Tìm hiểu pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần

Các đặc trưng cơ bản về vốn: - Vốn phải đại diện cho một lượng tài sản nhất định; có nghĩa là vốn được biểu hiện của giá trị tài sản hữu hình và tài sản vô hình của doanh nghiệp; - Vốn

LỜI MỞ ĐẦU

Trong hoạt động sản xuất kinh doanh, vốn là điều kiện không thể thiếu để thành lập một doanh nghiệp và tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh Vốn còn phản ánh nguồn lực tài chính của doanh nghiệp để đầu tư vào một số loại hình sản xuất, kinh doanh Mọi doanh nghiệp đều có nhu cầu về vốn để vận hành và phát triển Tuy nhiên, nguồn vốn tự có không đủ để đảm bảo nhu cầu phát triển sản xuất kinh doanh Doanh nghiệp phải tìm kiếm nguồn cung ứng vốn để đảm bảo ổn định và đủ mạnh Nhiệm vụ của doanh nghiệp là phải huy động vốn và sử dụng vốn sao cho có hiệu quả nhất trên cơ sở tôn trọng các nguyên tắc quản lý tài chính và chấp hành pháp luật của Nhà nước Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn nên các quy định về vốn có ý nghĩa rất quan trọng Để hiểu hơn

về vấn đề này, em xin chọn đề tài: “Tìm hiểu pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần”.

NỘI DUNG

I Khái quát chung về công ty cổ phần (CTCP) và một số vấn đề về huy động vốn của CTCP

1 Khái niệm về CTCP

Trong khoa học pháp lý, hệ thống pháp luật của các quốc gia khác nhau lại có định nghĩa khác nhau về công ty cổ phần Pháp luật hiện hành Việt Nam chưa đưa ra định nghĩa

cụ thể về CTCP mà chỉ đưa ra những dấu hiệu để nhận biết CTCP Theo đó, khoản 1 Điều

77 Luật Doanh nghiệp năm 2005 có quy định rõ:

“Công ty cố phần là doanh nghiệp, trong đó:

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần;

b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của

doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này”

2 Khái niệm, đặc điểm và cấu trúc vốn của CTCP

Vốn của doanh nghiệp nói chung là giá trị được tính bằng tiền của những tài sản thuộc quyền sở hữu hoặc sở hữu hợp pháp của doanh nghiệp, được doanh nghiệp sử dụng trong kinh doanh Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, vốn được quan niệm là toàn bộ những giá trị ứng ra ban đầu và quá trình sản xuất tiếp theo của doanh nghiệp Như vậy, vốn là yếu tố số một của mọi hoạt động sản xuất kinh doanh, nó đòi hỏi các doanh nghiệp phải quản lý và sử dụng có hiệu quả để bảo toàn và phát triển vốn, đảm bảo cho doanh nghiệp ngày càng lớn mạnh Vì vậy, các doanh nghiệp cần nhận thức đầy đủ hơn về vốn và đặc trưng của vốn Điều đó có ý nghĩa rất lớn đối với doanh nghiệp vì chỉ khi nào các doanh nghiệp hiểu rõ được tầm quan trọng và giá trị của vốn thì doanh nghiệp mới có thể sử dụng

nó một cách hiệu quả được

Các đặc trưng cơ bản về vốn:

- Vốn phải đại diện cho một lượng tài sản nhất định; có nghĩa là vốn được biểu hiện của giá trị tài sản hữu hình và tài sản vô hình của doanh nghiệp;

- Vốn phải vận động sinh lời, đạt được mục tiêu kinh doanh của doanh nghiệp;

- Vốn phải được tích tụ và tập trung đến một lượng nhất định mới có thể phát huy tác dụng để đầu tư vào sản xuất kinh doanh;

- Vốn có giá trị về mặt thời gian, điều này rất có ý nghĩa khi bỏ vốn đầu tư và tính hiệu quả của đồng vốn;

- Vốn phải gắn liền với chủ sở hữu nhất định, không thể có đồng vốn vô chủ không có

ai quản lý;

- Vốn được quan niệm như một loại hàng hóa và là một hàng hóa đặc biệt có thể mua bán quyền sử dụng vốn trên thị trường, tạo nên sự giao lưu sôi động trên thị trường vốn, thị trường tài chính;

- Vốn không chỉ biểu hiện bằng tiền của các tài sản hữu hình mà còn biểu hiện bằng tiền của những tài sản vô hình (tài sản vô hình của doanh nghiệp có thể là vị trí kinh doanh, lợi thế trong sản xuất, bằng phát minh sáng chế )

Căn cứ vào nguồn gốc hình thành vốn, vốn của CTCP được chia thành: vốn chủ sở hữu (vốn tự có) và vốn tín dụng (vốn vay)

Vốn chủ sở hữu là nguồn gốc vốn thuộc sở hữu của công ty, được hình thành từ nguồn gốc đóng góp của cổ đông và vốn do công ty cổ phần tự bổ sung từ lợi nhuận của công ty Vốn tín dụng là nguồn vốn hình thành từ việc đi vay dưới các hình thức khác nhau như vay ngân hang, vay của các tổ chức, cá nhân khác, hoặc vay bằng cách phát hành trái phiếu

3 Huy động vốn trong CTCP

Các chủ thể kinh doanh thường muốn có nguồn vốn lớn để mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh Công ty cổ phần có hai cách để huy động vốn: tăng vốn chủ sở hữu và tăng vốn vay Công ty cổ phần khẳng định sự lý tưởng trong mô hinh kinh doanh của mình bằng quyền phát hành chứng khoán được quy định trong khoản 3 điều 77 Luật doanh nghiệp

2005: “Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn”.

Trong các loại chứng khoán ấy, cổ phiếu là công cụ riêng của công ty cổ phần, nó đem lại

ưu thế rất lớn cho công ty cổ phần nhờ khả năng thu hút vốn dễ dàng: có thể huy động được một nguồn vốn lớn do mở rộng đối tượng huy động; có thể giảm chi phí huy động vốn do tiếp cận trực tiếp với người đầu tư…

Phần vốn của cổ đông có thể tự do chuyển nhượng thông qua việc chuyển quyền sở hữu cổ phần (trừ trường hợp do pháp luật quy định) mà biểu hiện hình thức là chuyển nhượng cổ phiếu Tính chuyển nhượng cổ phiếu mạng lại cho nền kinh tế sự vận động nhanh chóng của vốn đầu tư mà không phá vỡ tính ổn định của tài sản công ty Việc chuyển vốn dưới hình thức này rất dễ dàng và thuận lợi thông qua thị trường chứng khoán Mặt khác, cổ phần có mệnh giá nhỏ kết hợp với tính thanh khoản và chuyền nhượng đã khuyến khích mọi tầng lớp dân chúng đầu tư

Những đặc điểm cơ bản đó đã góp phần đưa công ty cổ phần trở thành một hình thức tổ chức kinh doanh có khả năng huy động một số lượng vốn lớn ngầm chảy trong các tấng lớp dân cư, khả năng tích tụ và tập trung vốn với quy mô khổng lồ có thể cọi là lớn nhất trong các loại hình doanh nghiệp hiện nay

II Một số hình thức huy động vốn của CTCP

1 Huy động vốn bằng phát hành cổ phiếu (Vốn chủ sở hữu hay vốn tự có)

a Khái niệm cổ phần, cổ phiếu

* Cổ phần

Cổ phần là phần chia nhỏ nhất vốn điều lệ của công ty, được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Cổ phần là khái niệm chỉ các chứng nhận hợp lệ về quyền sở hữu một phần đơn vị nhỏ nhất của một cá nhân hay tổ chức trong CTCP Quyền sở hữu này dù chỉ là một phần cũng cho phép người sở hữu cổ phần những đặc quyền nhất định, thường là: hưởng một phần tương ứng lợi nhuận của hoạt động kinh doanh, thông qua phần chia lãi sau thuế, quyền được tham gia quyết định kinh doanh quan trọng trong các phiên họp thường niên hay bất thường, và sức mạnh quyền này tỉ lệ với số cổ phần nắm giữ, quyền được tiếp tục tham gia đóng góp vốn khi doanh nghiệp phát hành bổ sung các cổ phần mới, hoặc phát triển các dự án mới cần gọi vốn và một số quyền khác tùy theo qui định pháp luật

CTCP phải có cổ phần phổ thông, cổ phần ưu đãi là loại cổ phần không bắt buộc phải

có trong CTCP, bao gồm: cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và các loại cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định

LDN không đưa ra khái niệm cụ thể thế nào là “cổ phần phổ thông” nhưng căn cứ vào

quyền và nghĩa vụ của người nắm giữ nó thì cồ phần phổ thông được hiểu là loại cổ phần

có thu nhập không ổn định, cổ đông nắm giữ cổ phần phổ thông được trả cổ tức hàng năm tùy thuộc vào hoạt động kinh doanh của công ty và có những quyền cơ bản nhất như biểu quyết, tham gia bầu cử và ứng cử vào bộ máy quản trị và kiểm soát công ty, chịu trách nhiệm về sự thua lỗ hoặc phá sản tương ứng với phần vốn góp của mình

LDN cũng không đưa ra khái niệm chung cho ‘cổ phần ưu đãi” mà mỗi cổ phần ưu đãi đều có khái niệm riêng và đem lại cho người nắm giữ những quyền đặc biệt Thực chất, cổ phần ưu đãi có nguồn gốc từ cổ phần phổ thông, chẳng qua từ cái gốc chính đó, người ta giảm đi các yếu tố quyền căn bản để tạo ra những cổ phần ưu đãi khác nhau Trong đó:

+ Cổ phần ưu đãi biểu quyết theo khoản 1 Điều 81 LDN, là “cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định” Như vậy, so với các cổ phần phổ thông, cổ phần

ưu đãi biểu quyết sẽ có tiếng nói nhiều hơn trong các cuộc họp đại hội đồng cổ đông LDN không hạn chế tối đa số phiếu biểu quyết của cố phần ưu đãi biểu quyết và cũng không hạn chế tỉ lệ cổ phần ưu đãi biểu quyết nói riêng mà chỉ hạn chế về chủ thể có quyền nắm giữ loại cổ phần này nhằm hạn chế cổ đông đưa ra các quyết định bất lợi cho CTCP Theo đó,

“chỉ có tổ chức được Chính phủ uỷ quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần

ưu đãi biểu quyết”.

+ Cổ phần ưu đãi cổ tức, theo khoản 1 Điều 82 LDN, là “cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hằng năm” Đây

là loại cổ phần phù hợp với các cổ đông thiểu số và những cổ đông không có nhu cầu quản trị công ty Đối với các cổ đông thiểu số thường chọn loại cổ phần này để có được lợi ích cao hơn trong việc nhận cổ tức vì họ biết rằng với ngần ấy cổ phần ít ỏi quyền biểu quyết, quyền quản trị công ty (nếu có) cũng trở nên vô nghĩa Còn đối với các cổ đông không có nhu cầu quản trị, dù họ sở hữu một lượng lớn cổ phần đã phát hành, lựa chọn loại cổ phần này chủ yếu để nhận cổ tức Các chủ thể này sẵn sàng hy sinh quyền bầu cử, ứng cử để lựa chọn cổ phần ưu đãi cổ tức vì mức cổ tức hấp dẫn của nó

+ Cổ phần ưu đãi hoàn lại, theo khoản 1 Điều 83 LDN, là “cổ phần được công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại” Cổ phần ưu đãi loại này cũng là một trong

những công cụ huy động vốn hữu hiệu của CTCP, đặc biệt là khi công ty cần gấp một khoản vốn lớn để giải quyết những công việc cụ thể Có thể nói, đây cũng là một khoản vay của CTCP trong quá trình hoạt động của mình, chỉ khác là công ty không phải trả lãi cho người nắm giữ nó và quyền ưu tiên nhận tài sản còn lại của CTCP phải xếp sau người nắm giữ trái phiếu sau khi công ty giải thể hoặc phá sản (nếu có)

Ngoài ba loại CPUĐ mà LDN dự liệu như đã phân tích thì CTCP còn có thể có một số loại CPUĐ khác tùy thuộc vào Điều lệ quy định Thậm chí, CTCP có thể chỉ phát hành các loại CPUĐ khác do Điều lệ công ty quy định mà không nhất thiết phải bao gồm ba loại cổ phần nêu trên

* Cổ phiếu

Như đã đề cập trên thì cổ phần là phần chia nhỏ nhất và bằng nhau của vốn điều lệ, là

từ tượng trưng cho quyền sở hữu của cổ đông và được cụ thể hóa bằng một cổ phiếu, chỉ

có CTCP mới phát hành cổ phiếu Như vậy, cổ phiếu chính là một chứng thư chứng minh quyền sở hữu của một cổ đông đối với một CTCP và cổ đông là người có cổ phần thể hiện bằng cổ phiếu

LDN định nghĩa cổ phiếu là “chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó Cổ phiếu có thể ghi tên hoặc không ghi tên” Như vậy, cổ phiếu trên thực tế là giấy chứng nhận quyền sở

hữu cổ phần của cổ đông, trong trường hợp cổ phiếu tồn tại dưới dạng bút toán ghi sổ thì bút toán ghi sổ đó là cơ sở để xác định phần quyền sở hữu của cổ đông

Thông thường các CTCP đều phân cổ phiếu thành “cổ phiếu thường” và “cổ phiếu ưu đãi” Cách phân chia này tồn tại từ trước đến nay và hầu như thống nhất như nhau ở các

nước phát triển

Cổ phiếu thường ghi nhận cổ đông nắm giữ có quyền hạn và trách nhiệm cơ bản như: được chia cổ tức theo kết quả kinh doanh, được quyền bầu cử, ứng cử vào bộ máy quản trị

và kiểm soát công ty, chịu trách nhiệm về sự thua lỗ hoặc phá sản tương ứng với phần vốn góp của mình

Cổ phiếu ưu đãi bao gồm CPUĐ biểu quyết, CPUĐ cổ tức, CPUĐ hoàn lại ghi nhận CĐUĐ sẽ được ưu đãi hơn CĐPT trong một số quyền như nhận cổ tức với mức ưu đãi, tỷ

lệ biểu quyết cao hơn, được hoàn lại cổ phần nhưng đồng thời cũng bị hạn chế một số quyền như: không được tự do chuyển nhượng cổ phần, không có quyền bầu cử, ứng cử…

b Huy động vốn bằng phát hành cổ phiếu

Phát hành cổ phiếu là việc chào bán cổ phần cùa công ty cổ phần cho người đầu tư nhằm đáp ứng yêu cầu về vốn của công ty Kết quả của việc chào bán cổ phần sẽ đảm bảo

huy động vốn điều lệ trong quá trình thành lập công ty hoặc sẽ làm tăng vốn điều lệ của công ty trong trường hợp công ty đang hoạt động

Hiện nay, huy động vốn bằng phát hành cổ phiếu gồm hai loại là chào bán cổ phiếu ra công chúng và chào bán cổ phiếu riêng lẻ

* Chào bán cổ phiếu ra công chúng

Chào bán cổ phiếu ra công chúng là phương thức phát hành cổ phiếu mà cổ phiếu được chào bán rộng rãi theo một trong các phương thức sau: thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể cả internet; chào bán chứng khoán cho một trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; chào bán số lượng nhà đầu tư không xác định (khoản 12 Điều 6 LK 2006)

Theo quy định tại Điều 11 LCK 2006 và Điều 3 Nghị định 14/2007/NĐ – CP của Chính phủ ban hành ngày 19/1/2007 thì chào bán cổ phiếu ra công chúng bao gồm 2 loại: chào bán lần đầu và chào bán thêm

- Chào bán cổ phiếu lần đầu ra công chúng gồm: chào bán cổ phiếu để huy động vốn điều lệ; thành lập mới CTCP và chào bán để chuyển đổi cơ cấu sở hữu thành lập công ty đại chúng mà không làm thay đổi vốn điều lệ của công ty

- Chào bán thêm cổ phiếu ra công chúng gồm: công ty đại chúng chào bán thêm cổ phiếu ra công chúng hoặc chào bán quyền mua cổ phần cho cổ đông hiện hữu để tăng vốn điều lệ; công ty đại chúng chào bán cổ phiếu ra công chúng để thay đổi cơ cấu sở hữu nhưng không làm tăng vốn điều lệ; công ty đầu tư chứng khoán chào bán thêm cổ phiếu ra công chúng

Việc chào bán cổ phiếu ra công chúng giúp CTCP có thể đáp ứng nhu cầu đa dạng về vốn trong quá trình hoạt động của mình, đồng thời có thể làm tăng uy tín của công ty, giúp công ty có nhiều thuận lợi hơn trên thị trường vì được nhiều người biết đến Tuy nhiên, hình thức này cũng có một số nhược điểm như: chi phí cho đợt chào bán rất cao, không phải công ty nào cũng đủ khả năng thực hiện, chế độ công bố thông tin rất nghiêm ngặt khiến công ty mất thời gian và chi phí cũng như có thể ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của công ty vì phải công bố cả những thông tin quan trọng

Điều kiện để chào bán cổ phiếu ra công chúng: hiện nay, để chào bán cổ phiếu ra công chúng, chủ thể chào bán phải đáp ứng đầy đủ những điều kiện quy định tại điều 12 LCK,

cụ thể là:

- Thứ nhất, CTCP muốn chào bán cổ phiếu ra công chúng phải có vốn điều lệ là 10 tỷ đồng Việt Nam tính theo giá trị ghi trên sổ sách kế toán

- Thứ hai, CTCP chào bán cổ phiếu ra công chúng phải là công ty kinh doanh có hiệu quả

- Thứ ba, CTCP muốn chào bán cổ phiếu ra công chúng phải có sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông về phương án phát hành và phương án sử dụng vốn huy động được Trình tự, thủ tục chào bán cổ phiếu ra công chúng: hiện nay, theo quy định tại Điều 13,

14 LCK 2006 thì CTCP muốn chào bán cổ phiếu ra công chúng thì phải gửi hồ sơ đăng ký chào bán tới Ủy ban chứng khoán Nhà nước để được cấp Giấy chứng nhận chào bán cổ phiếu ra công chúng Nội dung hồ sơ được quy định tại Thông tư 17/2007/TT – BTC về hướng dẫn hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng và Thông tư 112/2008/TT – BTC sửa đổi, bổ sung Thông tư 17/2007 Sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký chào bán cổ phiếu, trong thời hạn bày ngày, tổ chức phát hành phải công bố bản thông báo phát hành trên tờ báo điện tử hoặc báo viết trong ba số liên tiếp và trong thời hạn 90 ngày (tối đa 120 ngày) phải hoàn thành việc phân phối cổ phiếu tới các nhà đầu tư Tiếp đó, trong thời hạn 30 ngày kể từ khi kết thúc đợt chào bán, tổ chức phát hành phải chuyển giao

cổ phiếu cho các nhà đầu tư

* Chào bán cổ phiếu riêng lẻ

Là hình thức phát hành trong đó cổ phiếu có thể được bán cho phạm vi một số người nhất định với số lượng hạn chế, thông thường bán cho những người trong công ty Chào bán cổ phiếu riêng lẻ là hoạt động của chủ thể phát hành chào bán chứng khoán cho các khách hàng đặc biệt thường là các tổ chức như các công ty bảo hiểm nhân thọ, các công ty đầu tư chứng khoán Hình thức chào bán này chỉ được tiến hành trong phạm vi hẹp, thủ tục chào bán cũng đơn giản

Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ được quy định tại Điều 8 Nghị định 01/2010/NĐ – CP Bên cạnh các điều kiện trên, LDN 2005 còn yêu cầu CTCP phát hành cổ phiếu riêng

lẻ phải dành quyền ưu tiên mua cổ phiếu mới phát hành cho các cổ đông hiện hữu trong công ty theo tỷ lệ hiện có của họ tại công ty Trong trường hợp, cổ đông hiện hữu của CTCP không mua hoặc mua không hết cổ phần chào bán riêng lẻ thì pháp luật cho phép họ

được chuyển nhượng quyền ưu tiên mua cho người khác (điểm c khoản 2 Điều 87 LDN 2005)

Trình tự, thủ tục chào bán cổ phiếu riêng lẻ: CTCP tiến hành chào bán cổ phiếu riêng lẻ phải gửi hồ sơ đăng ký chào bán để Ủy ban chứng khoán Nhà nước Hồ sơ đăng ký bao gồm các tài liệu được quy định tại Điều 9 Nghị định số 01/2010/NĐ – CP Tổ chức chào bán phải thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin về đợt chào bán cho nhà đầu tư Trong vòng

10 ngày kể từ khi kết thúc đợt chào bán tổ chức chào bán phải có nghĩa vụ gửi Báo cáo kết quả đợt chào bán và danh sách cổ đông cho cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, đồng thời công bố kết quả chào bán trên website của tổ chức chào bán (nếu có)

2 Huy động vốn thông qua hình thức tín dụng

a) Phát hành trái phiếu

Trái phiếu là chứng khoán có thể chuyển nhượng được trong đó ghi nhận một khoản vay dài hạn của CTCP Người sở hữu trái phiếu có mệnh giá giống nhau thì có trái quyền giống nhau

Bằng việc phát hành trái phiếu CTCP có thể có được những số tiền lớn mà không gặp các khó khăn vì người sở hữu trái phiếu chỉ là một chủ nợ, cổ đông của CTCP sẽ không tăng thêm và không đảo lộn thành viên trong các phiên họp ĐHĐCĐ Lãi suất trả cho các khoản vay có thể thấp hơn lãi suất ngân hàng và công ty cũng dễ dàng duy trì sự tồn tại của mình trước nhiều chủ nợ thay vì một chủ nợ duy nhất là Ngân hàng Mặt khác, khoản tiền lãi này được trừ vào lợi tức chịu thuế, một đặc điểm thuận lợi cho CTCP

Về bản chất, phát hành trái phiếu chính là việc CTCP tham gia quan hệ vay vốn với các nhà đầu tư mua trái phiếu Với tính chất là hợp đồng vay, người cho vay sẽ được hưởng khoản lãi cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty nhưng lại không có quyền tham gia vào hoạt động quản lý điều hành công ty như chủ sở hữu Tuy nhiên, người mua trái phiếu có thể chuyển nhượng lại cho người khác bất cứ khi nào họ muốn mà pháp luật không có quy định ràng buộc

CTCP được phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ của công ty Người mua trái phiếu được được CTCP phát hành thanh toán đầy đủ gốc và lãi khi trái phiếu đến hạn Đồng thời họ có thể dùng trái phiếu để chuyển nhượng, tặng cho, thừa kế, cầm cố, triết khấu, thế chấp trong các quan

hệ dân sự theo quy định của pháp luật Hiện nay, có hai hình thức phát hành trái phiếu là phát hành trái phiếu ra công chúng và phát hành trái phiếu riêng lẻ

* Phát hành trái phiếu ra công chúng

Phát hành trái phiếu ra công chúng cũng giống như phát hành cổ phiếu ra công chúng,

là hình thức chào bán rộng rãi trái phiếu cho các nhà đầu tư thông qua các phương tiện thông tin đại chúng Tuy nhiên, pháp luật không có sự phân biệt giữa chào bán trái phiếu ra công chúng lần đầu và chào bán trái phiếu thêm

- Điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng

Theo quy định tại khoản 2 Điều 12 LCK 2006 thì CTCP phải đáp ứng những điều kiện sau mới được phát hành trái phiếu ra công chúng: 1 Công ty có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán; 2 Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm; 3 Có phương án phát hành, phương án sử dụng và trả nợ vốn thu được từ đợt chào bán được HĐQT công ty thông qua; 4 Có cam kết thực hiện nghĩa vụ của tổ chức phát hành đối với nhà đầu tư về điều kiện phát hành, thanh toán, bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và các điều kiện khác

Như vậy, có thể thấy nếu như việc phát hành cổ phiếu ra công chúng phải được sự nhất trí thông qua ĐHĐCĐ thì việc phát hành trái phiếu ra công chúng lại chỉ cần sự thông qua của HĐQT Sự khác nhau này xuất phát từ bản chất của hai hình thức phát hành này Việc phát hành cổ phiếu ra công chúng làm tăng vốn điều lệ của công ty nhưng có thể ảnh hưởng tới địa vị của cổ đông trong công ty nên cần được ĐHĐCĐ thông qua Ngược lại, việc chào bán trái phiếu với bản chất là quan hệ vay vốn chỉ ảnh hưởng tới cơ cấu vốn của công ty chứ không ảnh hưởng tới vị thế, quyền lợi của cổ đông nên chỉ cần HĐQT quyết định là phù hợp

Trong một số trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 88 LDN 2005 CTCP không được phát hành trái phiếu, đó là: 1) trường hợp công ty không thanh toán đủ cả gốc và lãi của trái phiếu đã phát hành, không thanh toán hoặc thanh toán không đủ các khoản nợ đến hạn trong ba năm liên tiếp trước đó; 2) tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân của ba năm liên tiếp trước đó không cao hơn mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu định phát hành

- Trình tự thủ tục phát hành trái phiếu ra công chúng