THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH

BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) I.MỘT SỐ VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Thành lập doanh nghiệp quyền tự công dân Quyền ghi nhận Điều 57 Hiến pháp 1992: “cơng dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật” Do nói quyền tự kinh doanh quyền hiến định Nhà nước có nghĩa vụ xác lập chế để đảm bảo công dân thực quyền đầy đủ thuận lợi Quyền tự kinh doanh công dân tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm, tự thành lập giao kết hợp đồng, tự chịu trách nhiệm giao kết khn khổ pháp luật Ở góc độ kinh tế thành lập doanh nghiệp việc chuẩn bị điều kiện vật chất cần đủ để hình thành doanh nghiệp Nhà đầu tư phải chuẩn bị trụ sở, nhà xưởng, dây truyền sản xuất, thiết bị kỹ thuật, đội ngũ nhân công, người quản lý… Ở góc độ pháp lí, thành lập doanh nghiệp thủ tục pháp lí thực quan Nhà nước có thẩm quyền Tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp, doanh nghiệp thuộc sở hữu Nhà nước hay thuộc sở hữu tư nhân tùy thuộc vào mức độ cải cách hành thái độ Nhà nước quyền tự kinh doanh, thủ tục pháp lí có tính đơn giản hay phức tạp khác Theo thủ tục thành lập doanh nghiệp bao gồm thủ tục chi phép (hay định) thành lập doanh nghiệp thủ tục đăng ký kinh doanh có thủ tục đăng ký kinh doanh Với tính chất thủ tục pháp lí để thành lập doanh nghiệp, đăng ký kinh doanh có tính chất bắt buộc xác lập tư cách pháp lí chủ thể kinh doanh (tức xác định tư cách pháp lí Doanh nghiệp) Sau nhiều năm đổi mới, kinh tế Việt Nam có thay đổi mang tính đột phá, phát triển động hiệu Nhất có Luật doanh nghiệp 1999, môi trường kinh doanh nước ta trở nên thơng thống hơn, thành phần kinh tế kinh tế quốc dân bình đẳng Khu vực kinh tế tư nhân phát triển mạnh, nhà đầu tư nước ngày ý đến môi trường đầu tư Việt Nam Luật doanh nghiệp 1999 triển khai thực góp phần phát huy nội lực việc xây dựng phát triển kinh tế xã hội đất nước Tuy nhiên Luật doanh nghiệp 1999 “vực dậy” khu vực kinh tế tư nhân nước, luật cịn khoảng cách định sách khuyến khích đầu tư phát triển nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước ngồi, cịn nhiều khiếm khuyết, thiếu quán, thiếu tính minh bạch, thiếu bình đẳng doanh nghiệp nói chung Trước thay đổi phát triển xã hội vậy, ngày 29/11/2005 Quốc hội khóa XV kì họp thứ thông qua Luật doanh nghiệp 2005 - đạo luật thống BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) để điều chỉnh tất loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế phạm vi nước, nhằm thu hút ngày nhiều vốn đầu tư nước, tạo mơi trường kinh doanh bình đẳng phù hợp với thông lệ quốc tế Việc ban hành thống Luật doanh nghiệp trở thành giải pháp cần thiết đáp ứng yêu cầu nội khách quan hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Khai thác mạnh mẽ nguồn lực nước cho phát triển kinh tế, khơi dậy tính động, tự tin doanh nghiệp, doanh nhân, nâng cao sức cạnh tranh doanh nghiệp - động lực quan trọng phát triển Việc ban hành đạo luật thống để điều chỉnh loại hình doanh nghiệp bước tiến quan trọng tạo khung pháp lí, mơi trường kinh doanh thuận lợi, bình đẳng, ổn định, minh bạch phù hợp; chủ động tích cực hội nhập kinh tế quốc tế cho tất doanh nghiệp thuộc hình thức sở hữu II THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH Trong quy định pháp luật Việt Nam hành thành lập doanh nghiệp, cần ý điểm sau đây:  Thứ nhất, đăng kí kinh doanh: Để bảo vệ quyền lợi cho chủ thể xã hội, pháp luật đặt điều kiện đăng ký kinh doanh buộc chủ thể phải tuân theo như: điều kiện chủ thể kinh doanh, điều kiện ngành nghề kinh doanh…  Thứ hai, thủ tục ĐKKD: Khi nói đến thủ tục ĐKKD có nghĩa nói đến trình tự, thủ tục mà quan Nhà nước có thẩm quyền ĐKKD doanh nghiệp muốn ĐKKD phải thực ĐKKD: nộp hồ sơ ĐKKD, tiếp nhận hồ sơ ĐKKD cấp giấy chứng nhận ĐKKD Các thủ tục pháp luật quy định cách chặt chẽ áp dụng thống cho tất loại hình doanh nghiệp để đảm bảo cơng bằng, minh bạch cho môi trường kinh doanh xã hội  Thứ ba, Cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh: Hoạt động đăng ký kinh doanh chỉ có thể được thực hiện tốt nếu có được một hệ thống các quan đăng ký kinh doanh được tổ chức hợp lí và hiệu quả Việc Nhà nước thiết lập một hệ thống quan đăng ký kinh doanh với sự phân định rõ ràng chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của chúng có một ý nghĩa rất to lớn Nó đảm bảo sự thống nhất, vừa tạo sự thuận tiện cho người dân phải tiếp xúc với quan công quyền việc ĐKKD Thông qua đó, Nhà nước cũng có thể kiểm soát tốt hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp II.1 Điều kiện đăng ký kinh doanh 2.1.1 Điều kiện chủ thể BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) Kinh doanh cơng việc khó khăn phức tạp, chịu tác động nhiều yếu tố chủ quan khách quan, có quy luật cạnh tranh gay gắt Do vậy, pháp luật thừa nhận quyền tự kinh doanh công dân khơng có nghĩa chủ thể thực quyền tự Việc đảm bảo điều kiện chủ thể đảm bảo thắng lợi công ty sau Khoản Điều Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Mọi tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước không thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp có quyền thành lập doanh nghiệp Việt Nam” Theo đó, cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể có quyền thành lập, tham gia thành lập Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên trở lên, Công ty cổ phần Đây điểm có ý nghĩa khơng hạn chế chủ Doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh cá thể tìm kiếm hội kinh doanh khác thông qua việc thành lập hay tham gia thành lập doanh nghiệp hình thức khác Bên cạnh Nghị định 139/2007 quy định rõ cá nhân quyền đăng kí Doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể làm thành viên hợp danh công ty hợp danh trừ trường hợp thành viên lại cơng ty hợp danh có thỏa thuận khác1 Những đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định khoản 2, Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 so với quy định Luật doanh nghiệp 1999 thu hẹp đối tượng bị cấm: không bao gồm “người bị truy cứu TNHS” Nếu trước, Luật doanh nghiệp 1999 cấm chức danh quản lí doanh nghiệp không thành lập doanh nghiệp thời hạn từ - năm kể từ ngày doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Luật doanh nghiệp 2005 bỏ quy định mang tính ấn định mà dẫn chiếu đến quy định pháp luật phá sản để áp dụng trường hợp định 2.1.2 Điều kiện ngành, nghề kinh doanh Trong kinh tế thị trường quy luật đơn giản đâu có cầu có cung Nhu cầu chủ thể vốn đa dạng ln phát sinh thay đổi theo thời gian ngành nghề kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu khơng ngừng đời phát triển Tuy nhiên nhu cầu xã hội lúc lành mạnh đáng Trong trường hợp để bảo vệ quyền lợi cho số đơng, lợi ích Nhà nước cộng đồng pháp luật phải quy định ngành nghề cấm kinh doanh Doanh nghiệp có quyền chủ động đăng kí kinh doanh hoạt động kinh doanh không cần xin phép, xin chấp thuận, hỏi ý kiến của quan Nhà nước ngành, nghề kinh doanh đó: Khoản Điều - NĐ 139/2007 BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) Khơng thuộc ngành, nghề cấm kinh doanh2 - Không thuộc ngành, nghề kinh doanh có điều kiện theo quy định pháp luật chuyên ngành (Khoản Điều NĐ139/2007) Nghị định139/2007 quy định chi tiết đăng kí kinh doanh lại không đưa danh mục, ngành nghề kinh doanh có điều kiện 2.1.3 Điều kiện lực chuyên môn Năng lực chuyên môn thể hình thức chứng hành nghề Chủ doanh nghiệp phải có lực chun mơn tổ chức quản lí doanh nghiệp giảm khả rủi ro cho cho doanh nghiệp Chính xã hội đào thải người đứng đầu doanh nghiệp mà khơng có lực Vậy, lực chun môn điều kiện cần thiết cho đời, tồn phát triển doanh nghiệp 2.1.4 Điều kiện vốn kinh doanh Vốn nhu cầu thiếu chủ thể tiến hành kinh doanh Vốn vừa tiền đề ban đầu để chủ thể kinh doanh triển khai hoạt động mình, vừa sở để đảm bảo nghĩa vụ tài sản chủ thể kinh doanh phát sinh từ hoạt động kinh doanh Được thành lập hình thức vốn pháp định (khoản Điều Nghị định 139), Doanh nghiệp phải có nghĩa vụ đảm bảo mức vốn pháp định thực tế không thấp mức vốn pháp định xác nhận trình hoạt động doanh nghiệp 2.2 Hờ sơ đăng kí kinh doanh Hờ sơ đăng kí kinh doanh là điều kiện cần và đủ để Nhà nước xem xét quy định một doanh nghiệp có được đời hay khơng Để đáp ứng qùn tự đăng kí kinh doanh, mà trực tiếp là quyền thành lập doanh nghiệp, pháp luật hiện hành đã quy định theo hướng đơn giản hóa và đề cao trách nhiệm của nhà đầu tư Về bản việc thành lập doanh nghiệp là các nhà đầu tư tự quyết định và tiến hành, Nhà nước chỉ can thiệp vào quá trình thành lập doanh nghiệp ở giai đoạn đăng kí kinh doanh Theo Luật doanh nghiệp 2005, tùy thuộc vào các loại hình doanh nghiệp mà Nhà nước quy định về nội dung của hờ sơ đăng kí kinh doanh là khác 2.2.1 Hờ sơ đăng kí kinh doanh của Doanh nghiệp tư nhân bao gồm: - Giấy đề nghị đăng kí kinh doanh theo mẫu thớng nhất quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền quy định; - Bản giấy CMND, hộ chiếu hoặc chức thực cá nhân hợp pháp khác; - Khoản Điều 4, Khoản Điều NĐ 139/2007 Khoản Điều NĐ 139/2007 BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) - Văn bản xác nhận vốn pháp định của quan, tổ chức có thẩm quyền đối với doan nghiệp kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; - Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc và cá nhân khác đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề 2.2.2 Hờ sơ đăng kí kinh doanh của Công ty hợp danh bao gồm: - Giấy đề nghị đăng kí kinh doanh theo mẫu thớng nhất quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền quy định; - Dự thảo điều lệ công ty; - Danh sách thành viên, Bản giấy CMND, hộ chiếu hoặc chức thực cá nhân hợp pháp của mỗi thành viên; - Văn bản xác nhận vốn pháp định của quan, tổ chức có thẩm quyền đối với CTHD kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của PL phải có vốn pháp định; - Chứng chỉ hành nghề của thành viên hợp danh và cá nhân khác đối với CTHD kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề 2.2.3 Hờ sơ đăng kí kinh doanh của Cơng Ty TNHH bao gờm: - Giấy đề nghị đăng kí kinh doanh theo mẫu thớng nhất quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền quy định; - Dự thảo điều lệ công ty; - Danh sách thành viên và các giấy tờ kèm theo sau đây: + Đối với thành viên là cá nhân: Bản giấy CMND, hộ chiếu hoặc chức thực cá nhân hợp pháp của mỗi thành viên; + Đối với thành viên là tổ chức: bản quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh hoặc tài liệu tương đương khác của tổ chức, văn bản ủy quyền, giấy CMND, hộ chiếu hoặc chức thực cá nhân hợp pháp của người đại diện theo ủy quyền Đối với thành viên là tổ chức nước ngoài thì bản giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh phải có chứng thực của quan nơi tổ chức đó đã đăng kí không quá tháng trước ngày nợp hờ sơ đăng kí kinh doanh - Văn bản xác nhận vốn pháp định của quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; - Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc, Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) 2.2.4 Theo Điều 19 Luật doanh nghiệp thì hồ sơ ĐKKD của CTCP bao bồm: - Giấy đề nghị đăng kí kinh doanh theo mẫu thớng nhất quan đăng kí kinh doanh có thẩm quyền quy định; - Dự thảo điều lệ công ty; - Danh sách cổ đông sáng lập và các giấy tờ kèm theo sau đây: + Đối với cổ đông là cá nhân: Bản giấy CMND, hộ chiếu hoặc chức thực cá nhân hợp pháp của mỗi thành viên; + Đối với cổ đông là tổ chức: bản quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh hoặc tài liệu tương đương khác của tổ chức, văn bản ủy quyền, giấy CMND, hộ chiếu hoặc chức thực cá nhân hợp pháp của người đại diện theo ủy quyền Đối với cổ đông là tổ chức nước ngoài thì bản giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh phải có chứng thực của quan nơi tổ chức đó đã đăng kí không quá tháng trước ngày nợp hờ sơ đăng kí kinh doanh - Văn bản xác nhận vốn pháp định của quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; - Chứng chỉ hành nghề của Giám đốc, Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề Như vậy hờ sơ đăng kí kinh doanh hiện đã có sự đơn giản hóa tối đa về mặt thủ tục hành chính lại tương đối chặt chẽ là sở để tăng cường công tác quản lí của Nhà nước và tính tự chịu trách nhiệm của người thành lập doanh nghiệp Việc áp dụng các quy định này thực tiễn thời gian qua đã phát huy những tác động tích cực đời sống kinh tế của đất nước 2.3 Trình tự và thủ tục đăng kí kinh doanh Hờ sơ đăng kí kinh doanh nợp tại phòng đăng kí kinh doanh cấp tỉnh (phòng ĐKKD thuộc sở KH&ĐT) nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính Người đại diện theo pháp luật chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của Hồ sơ đăng kí kinh doanh Trình tự và thủ tục ĐKKD được quy định cụ thể tại Điều 15 LDN gồm các bước sau: 2.3.1 Nợp hờ sơ đăng kí kinh doanh Hờ sơ đăng kí kinh doanh là những khai báo về bản thân chủ đầu tư và chính họ lập đó pháp luật quy định cho họ phải hoàn toàn chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của Hờ sơ đăng kí kinh doanh quá trình đăng kí kinh doanh và śt thời gian doanh nghiệp hoạt động BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) 2.3.2 Tiếp nhận hờ sơ đăng kí kinh doanh Tiếp nhận hờ sơ được thực hiện bằng việc quan đăng kí kinh doanh ghi vào sổ tiếp nhận hồ sơ ĐKKD của quan mình, đồng thời trao giấy biên nhận về việc nhận hồ sơ cho người nhận hồ sơ Thời điểm tiếp nhận hồ sơ được coi là cứ để xác định thời hạn thực hiện trách nhiệm ĐKKD của quan ĐKKD Cũng chính vì thế mà giấy biên nhận về việc tiếp nhận hồ sơ là sở pháp lý để nhà đầu tư có thể thực hiện quyền khiếu nại của mình nếu quan ĐKKD không tiến hành ĐKKD theo đúng thời hạn 2.3.3 Cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Cơ quan đăng kí kinh doanh Cấp giấy chứng nhận ĐKKD cho doanh nghiệp nếu: Ngành nghề kinh doanh không thuộc lĩnh vực cấm kinh doanh; Tên của doanh nghiệp được đặt theo đúng quy định của pháp luật; Có trụ sở chính theo quy định của pháp luật; Có hồ sơ đăng kí kinh doanh hợp lệ theo quy định của pháp ḷt; Nợp đủ lệ phí đăng kí kinh doanh theo quy định của pháp luật Sau được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, doanh nghiệp sẽ được khắc dấu và sử dụng dấu của mình, được quyền thực hiện hoạt động kinh doanh theo đúng nợi dung mà mình đã đăng kí Trừ trường hợp kinh doanh ngành nghề có điều kiện thì doanh nghiệp chỉ được tiến hành kinh doanh sau được quan có thẩm quyền cấp giấy phép kinh doanh hoặc sau đã thỏa mãn các điều kiện theo quy định cả pháp luật Việc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh đã hoàn toàn thừa nhận tư cách chủ thể của doanh nghiệp thương trường, đồng thời với việc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh đã chấm dứt vai trò của Nhà nước giai đoạn “tiền kiểm” để chuyển sang một giai đoạn mới - giai đoạn “hậu kiểm” Theo khoản Điều 28 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: Trong thời hạn ba mươi ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, doanh nghiệp phải đăng mạng thông tin doanh nghiệp quan ĐKKD loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp nội dung chủ yếu sau đây: - Tên doanh nghiệp; - Địa trụ sở doanh nghiệp, chi nhánh, văn phịng đại diện; - Ngành, nghề kinh doanh; - Vốn điều lệ Công ty TNHH, Công ty hợp danh; số cổ phần giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành Công ty cổ phần; vốn đầu tư ban đầu doanh nghiệp tư nhân; vốn pháp định doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có vốn pháp định; BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) - Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Giấy CMND, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số định thành lập số đăng ký kinh doanh chủ sở hữu, thành viên cổ đông sáng lập; - Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Giấy CMND, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; - Nơi đăng ký kinh doanh 2.4 Cơ quan có thẩm quyền đăng kí kinh doanh  Theo Điều Nghị định 88/2006, quan có thẩm quyền ĐKKD bao gờm:  Ở cấp tỉnh: Phịng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch Đầu tư Riêng thành phố Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh thành lập thêm hai quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh đánh số theo thứ tự Việc thành lập thêm quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Ủy ban nhân dân thành phố định  Ở cấp huyện: thành lập Phòng Đăng ký kinh doanh quận, huyện thị xã, thành phố trực thuộc tỉnh có số lượng hộ kinh doanh hợp tác xã đăng ký thành lập hàng năm trung bình từ 500 trở lên hai năm gần Trường hợp khơng thành lập Phịng Đăng ký kinh doanh cấp huyện Phịng Tài - Kế hoạch thực nhiệm vụ đăng ký kinh doanh có dấu riêng để thực nhiệm vụ Sự phân định thẩm quyền có thể nói là khá rõ ràng bên cạnh ưu điểm đó thì việc quy định thẩm quyền này không thống nhất việc áp dụng pháp luật và gây những khó khăn nhất định công tác quản lý Nhà nước về ĐKKD  Điều163 LDN quy định nhiệm vụ, quyền hạn của quan ĐKKD sau:  Giải việc ĐKKD cấp GCN ĐKKD theo quy định pháp luật;  Xây dựng, quản lý hệ thống thông tin doanh nghiệp; cung cấp thông tin cho quan nhà nước, tổ chức cá nhân có yêu cầu theo quy định pháp luật;  Yêu cầu doanh nghiệp báo cáo tình hình kinh doanh doanh nghiệp xét thấy cần thiết cho việc thực quy định Luật này; đôn đốc việc thực chế độ báo cáo doanh nghiệp;  Trực tiếp đề nghị quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra doanh nghiệp theo nội dung hồ sơ đăng ký kinh doanh;  Xử lý vi phạm quy định ĐKKD theo quy định pháp luật; thu hồi GCN ĐKKD yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể theo quy định Luật này;  Chịu trách nhiệm trước pháp luật vi phạm việc ĐKKD;  Thực nhiệm vụ quyền hạn khác theo quy định Luật pháp luật có liên quan BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) ☻Cần ý, trình thành lập cơng ty Nhà nước có điểm khác biệt sau: - Đề nghị thành lập công ty Nhà nước Người đề nghị bao gồm Bộ trưởng, Thủ trưởng quan ngang bộ, Thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (Điều Luật DNNN 2003); - Lập hội đồng thẩm định Hội đồng thẩm định đề án thành lập công ty xem xét điều kiện thành lập quy định Điều Luật DNNN 2003; - Quyết định thành lập công ty Nhà nước (Điều Luật DNNN 2003); - Đăng kí kinh doanh (Điều 10 Luật DNNN 2003); Việc thành lập công ty Nhà nước Luật DNNN 2003 điều chỉnh Hồ sơ thành lập công ty Nhà nước bao gồm: + Tờ trình đề nghị thành lập cơng ty; + Đề án thành lập công ty; + Dự thảo Điều lệ công ty; + Đơn xin giao đất, thuê đất; + Đơn đề nghị ưu đãi đầu tư (nếu có) 2.5 Vấn đề kết hợp áp dụng quy định về giấy phép đầu tư theo luật đầu tư 2005 Luật đầu tư 2005 cho phép nhà đầu tư có thể được thực hiện nhiều dự án khác mà không nhất thiết phải thành lập một tổ chức kinh tế mới lại đòi hỏi một tổ chức cá nhân thành lập doanh nghiệp phải xin giấy chứng nhận đầu tư Luật Đầu tư 2005 quy định các thủ tục pháp lí liên quan đầu tư được quy định theo nhóm dự án đầu tư: 2.5.1 Dự án đầu tư không phải làm thủ tục đăng kí đầu tư Các dự án đầu tư nước có quy mô vốn đầu tư dưới dưới 15 tỷ đồng Việt Nam và không thuộc danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện thì nhà đầu tư không phải làm thủ tục đăng kí đầu tư 2.5.2 Dự án đầu tư phải làm thủ tục đăng kí đầu tư Đối với các dự án đầu tư nước có quy mô vốn đầu tư từ 15 tỷ đồng Việt Nam đến 300 tỷ đồng Việt Nam và dự án đầu tư nước ngoài có quy mô vốn đầu tư từ 300 tỷ đồng Việt Nam, không thuộc danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện thì nhà đầu tư phải làm thủ tục đăng kí đầu tư theo mẫu đăng kí đầu tư tại quan Nhà nước quản lý đầu tư cấp tỉnh 2.5.3 Dự án đầu tư phải thực hiện thủ tục thẩm tra đầu tư Loại dự án thẩm tra: BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) + Dự án có quy mô vốn đầu tư từ 300 tỷ đồng Việt Nam trở lên và không thuộc danh mục dự án đầu tư có điều kiện + Dự án thuộc danh mục dự án đầu tư có điều kiện - Hồ sơ thẩm tra: chủ đầu tư phải lập hồ sơ thẩm tra dự án đầu tư Đối với mỗi nhóm dự án đầu tư thì yêu cầu về hồ sơ thẩm tra có khác Như vậy quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đầu tư là quan cấp Tỉnh, quan này thực hiện cấp giấy chứng nhận đầu tư cho cả nhà đầu tư nước và nhà đầu tư nước ngoài III THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP  Luật doanh nghiệp 2005 có những quy định nổi bật sau: - Quy định về thủ tục áp dụng thống nhất cho mọi loại hình doanh nghiệp nền kinh tế bao gồm cả DNNN và DN thuộc sở hữu tư nhân, DN có vốn đẩu tư nước ngoài Điều này đã đáp ứng nhu cầu bình đẳng nền kinh tế - Tiếp tục hoàn thiện chế “hậu kiểm” đã được quy định LDN 1999 - Tiếp tục thể chế hóa tốt quyền tự kinh doanh đã được Hiến pháp 1992 thừa nhận - Việc thực hiện quy định về đăng kí kinh doanh đờng thời với quy định về đăng kí đầu tư luật đầu tư 2005  Hờ sơ đăng kí kinh doanh hiện đã có sự đơn giản hóa tối đa về mặt thủ tục hành chính lại tương đối chặt chẽ là sở để tăng cường công tác quản lí của Nhà nước và tính tự chịu trách nhiệm của người thành lập doanh nghiệp Việc áp dụng các quy định này thực tiễn thời gian qua đã phát huy những tác động tích cực đời sống kinh tế của đất nước Tuy nhiên, quy định pháp luật hành thành lập doanh nghiệp chưa rõ ràng Cụ thể sau:  Việc quy định chứng hành nghề - hình thức ĐKKD pháp luật hành thực tế nhiều ý kiến băn khoăn vấn đề sau: + Thứ nhất: Pháp luật chưa có giải thích thống sở kinh doanh, người đứng đầu sở kinh doanh Khái niệm sở kinh doanh có đồng với doanh nghiệp, chi nhánh hay văn phòng đại diện doanh nghiệp hay khơng? Từ khó khăn thực tế để xác định người đứng đầu quan kinh doanh để cấp chứng hành nghề cho họ + Thứ hai: Trước Nghị định số 03/2000 có quy định ngành nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề (khoản Điều 6), Nghị định 139/2007 10 BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) không quy định lĩnh vực, ngành nghề phải có chứng hành nghề từ dẫn đến việc khó khăn thực nhiệm vụ đăng kí kinh doanh cho Doanh nghiệp quan cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh + Thứ ba: Khoản Điều Nghị Định 139 chưa quy định rõ hiệp hội Nhà nước ủy quyền cấp chứng hành nghề Việc quy định cụ thể cần thiết để thuận tiện cho việc xem xét quản lí hồ sơ chứng hành nghề + Thứ tư: liên quan đến điều kiện chuyên môn giám đốc (Tổng giám đốc) thành viên Hội đồng quản trị - Điều 13 Nghị định 139 chưa làm rõ chuyên môn người này, cụ thể phải có chứng hay cấp Kinh nghiệm cơng tác năm lĩnh vực quản trị doanh nghiệp, vị trí cơng tác nào, xác nhận • Phương hướng hồn thiện: • Quy định rõ người đứng đầu sở kinh doanh, từ cấp chứng kinh doanh cho họ Có thể quy định sau: “người đứng đầu sơ sở kinh doanh người đại diện cho sở trước pháp luật điều hành hoạt động kinh doanh” • Nghị định số 03/2000 có quy định ngành nghề kinh doanh phải có chứng hành nghề (khoản Điều 6), Nghị định 139/2007 không quy định, cần phải quy định rõ ràng ngành nghề cần phải có chứng hành nghề • Quy định rõ hiệp hội Nhà nước ủy quyền cấp chứng hành nghề  Nghị định139/2007 hướng dẫn chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể ĐKKD lại không đưa danh mục, ngành nghề kinh doanh có điều kiện Như vậy, thực tiễn khơng có áp dụng thống • Phương hướng hồn thiện: đưa danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện như: kinh doanh động, thực vật quý hiếm; hóa chất độc hại…  Hiện cơng tác quản lí Nhà nước vấn đề vốn pháp định có khơng trở ngại, thực tế chưa có văn quy định rõ quan có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, quản lí giám sát mức vốn pháp định Doanh nghiệp trình hoạt động kinh doanh Đồng thời Nhà nước chưa có quy định thống văn ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định mức vốn pháp định cụ thể ngành thực theo luật, pháp luật, nghị định chuyên ngành định có liên quan thuộc Thủ tướng phủ Nhưng đến văn pháp luật chuyên ngành không quy định cụ thể Với quy định phải có tỷ đồng vốn pháp định kinh doanh bất động sản theo Nghị Định 153/2007 việc xác nhận vốn 11 BÀI TẬP LỚN HỌC KÌ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI (MODUL 1) pháp định doanh nghiệp Nghị định quy định thực theo pháp luật doanh nghiệp ĐKKD Cái khó cho người thực Điều Nghị định 139 quan có thẩm quyền quản lí Nhà nước vốn pháp định, quan tổ chức có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, hồ sơ, điều kiện cách thức xác nhận vốn pháp định giúp áp dụng theo quy định pháp luật chuyên ngành Rõ ràng với quy định chưa có giải tỏa cho nhà đầu tư muốn bước chân vào lĩnh vực kinh doanh bất động sản • Phương hướng hoàn thiện: quy định rõ quan có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, quản lí giám sát mức vốn pháp định Doanh nghiệp q trình hoạt động kinh doanh Có thể theo hướng sau: kinh doanh ngành nghề thuộc đối tượng Bộ Bộ quản lí Ví dụ: kinh doanh chứng khốn Bộ tài quản lí Bộ tài quan có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, quản lí giám sát mức vốn pháp định Doanh nghiệp Đồng thời thống văn ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định mức vốn pháp định cụ thể ngành  Một vấn đề mà pháp luật hành chưa làm rõ vốn ĐKKD loại hình cơng ty vốn điều lệ, vốn kinh doanh doanh nghiệp tư nhân khơng thể coi vốn điều lệ quy định khoản Điều Nghị định 139, doanh nghiệp phải có nghĩa vụ đảm bảo mức vốn điều lệ thực tế không thấp mức vốn pháp định không bao quát hết trường hợp vốn kinh doanh doanh nghiệp tư nhân Vì vậy, cần tách trường hợp doanh nghiệp tư nhân có quy định khác 12 ... đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp có quy? ??n thành lập doanh nghiệp Việt Nam” Theo đó, cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh cá thể có quy? ??n thành lập, tham gia thành lập Công ty Trách... LẬP DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH Trong quy định pháp luật Việt Nam hành thành lập doanh nghiệp, cần ý điểm sau đây:  Thứ nhất, đăng kí kinh doanh: Để bảo vệ quy? ??n lợi cho... hợp thành viên cịn lại cơng ty hợp danh có thỏa thuận khác1 Những đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định khoản 2, Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 so với quy định Luật doanh nghiệp