BC-UBTVQH12 ngày 12 tháng 05 năm 2010 nhận định rõ ràng “quá trình tố tụng trọng tài, Hội đồng trọng tài có thẩm quyền 10 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 ban hành định tố tụng, định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, định giải toàn nội dung vụ tranh chấp chấm dứt tố tụng trọng tài Các định nêu gọi chung định trọng tài thi hành Tuy nhiên, Luật mẫu Trọng tài thương mại Quốc tế Ủy ban Liên hiệp quốc Luật Thương mại quốc tế, Luật Trọng tài thương mại nhiều nước giới có phân biệt định Hội đồng trọng tài Theo đó, định Hội đồng trọng tài giải toàn nội dung vụ tranh chấp chấm dứt tố tụng trọng tài gọi phán trọng tài” Do đó, trung tâm trọng tài nên có hướng dẫn nội (trong quy tắc tố tụng quy tắc hành chính) trọng tài viên trung tâm việc ban hành định khác tố tụng định thẩm quyền, định luật nội dung áp dụng cho giải tranh chấp, định thời hạn cuối để bên nộp đệ trình, v v VI Xác định Tịa án có thẩm quyền hoạt động trọng tài Đây việc lựa chọn Tòa án Việt nam có thẩm quyền hoạt động trọng tài điều chỉnh theo quy định Luật trọng tài thương mại năm 2010 Tòa án theo thỏa thuận bên: Dự thảo chưa có hướng dẫn chi tiết việc bên chọn tòa án nào, hay việc chọn tòa án phải có liên quan đến trụ sở bên, tài sản tranh chấp v v Nếu chọn tòa án khơng có liên quan đến vụ tranh chấp chế phối hợp tịa án có liên quan nào? Ví dụ: định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thu thập chứng thực tòa án khác với Tòa án xem xét thẩm quyền Trọng tài Đối với tranh chấp, đặc biệt tranh chấp có yếu tố nước ngồi, bên thỏa thuận lựa chọn Tòa án Việt nam hay nước ngồi hỗ trợ trọng tài hay khơng? Tịa án có thẩm quyền hoạt động trọng tài theo khoản 2, điều LTTTM: Khoản Điều Dự thảo 2.2 đưa hai hướng giải trường hợp hoạt động trọng tài nước ngồi Tịa án Việt Nam có hỗ trợ theo quy định Luật hay không dựa pháp lý để tránh mâu thuẫn với Cơng ước New York 1958 11 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phòng 6, tầng 11, tòa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 mà Việt nam thành viên quy định tương ứng cuả Bộ LTTDS hành Tuy nhiên, ngồi việc chọn lựa phương án thích hợp, cho Nghị nên hướng dẫn rõ quy định Tòa án Việt Nam hỗ trợ trọng tài nước Việt Nam phương án phạm vi hỗ trợ đến đâu VD: Có giải khiếu nại thẩm quyền HĐTT khơng? Có hỗ trợ áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, thu thập chứng cứ, triệu tập người làm chứng khơng? Có giải đơn xin hủy phán trọng tài không? Nếu giải đơn xin hủy phán trọng tài, liệu phán trọng tài thi hành Việt Nam có phải xin công nhận cho thi hành theo quy định BLTTDS hay không? Đối với hoạt động trọng tài Việt nam cần có tịa án nước ngồi hỗ trợ (điều khoản Dự thảo 2.2) phải phụ thuộc vào pháp luật nước nơi Tòa án hoạt động nên lựa chọn phương án bổ sung cho rõ điều 11, khoản điều 11 LTTTM tiếp thu quy định điều 20 Luật mẫu Uncitral phân biệt rõ khác biệt Địa điểm giải tranh chấp trọng tài (seat or place of arbitration) với nơi thực tế diễn phiên họp giải tranh chấp (place of the hearing) khác VII Phân định thẩm quyền áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án & Hội đồng trọng tài Đối với việc phân định thẩm quyền áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án trọng tài: Luật trọng tài thiết kế theo hướng quan xem xét việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nhiên cần giải thích rõ ràng chế định tránh tình trạng bên đồng thời yêu cầu Tòa án Hội đồng trọng tài định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Điều 14 dự thảo Nghị Quyết đưa hướng dẫn trình tự, thủ tục áp dụng, thay đổi, bổ sung, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời kiểm sát việc tuân theo pháp luật việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án thực theo quy định điều 48, 49, 52, 53 Luật TTTM Bộ luật tố tụng dân Đồng thời, dự thảo 12 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 đưa hướng giải tránh việc Tòa án Hội đồng trọng tài áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thời điểm Đối với thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trọng tài: Mặc dù nghị chưa có hướng dẫn cho thủ tục trọng tài nằm phạm vi hướng dẫn Nghị này, xin lưu ý số vấn đề trường hợp thành viên hội đồng trọng tài có ý kiến khác Quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có hiệu lực theo nguyên tắc đa số Trong trường hợp trách nhiệm cá nhân Trọng tài viên thiểu số việc bồi thường thiệt hại áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác vượt phạm vi yêu cầu bên theo quy định Điều 49 khoản 56 vấn đề thuộc mối quan hệ có tính chất hợp đồng trọng tài viên với tổ chức trọng tài bên tranh chấp (trọng tài vụ viêc) Ngoài ra, cần lưu ý để Hội đồng trọng tài Tịa án xem xét có chấp nhận đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hay không Theo điều 17A luật Mẫu UNCITRAL, điều kiện để Hội đồng trọng tài chấp thuận yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải chứng minh với Hội đồng trọng tài rằng: - Có thiệt hại khơng thể sửa chữa đầy đủ việc bồi thường thiệt hại sau này, có khả xảy không áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, thiệt hại lớn nhiều so với bên bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải chịu biện pháp khẩn cấp tạm thời áp dụng; - Bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có sở hợp lý để thắng kiện xét xử nội dung vụ việc Quyết định việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không ảnh hướng đến quyền đánh giá vụ việc Hội đồng trọng tài phải đưa định sau Điều 49, khoản 5: Hội đồng trọng tài áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác vượt yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời bên yêu cầu mà gây thiệt hại cho bên yêu cầu, bên bị áp dụng người thứ ba người bị thiệt hại có quyền khởi kiện Tịa án để yêu cầu giải bồi thường theo quy định pháp luật tố tụng dân 13 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 Tuy LTTTM quy định việc này, lại xây dựng sở quy định luật Mẫu UNCITRAL Do đó, chúng tơi khuyến nghị Trung tâm trọng tài Việt Nam nên đưa hướng dẫn nội (trong quy tắc tố tụng quy tắc hành mình) cho trọng tài viên quy định VIII Về yêu cầu Tòa án thu thập chứng cứ, triệu tập người làm chứng theo Điều 46, 47 LTTTM Đây quy định LTTTM tăng cường quyền hạn hội đồng trọng tài người bên ký kết thỏa thuận trọng tài Nghĩa vụ cung cấp chứng người làm chứng mặt chất thuộc bên tranh chấp, trách nhiệm hội đồng trọng tài Do quy định khơng hồn tồn phù hợp với thực tiễn trọng tài quốc tế tính khả thi cịn nghi vấn Theo hướng dẫn khoản Điều 13 dự thảo Nghị quyết, “trình tự, thủ tục định, triệu tập, thông báo kết triệu tập người làm chứng thực theo quy định Điều 47 Luật TTTM quy định Bộ luật tố tụng dân sự” Trong đó, trình tự, thủ tục thu thập, bảo quản, chuyển giao chứng Tòa án thực theo quy định khoản Điều 46 Luật TTTM quy định Bộ luật tố tụng dân IX Mất quyền phản đối: Quy định quyền phản đối tiếp thu từ điều Luật mẫu Uncitral đưa vào LTTTM nhằm bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp bên tham gia tố tụng trọng tài nhắc nhở bên phải chủ động, kịp thời phát vi phạm tố tụng trọng tài để yêu cầu Hội đồng trọng tài xử lý Điều Dự thảo nghị đưa hướng dẫn vấn đề quyền phản đối điều 13 LTTTM Quy định khoản điều dự thảo nghị phù hợp với cách hiểu Luật Mẫu UNCITRAL quyền phản đối Tuy nhiên, khoản Điều dự thảo nghị lại quy định ”Quy định quyền phản đối Điều 13 Luật TTTM hướng dẫn khoản Điều không ảnh hưởng đến quyền khiếu nại định Hội đồng trọng tài, quyền yêu cầu hủy phán trọng tài bên Khi giải khiếu nại định Hội đồng trọng tài, xem xét hủy phán 14 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 trọng tài, Tồ án có trách nhiệm xem xét vi phạm quy định Luật TTTM thỏa thuận trọng tài mà không phụ thuộc vào việc có phản đối hay khơng có phản đối vi phạm bên.” Theo hướng dẫn khoản 1, bên biết mà khơng phản đối vi phạm tố tụng quyền phản đối Trọng tài Tòa án vi phạm biết đó” đó, coi bên ngầm chấp thuận vi phạm Tuy nhiên, khoản lại hướng dẫn rằng, bên bị quyền phản đối Tòa án theo khoản 1, không làm ảnh hưởng tới việc xem xét giải khiếu nại định Hội đồng trọng tài, yêu cầu hủy phán trọng tài bên không hợp lý Theo điểm a, khoản điều 68, bên yêu cầu hủy phán trọng tài có nghĩa vụ chứng minh hủy quy định điểm a, b, c, d khoản điều 68 Nếu bên yêu cầu hủy quyền phản đối Tịa án, phản đối, chứng minh vi phạm đơn yêu cầu hủy chấp nhận hậu pháp lý việc thực quy định quyền phản đối Tòa án có trách nhiệm chủ động xác minh thu thập chứng yêu cầu hủy phán quy định điểm đ khoản điều 68 LTTTM khơng có trách nhiệm Dự thảo Nghị X Hủy phán trọng tài Điều 16 Dự thảo Nghị liệt kê quy định Điều 68 LTTTM, mà chưa làm rõ số điểm như: - Đối với khoản (2): trình bày mục IX chưa có quy định rõ ràng hậu pháp lý việc quyền phản đối ảnh hưởng tới quyền yêu cầu bên q trình xem xét đơn u cầu hủy Tịa án Ngồi ra, Dự thảo khơng quy định rõ, trường hợp cho phép Hội đồng trọng tài tự khắc phục sai sót tố tụng Đây quy định tiếp thu từ điều 34, khoản Luật mẫu Uncitral Nếu việc khắc phục sai sót dẫn đến việc phải thay đổi nội dung phán trọng tài Hội đồng trọng tài có quyền thay đổi khơng? Đề nghị cần nghiên cứu kỹ điều 34 Luật mẫu hướng dẫn, giải thích từ khoản 45 đến 48 Bản giải thích thức Ban thư ký Uncitral cho lần sửa đổi 2006 để làm rõ vấn đề 15 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 - Đối với khoản (4): việc xem xét giá trị pháp lý chứng tố tụng trọng tài không chịu điều chỉnh BLTTDS tố tụng trọng tài việc phụ thuộc vào (i) thỏa thuận bên (nếu có) (ii) quy tắc xem xét, đánh giá chứng mà hội đồng trọng tài áp dụng giải vụ việc, VD: quy tắc thu thập chứng Đoàn luật sư quốc tế (IBA) Tuy nhiên, LTTTM khơng có quy định liên quan đến vấn đề này, đó, tổ chức trọng tài nên có hướng dẫn Quy tắc tố tụng riêng tùy thuộc vào định hội đồng trọng tài vụ việc để đảm bảo việc xem xét giá trị pháp lý chứng tiến hành thù hợp với pháp luật thực tiễn trọng tài quốc tế - Đối với ”vi phạm nguyên tắc pháp luật Việt Nam, chúng tơi xin trình bày rõ mục XII XI Vấn đề thủ tục giám đốc thẩm phán trọng tài Điều 17 Dự thảo Nghị số có đưa phương án vấn đề này, cụ thể sau: Phương án 1: Theo quy định Điều 341 Bộ luật tố tụng dân khoản 10 Điều 71 Luật TTTM "Quyết định Tịa án định cuối có hiệu lực thi hành" Do đó, định Tịa án liên quan đến hoạt động Trọng tài thương mại có hiệu lực thi hành mà khơng bị kháng cáo, kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm, giám đốc thẩm, tái thẩm Phương án 2: Quyết định Tòa án liên quan đến hoạt động Trọng tài thương mại định cuối có hiệu lực thi hành không bị kháng cáo, kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm Theo quy định điều 18, 282, 304 311 Bộ luật tố tụng dân định Tịa án liên quan đến hoạt động Trọng tài thương mại bị kháng nghị theo thủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm 16 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 Trong họp viện khoa học xét xử ngày 24 tháng 10 năm 2012 vừa qua, có số ý kiến cho rằng, khơng quy định giám đốc thẩm dẫn đến việc vi phạm BLTTDS vi hiến Tuy nhiên, vấn đề liệu có thủ tục giám đốc thẩm định Tịa án cấp tình, thành phố việc hủy/ không hủy phán trọng tài hay không đưa bàn bạc đến nhiều lần trình soạn thảo Luật trọng tài thương mại tin đại diện Cơ quan Soạn thảo thẩm định luật khẳng định rõ điều Tại mục 21 Báo cáo giải trình, tiếp thu chỉnh lý dự thảo luật trọng tài thương mại số 320/BC-UBTVQH12 ngày 12 tháng năm 2010 có ghi rõ “trường hợp phán Tịa án có sai sót làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích bên đương sự, Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao Chánh án Tòa án nhân dân tối cao kháng nghị xem xét theo thủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm Việc xem xét theo thủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm thực theo quy định Bộ luật tố tụng dân Về vấn đề (khoản 11 Điều 72) Hội luật gia Việt Nam (cơ quan chủ trì soạn thảo) số đại biểu Quốc hội đề nghị cân nhắc thêm tố tụng trọng tài có tính đặc thù, vụ việc xét xử trọng tài cần xem xét, giải nhanh chóng7” Thực tế có nhiều ý kiến ủng hộ việc bỏ thủ tục giám đốc thẩm định tòa án việc hủy hay không hủy phán trọng tài Trong phát biểu kết luận Hội Nghị, kì họp thứ 7, quốc hội khóa VII, Phó chủ tịch quốc hội ng Chu Lưu tổng kết rằng: “Vấn đề thứ năm Tòa án xét đơn yêu cầu hủy phán trọng tài Điều 72, Khoản 11 điều trình tự Giám đốc thẩm tái thẩm trường hợp có vi phạm, gây thiệt hại cho quyền lợi bên theo tố tụng dân để giải Đa số ý kiến vị đại biểu Quốc hội phát biểu Hội trường hôm đề nghị cân nhắc không nên quy định thủ tục tố tụng trọng tài cần nhanh gọn, mau lẹ, có lợi cho bên, tạo hiệu lực phán trọng tài, cân nhắc đề nghị bỏ chỗ này, thông lệ quốc tế Thứ hai, pháp luật hành ta, ví dụ trình tự khiếu nại Luật Bầu cử quy định có quyền khởi kiện tòa Báo cáo giải trình, tiếp thu chỉnh lý dự thảo luật trọng tài thương mại số 320/BC-UBTVQH12 ngày 12 tháng năm 2010 17 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 thẩm phán giải lần xong, định thẩm phán định cuối cùng, điểm xin tiếp thu.8” Hơn LTTTM xây dựng sở kế thừa PLTTTM 2003 Tại khoản điều 56, PLTTTM 2003 có quy định tương tự quy định khoản 10 điều 71 định tòa án nhân dân tối cao (khi áp dụng cấp xét xử sơ thẩm phúc thẩm) cuối có hiệu lực pháp luật Công văn số 179-KT ngày 6/12/2006 Tòa kinh tế tòa án nhân dân tối cao khẳng định rằng, “quyết định định cuối Khơng có quy định pháp luật việc giám đốc thẩm định này” Như vậy, tương tự, LTTTM khơng có thủ tục giám đốc thẩm định Tòa án khoản 10 Điều 71 Như vậy, rõ ràng, Ban soạn thảo Luật Trọng tài quan thẩm định Ủy ban tư pháp Quốc hội quốc hội xem xét kĩ lưỡng thống thủ tục giám đốc thẩm định tịa án theo Điều 71 Do đó, ủng hộ phương án cho Nghị hướng dẫn không nên ngược lại định Ban soạn thảo LTTTM quốc hội nói Việc khơng có thủ tục giám đốc thẩm đảm bảo tính chất nhanh chóng, linh hoạt giải tranh chấp trọng tài phù hợp với việc giải thích luật quốc hội ban hành vào tài liệu trinh soạn thảo thông qua Tuy nhiên Nghị đưa hướng dẫn chi tiết để đảm bảo việc Tòa án cấp tỉnh, thành phố xem xét cách cẩn trọng có định xác xem xét đơn yêu cầu hủy phán trọng tài XII Các nguyên tắc pháp luật Việt Nam Tại họp Viện khoa học xét xử tòa án nhân dân tối cao vào ngày 27 tháng năm 2012 24 tháng 10 năm 2012, có nhiều ý kiến cho nên đưa hướng dẫn “nguyên tắc pháp luật Việt Nam” vào nghị Tiếp thu ý kiến này, Điều 16 khoản Dự thảo nghị số quy định rằng: Tham khảo http://www.vibonline.com.vn/Forum/TopicDetail.aspx?TopicID=3221 18 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 “Nguyên tắc pháp luật Việt Nam nguyên tắc pháp luật Việt Nam quy định cụ thể văn quy phạm pháp luật” Chúng tơi xin lưu ý q trình soạn thảo Luật trọng tài, ghi nhận báo cáo giải trình, tiếp thu chỉnh lý dự thảo luật trọng tài thương mại số 320/BC-UBTVQH12 ngày 12 tháng năm 2010 sau “Ủy ban Thường vụ Quốc hội nhận thấy Bộ luật, Luật Quốc hội ban hành có quy định nguyên tắc áp dụng đạo luật đó, Luật Thương mại quy định nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật thương nhân hoạt động thương mại; nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận hoạt động thương mại….Các giao dịch thương mại, giao dịch dân sự, hay giao dịch lĩnh vực khác phải tuân thủ nguyên tắc xác định văn pháp luật có liên quan Việc tuân thủ nguyên tắc pháp luật có liên quan điều kiện để công nhận giao dịch, thỏa thuận trọng tài, phán trọng tài có hiệu lực cần thiết Tuy nhiên, dự thảo Luật quy định phán trọng tài bị hủy phán trái với nguyên tắc pháp luật nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam chung khó áp dụng thực tiễn, dễ dẫn đến tùy tiện Thẩm phán xét hủy phán trọng tài Do đó, điểm d khoản Điều 69 dự thảo Luật chỉnh lý lại sau: Phán trọng tài bị hủy trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam có liên quan.9” Tuy nhiên, việc hướng dẫn nguyên tắc pháp luật Việt Nam nên thống phù hợp với thực tiễn công nhận cho thi hành án, định dân định trọng tài nước Chuyên đề khoa học xét xử số TPT/K-09-03 Tòa án nhân dân Tối cao làm rõ khái niệm Cụ thể, trang 29 chuyên đề khoa học xét xử có phân tích “Đối với Việt Nam, vào quy định pháp luật hành để xác định “nguyên tắc pháp luật Việt Nam” tham khảo ngun tắc ký kết, gia nhập, thực điều ước quốc tế Các nguyên tắc quy định Điều Luật ký kết, gia nhập thực điều ước quốc tế năm 2005, bao gồm nguyên tắc: Báo cáo giải trình, tiếp thu chỉnh lý dự thảo luật trọng tài thương mại số 320/BC-UBTVQH12 ngày 12 tháng năm 2010 19 VĂN PHÒNG HÀ NỘI: Phòng 6, tầng 11, tòa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 - Tôn trọng độc lập chủ quyền toàn vẹn lãnh thổ quốc gia, cấm sử dụng đe dọa sử dụng vũ lực, không can thiệp vào cơng việc nội nhau, bình đẳng, có lợi nguyên tắc khác pháp luật quốc tế - Phù hợp với quy định Hiến pháp nước cộng hóa xã hội chủ nghĩa Việt Nam; - Phù hợp với lợi ích quốc gia, đường lối đối ngoại nước cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam.”10 Như cách giải thích Dự thảo nghị 2.2 chưa giải vấn đề nguyên tắc pháp luật Việt NamHướng dẫn rộng, chưa có giải thích thuật ngữ “có liên quan” Do cần thảo luận thêm cách giải thích “các nguyên tắc pháp luật Việt Nam” để có thống cách hiểu áp dụng này, tránh việc bên lạm dụng quy định để tạo yêu cầu hủy phán trọng tài Cần lưu ý điều 54, khoản PLTTTM 2003 đề cập đến khái niệm “Lợi ích công cộng” thực chất kế thừa từ nêu điều 34, khoản 2, tiết b, mục ii “chính sách cơng” (public policy) từ luật Mẫu UNCITRAL Mặc dù nay, chưa có cách hiểu thống thuật ngữ gọi “chính sách công” phụ thuộc vào đường lối, mức độ kiểm sốt cân nhắc tính lợi hại nhà nước Một số quốc gia coi “chính sách cơng” “các nguyên tắc đạo đức cơng bằng11” Một số quốc gia lại coi sách kinh tế - xã hội cơng cộng Khái niệm “chính sách cơng” q rộng khơng bảo gồm quy định luật mà quy định đạo đức, sách, đường lối quốc gia đó, khơng bao gồm sách cơng nước mà cịn bao gồm sách cơng quốc tế (ví dụ lệnh cấm vận Liên hiệp quốc, vv.) Vì để bảo đảm tương thích Luật TTTM mà đạo luật khác, Ban soạn thảo sử dụng Quy định “các nguyên tắc pháp luật Việt Nam” khái niệm khác với khái niệm “chính sách cơng” kể Đây vấn đề tồn hệ thống pháp luật Việt nam không riêng Luật Trọng tài thương mại nên cần có hướng dẫn, giải thích Ủy ban thường vụ quốc hội để áp dụng thống rõ ràng việc hướng dẫn hủy phán trọng tài vi 10 11 Trang 29, chuyên đề khoa học xét xử Tòa án nhân dân tối cao mã số :TPT/K-09-03 Vụ kiện Hebei Import & Export Corp v Polytek Engineering Co Ltd [1999] HKC 205 at 211, per Litton PJ 20 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 phạm “những nguyên tắc pháp luật Việt Nam quy định cụ thể văn quy phạm pháp luật Đồng thời nguyên tắc phải liên quan đến nội dung vụ tranh chấp” làm rõ quy định này, thu hẹp khả lạm dụng để hủy phán trọng tài XIII Chỉ định trọng tài viên vụ việc (adhoc) Dự thảo Nghị chưa đưa hướng dẫn, giải thích trình tự, thủ tục tiêu chí để thẩm phán lựa chọn, thay trọng tài viên cho vụ tranh chấp cụ thể Theo quy định điều 15, khoản 1, tiết c Luật Trọng tài thương mại Bộ tư pháp cơng bố danh sách Trọng tài viên đăng ký hoạt động trung tâm trọng tài cấp phép hoạt động Việt nam Mục đích quy định tạo công khai, minh bạch danh sách trọng tài viên đáp ứng yêu cầu luật định tiêu khí kết nạp trung tâm trọng tài Ngồi cịn nguồn để Tịa án có thẩm quyền định trọng tài viên yêu cầu Do Dự thảo nghị nên quy định rõ Tòa án chỉ định trọng tài viên từ danh sách danh sách có đầy đủ thông tin chi tiết địa liên lạc trọng tài viên, thẩm định trung tâm trọng tài Việt nam nên thuận tiện làm việc với thành viên lại Hội đồng trọng tài Đề nghị Dự thảo nên có thêm hướng dẫn tiêu chí cụ thể cho Tòa án cân nhắc cần định trọng tài viên cho trọng tài vụ việc, ví dụ trọng tài viên - Phải có kinh nghiệm, chuyên môn liên quan đến vấn đề tranh chấp; - Phải khách quan độc lập với bên tranh chấp: trước có định định trọng tài viên thức, Tịa án u cầu trọng tài viên làm thơng báo tình tiết làm ảnh hưởng đến tính khách quan vơ tư mình, theo quy định điều 42 khoản 2, LTTTM - Trong trường hợp luật nội dung áp dụng cho vụ tranh chấp luật nước ngoài, có bên tranh chấp cá nhân, quan, tổ chức nước ngồi nên ưu tiên định trọng tài viên người nước để đảm bảo tính cơng xét xử XIV Đăng kí phán trọng tài vụ việc (Điều 15 Dự thảo 2.2) 21 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 Việc quy định thủ tục đăng ký phán Trọng tài vụ việc Tòa án cần cụ thể, đơn giản, nhanh chóng, tạo điều kiện thuận lợi cho bên yêu cầu đăng ký không làm thay đổi nội dung tính pháp lý phán trọng tài Thủ tục thụ lý đơn đăng kí phán giao cho phận văn phòng thụ lý hay giao cho tòa kinh tế thụ lý hồ sơ vấn đề cần nghiên cứu cách thấu đáo Tuy nhiên phải hiểu rõ chất việc đăng ký phán trọng tài nghĩa vụ pháp lý bắt buộc bên tranh chấp mà quyền lợi họ muốn quan thi hành án Việt Nam hỗ trợ cưỡng chế thi hành phán Ngoài loại thủ tục hành tư pháp cấp xét xử lại vụ việc XV Vấn đề gộp hay tách vụ tranh chấp vụ kiện Quy định việc gộp hay tách tranh chấp vụ kiện nên tham khảo quy định Điều 10 Quy tắc trọng tài phòng Thương mại quốc tế (ICC Rules) năm 2012 Theo đó, việc sát nhập vụ kiện trọng tài xảy khi: Các bên có thỏa thuận sát nhập vụ kiện; Khi tất yêu cầu khởi kiện vụ trọng tài lập từ thỏa thuận trọng tài, Các yêu cầu khởi kiện trọng vụ kiện trọng tài lâp từ nhiều thỏa thuận trọng tài, bên, tranh chấp phát sinh từ quan hệ pháp lý, Tòa trọng tài ICC nhận thấy thỏa thuận trọng tài có tương thích Do đó, khơng nên yêu cầu phải thỏa mãn tất điều kiện Đặc biệt điểm a khoản Điều Dự thảo Nghị quy định điều kiện phải thỏa mãn là: “ Các bên thỏa thuận đồng ý gộp nhiều vụ tranh chấp vào giải vụ kiện ngun đơn có u cầu bị đơn khơng phản đối thời hạn 30 ngày [….]” Điều kiện khó xảy thực tiễn xét xử trọng tài bên có tranh chấp, khó để họ đạt thỏa thuận Tương tự vậy, quy định việc tách vụ tranh chấp không nên yêu cầu phải thỏa mãn điều kiện khoản Điều Dự thảo Hơn nữa, Khoản 22 VĂN PHỊNG HÀ NỘI: Phịng 6, tầng 11, tịa nhà HAREC, 4A Láng Hạ, Ba Đình, Hà Nội, Việt Nam Điện thoại: +(84.4)3772 6970 / Fax: +(84.4) 3772 6971 VĂN PHÒNG SÀI GÒN: Tầng 7, Cao ốc PDD 162 Pasteur, P.Bến Nghé, Q.1, TP Hồ Chí Minh, Việt Nam Tel: +(84.8) 3822 0076 / Fax: +(84.4) 3772 6971 cần bổ sung có cần thành lập Hội đồng trọng tài khác để xem xét không hay Hội đồng trọng tài trước xét xử hai vụ việc hai phán khác ? Nếu phan Phán phải có nội dung để giải riêng rẽ tranh chấp độc lập? Chúng xin khuyến nghị việc gộp hay tách vụ tranh chấp cần phải có định văn Hội đồng trọng tài trung tâm trọng tài (trong trường hợp Hội đồng trọng tài chưa thành lập) Trên số ý kiến sơ tác giả nghiên cứu dự thảo 2.2 Nghị Quyết để Tòa án nhân dân tối cao xem xét Bảo lưu tác giả: Những ý kiến đề nghị có tính chất học thuật dựa việc nghiên cứu luật trọng tài quốc tế, pháp luật trọng tài tố tụng dân Việt nam thực tiễn giải tranh chấp trọng tài Việt nam nước Những ý kiến đề nghị tư vấn pháp lý hay quan điểm pháp lý liên quan tới vụ việc cụ thể, tác giả không chịu trách nhiệm việc giải thích nội dung nêu khơng nghiên cứu hồ sơ tư vấn cho trường hợp cụ thể 23 ... lực thi hành Luật trọng tài thương mại năm 2010 Cần quy định rõ Đối tượng phạm vi điều chỉnh điều chỉnh Luật trọng tài thương mại 2010 Điều LTTTM quy định ? ?Luật quy định thẩm quy? ??n Trọng tài thương. .. tiếp đến thẩm quy? ??n Tòa án Việt Nam nên cần hướng dẫn rõ ràng dự thảo nghị Do đó, đề nghị Dự Tham khảo Quy? ??t định số 01/CNTTNN ngày 14/4/2005 Tòa án nhân dân thành phố Hà Nội; Quy? ??t định số 142/2005/QĐPT... tài III Phân định thẩm quy? ??n tòa án trọng tài Viêc phân định thẩm quy? ??n Tòa án trọng tài quy định cụ thể trọng dự thảo 2.2 Nghị hướng dẫn LTTTM, nhiên số vấn đề chưa quy định rõ ràng cần bổ sung