Tìm hiểu pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần

BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I A ĐẶT VẤN ĐỀ Công ty cổ phần loại hình đặc trưng công ty đối vốn So với công ty đối nhân công ty đối vốn có số điểm khác biệt mà điểm khác biệt làm cho loại hình công ty đối vốn nhà đầu tư lựa chọn nhiều công ty đối nhân, ví dụ như: chế độ trách nhiệm hữu hạn tài sản, khả huy động nguồn vốn khổng lồ để tăng quy mô hoạt động công ty Các quy định vốn chế độ tài vấn đề đặc trưng, phức tạp quan trọng công ty đối vốn nói chung công ty cổ phần nói riêng, để tìm hiểu vấn đề này, em xin chọn đề tài: “Tìm hiểu pháp luật huy động vốn công ty cổ phần” B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát công ty cổ phần vốn công ty cổ phần: Công ty cổ phần: Luật Doanh nghiệp 2005 (LDN) văn pháp luật có liên quan khác quy định định nghĩa công ty coi công ty cổ phần mà có quy định nêu đặc điểm công ty cổ phần Khoản Điều 77 LDN quy định: “1 Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đông có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 81 khoản Điều 84 Luật Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn.” -1- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I Vốn công ty cổ phần: Vốn doanh nghiệp toàn tài sản thuộc quyền sở hữu sử dụng hợp pháp doanh nghiệp trị giá thành tiền, doanh nghiệp sử dụng vào mục đích kinh doanh thu lợi Đối với doanh nghiệp, vốn yếu tố thiếu Công ty cổ phần loại hình công ty đối vốn điển hình nên vấn đề vốn công ty cổ phần phức tạp Có nhiều cách tiếp cận khác vốn công ty cổ phần, cách tiếp cận tiếp cận góc độ nguồn gốc hình thành Theo nguồn gốc hình thành vốn công ty cổ phần chia thành: - Vốn chủ sở hữu: nguồn vốn thuộc sở hữu công ty, hình thành từ nguồn đóng góp cổ đông vốn công ty cổ phần tự bổ sung từ lợi nhuận công ty - Vốn tín dụng (vốn vay): nguồn vốn hình thành từ việc vay hình thức khác như: vay ngân hàng, vay tổ chức, cá nhân khác vay cách phát hành cổ phiếu Điều quan trọng công ty cổ phần phải có tỉ lệ vốn vay vốn cổ phần hợp lí để phản ánh mạnh tài công ty tạo niềm tin cho đối tác II Vấn đề huy động vốn công ty cổ phần: Một điểm khác biệt công ty cổ phần so với loại hình công ty khác nước ta khả huy động vốn cao, thông qua hai hình thức bản, là: làm tăng vốn chủ sở hữu tăng vốn vay tương ứng với việc phát hành cổ phiếu huy động vốn hình thức tín dụng Huy động vốn thông qua phát hành cổ phiếu – huy động vốn điều lệ: a Khái niệm: Để tìm hiểu vấn đề huy động vốn công ty cổ phần, trước hết cần phải hiểu khái niệm sau: Cổ phần: Cổ phần phần chia nhỏ vốn điều lệ công ty, thể hình thức cổ phiếu Giá trị cổ phần (mệnh giá cổ phần) công ty định ghi vào cổ phiếu Mệnh giá cổ phần khác với giá trào bán cổ phần -2- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I Giá trào bán cổ phần Hội đồng quản trị công ty định không thấp giá thị trường thời điểm chào bán, trừ trường hợp quy định khoản Điều 87 LDN Cổ phần công ty cổ phần bao gồm hai loại cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi Tất công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thông, cổ phần phổ thông tạo cho người sở hữu (cổ đông phổ thông) quyền lợi ích đầu tư vào công ty Đặc trưng cổ phần phổ thông quyền bỏ phiếu theo nguyên tắc “mỗi cổ phần phiếu” Cổ phần phổ thông chuyển thành cổ phần ưu đãi cổ phần ưu đãi chuyển thành cổ phần phổ thông theo định Đại hội đồng cổ đông Luật doanh nghiệp 2005 quy định cổ phần phổ thông loại cổ phần bắt buộc thành lập công ty cổ phần (khoản Điều 78 LDN) Cổ phần phổ thông bao gồm hai loại: - Cổ phần phổ thông cổ đông phổ thông: loại cổ phần thông dụng nhất, người sở hữu cổ phần hưởng đầy đủ quyền lợi ích cổ đông - Cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập: khoản Điều 84 LDN quy định: “Các cổ đông sáng lập phải mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doan” theo khoản Điều 84 LDN thời hạn năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập đồng ý Đại hội đồng cổ đông Ngoài cổ phần phổ thông, công ty cổ phần có cổ phần ưu đãi, người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi Theo quy định khoản Điều 78 LDN có loại cổ phần ưu đãi sau: - Cổ phần ưu đãi biểu quyết: Là cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu điều lệ công ty quy định Theo quy định khoản Điều 78 LDN có tổ -3- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ loại cổ phần Ưu đãi biểu cổ đông sáng lập có hiệu lực năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, sau thời gian cổ phần ưu đãi biểu cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông - Cổ phần ưu đãi cổ tức: Là cổ phần trả cổ tức với mức cao cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định (không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty) cổ tức thưởng (được ghi cổ phiếu) Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức không tham gia vào trình quản lý điều hành công ty - Cổ phần ưu đãi hoàn lại: Là cổ phần công ty hoàn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cồ phần ưu đãi hoàn lại Cũng giống cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi hoàn lại không tham gia vào trình quản lý điều hành công ty - Các cổ phần ưu đãi khác điều lệ công ty quy định  Cổ phiếu: “loại chứng từ có giá chứng thực việc đóng góp phần vốn (cổ phần) vào công ti cổ phần, đem lại cho người chủ quyền hưởng phần lợi nhuận quyền tham gia vào quản lí doanh nghiệp.” – theo: http://dictionary.bachkhoatoanthu.gov.vn Khoản Điều 85 LDN quy định: “Cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty Cổ phiếu ghi tên không ghi tên” Từ thấy cổ phiếu loại chứng công ty cổ phần phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty Cổ phiếu chứng chứng minh quyền sở hữu cổ phần cổ đông công ty đồng nghĩa với quyền sở hữu cổ phần quyền hưởng phần lợi nhuận quyền tham gia vào quản lý doanh nghiệp Cổ phiếu mua tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác, quy định điều lệ công ty phải toán đủ lần -4- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I  Phát hành cổ phiếu: Phát hành cổ phiếu việc chào bán cổ phần công ty cổ phần cho người đầu tư nhằm huy động vốn cho công ty Kết việc chào bán cổ phần đảm bảo huy động vốn điều lệ trình thành lập công ty làm tăng vốn điều lệ công ty trường hợp công ty hoạt động Do việc định loại cổ phần, tổng số cổ phần loại chào bán ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông có công ty nên việc Đại hội đồng cổ đông định Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán cổ phần số cổ phần quyền chào bán Về giá chào bán cổ phần, LDN quy định chặt chẽ nhằm đảm bảo quyền lợi cho đa số cổ đông Ngoài quy định “giá không thấp giá thị trường thời điểm chào bán”, LDN quy định “hoặc giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần nhất” ngoại trừ trường hợp sau: - Cổ phần chào bán lần cho người cổ đông sáng lập; - Cổ phần chào bán cho tất cổ đông theo tỉ lệ cổ phần có họ công ty; - Cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh Trong trường hợp này, số chiết khấu tỉ lệ chiết khấu cụ thể phải chấp thuận số cổ đông đại diện cho 75% số cổ phần có quyền biểu Ngoài ra, điều lệ công ty quy định thêm trường hợp khác mức chiết khấu trường hợp b Quy định pháp luật phát hành cổ phiếu: Theo quy định pháp luật công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phiếu làm nhiều đợt, đợt thành lập công ty trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành thêm cổ phần phổ thông Phát hành cổ phiếu lần đầu tiên: Một đặc điểm công ty cổ phần vốn điều lệ công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, theo quy định khoản Điều 84 LDN “Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán”, pháp luật không bắt buộc cổ đông sáng -5- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I lập phải mua hết số cổ phần phổ thông quyền chào bán công ty mà buộc cổ đông sáng lập phải mua 20% số cổ phần phổ thông quyền chào bán Khoản Điều 84 LDN quy định “Trường hợp cổ đông sáng lập không đăng ký mua hết số cổ phần quyền chào bán số cổ phần lại phải chào bán bán hết thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”, theo để huy động đủ số vốn điều lệ trường hợp cổ đông sáng lập không mua hết số cổ phần quyền chào bán công ty cổ phần chào bán số cổ phần chưa cổ đông sáng lập mua thời hạn năm Các cổ đông sáng lập phải trí số lượng cổ phần loại cổ phần chào bán Phát hành cổ phiếu trình hoạt động công ty: Một đặc điểm có công ty cổ phần mà loại hình công ty khác nước ta khả huy động vốn lớn, thông qua việc phát hành cổ phiếu công ty cổ phần huy động thêm nguồn vốn lớn sử dụng cho hoạt động kinh doanh, loại hình công ty khác nước ta sử dụng biện pháp huy động vốn Theo quy định pháp luật công ty cổ phần phát hành cổ phiếu nhiều lần, dù phát hành lần đầu hay lần tiếp sau việc phát hành cổ phiếu phải tuân thủ quy định pháp luật thủ tục nội dung tiến hành việc phát hành cổ phiếu Theo quy định pháp luật việc phát hành cổ phiếu tiến hành theo hai phương thức là: - Phát hành riêng lẻ: Theo quy định khoản Điều Nghị định số 01/2010/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ “Chào bán cổ phần riêng lẻ việc chào bán cổ phần quyền mua cổ phần trực tiếp không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng cho đối tượng sau: a Các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; b Dưới 100 nhà đầu tư nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp.” Khoản Điều 87 LDN quy định “Chính phủ quy định hướng dẫn việc chào bán cổ phần riêng lẻ.”, Nghị định số 01/2010/NĐ-CP quy định cụ thể điều kiện, thủ tục nghĩa vụ tổ chức chào bán cổ phần riêng lẻ -6- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I - Phát hành cổ phiếu công chúng: Phát hành cổ phiếu công chúng phương thức phát hành, cổ phiếu bán rộng rãi công chúng cho số lượng lớn nhà đầu tư với khối lượng cổ phiếu phát hành đạt tỉ lệ quy định phải dành tỉ lệ nhỏ định cho nhà đầu tư nhỏ Điều kiện, phương thức thủ tục chào bán cổ phần công chúng thực theo quy định Luật chứng khoán Khi phát hành cổ phiếu công chúng công ty phải chịu giám sát chặt chẽ theo quy định pháp luật Phát hành cổ phiếu công chúng chia làm hai trường hợp: - Phát hành cổ phiếu lần đầu công chúng việc phát hành cổ phiếu công ty lần bán cho công chúng đầu tư - Phát hành thêm cổ phiếu việc phát hành cổ phiếu bổ sung cho công chúng đầu tư Công ty cổ phần muốn phát hành cổ phiếu công chúng phải đáp ứng điều kiện vốn, thời gian hoạt động, đội ngũ quản lí, hiệu sản xuất kinh doanh tính khả thi dự án sản xuất tương lai quy định rõ khoản Điều 12 Luật chứng khoán 2006 Việc quy định nhằm đảm bảo chất lượng số lượng cổ phiếu phát hành công ty cổ phần để giao dịch thị trường chứng khoán Việc chào bán chứng khoán công chúng phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, công ty cổ phần muốn chào bán chứng khoán công chúng phải nộp hồ sơ xin cấp Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng (Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước văn xác nhận hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng đáp ứng đủ điều kiện, thủ tục theo quy định pháp luật – Theo khoản Điều 20 Luật chứng khoán 2006) bao gồm loại giấy tờ quy định khoản Điều 14 Luật chứng khoán 2006 Trong thời gian Ủy ban chứng khoán Nhà nước xem xét cấp giấy phép phát hành, công ty cổ phần đối tượng liên quan sử dụng trung thực xác thông tin cáo bạch gủi Ủy ban chứng khoán Nhà nước để thăm dò thị trường Tổ chức phát hành không trực tiếp gián tiếp thực hoạt động mang tính quảng cáo, -7- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I chào mời công chúng đầu tư mua cổ phiếu phân phối cổ phiếu công chúng hình thức Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước xem xét cấp Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng Trường hợp từ chối, Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước phải trả lời văn nêu rõ lý Trong thời hạn ngày, kể từ ngày Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán công chúng có hiệu lực, công ty cổ phần phải công bố Bản thông báo phát hành tờ báo điện tử báo viết ba số liên tiếp Sau công ty nhận giấy phép phát hành cổ phiếu bảo đảm người mua chứng khoán tiếp cận Bản cáo bạch hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán công chúng công bố địa điểm ghi Bản thông báo phát hành, công ty tiến hành phân phối cổ phiếu theo quy định Điều 21 Luật chứng khoán 2006 Theo quy định Điều 22 Luật chứng khoán 2006 Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước có quyền đình chào bán chứng khoán công chúng tối đa sáu mươi ngày Trong trường hợp bị đình chào bán công ty cổ phần phải công bố việc đình chào bán chứng khoán công chúng theo phương thức quy định khoản Điều 20 Luật chứng khoán nhà đầu tư có yêu cầu công ty cổ phần phải thu hồi cổ phiếu phát hành đồng thời phải hoàn trả tiền cho nhà đầu tư thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu Ngoài ra, công ty phát hành bị thu hồi giấy phép phát hành trường hợp sau: - Tổ chức phát hành tự nguyện xin rút giấy phép phát hành - Tổ chức phát hành không khắc phục trường hợp bị đình giấy phép phát hành - Tổ chức phát hành vi phạm pháp luật - Khi có kiến nghị thu hồi Giấy phép phát hành quan pháp luật Trường hợp giấy phép phát hành bị thu hồi, người đầu tư có quyền hủy bỏ việc đăng kí mua cổ phiếu trả lại cổ phiếu mua Huy động vốn vay: a Phát hành trái phiếu: Khái niệm: -8- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I Trái phiếu: loại chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn nợ tổ chức phát hành (theo khoản Điều Luật chứng khoán 2006) Trái phiếu công ty phát hành có đặc điểm: - Trái phiếu có thời gian đáo hạn Khi đến thời điểm đáo hạn, người chủ sở hữu trái phiếu hoàn trái - Trái phiếu có lợi tức cố định, tiền lãi phải trả cho chủ sở hữu không phụ thuộc vào mức lợi nhuận công ty - Người sở hữu trái phiếu quyền tham gia quản lý, điều hành công ty - Trái phiếu đem lại cho người chủ sở hữu quyền ưu tiên phân chia lợi nhuận quyền ưu tiên phân chia tài sản công ty giải thể phá sản - Trái phiếu tự chuyển nhượng thị trường chứng khoán Theo quy định khoản Điều 88 LDN “Công ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty.” Trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thông công ty phát hành theo điều kiện quy định trước Các loại trái phiếu khác theo điều lệ công ty trái phiếu dự phần (là loại trái phiếu cho phép chủ sở hữu có hội thu phần lợi nhuận từ việc kinh doanh công ty phát hành Loại trái phiếu gần giống với cổ phiêu ưu đãi) trái phiếu thu hồi (là loại trái phiếu có điều khoản quy định công ty phát hành mua lại trái phiếu trước thời hạn trái phiếu) Phát hành trái phiếu: cách thức vay vốn, theo người vay phát hành chứng thường với mức lãi suất xác định, đảm bảo toán vào thời hạn xác định tương lai Người mua trái phiếu trở thành chủ nợ công ty, nhận mức lãi suất cố định toán khoản vay đáo hạn Phát hành trái phiếu cách thức huy động vốn vay quan trọng công ty cổ phần Việc phát hành trái phiếu làm tăng vốn vay công ty không ảnh hưởng đến quyền quản trị cổ đông -9- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I Quy định pháp luật phát hành trái phiếu: Công ty cổ phần phát hành trái phiếu theo hai phương thức phát hành riêng lẻ phát hành rộng rãi Khoản Điều 88 LDN quy định điều kiện phát hành trái phiếu khoản Điều 12 Luật chứng khoán 2006 quy định điều kiện chào bán trái phiếu công chúng Nếu công ty cổ phần thỏa mãn đầy đủ điều kiện nói công ty lập hồ sơ gửi Ủy ban chứng khoán Nhà nước để xin cấp giấy phép phát hành, hồ sơ cần phải có đầy đủ loại giấy tờ quy định khoản Điều 14 Luật chứng khoán Trường hợp công ty cổ phần phát hành trái phiếu có đảm bảo phải nêu rõ tỉ lệ đảm bảo liệt kê chi tiết tài sản đảm bảo hồ sơ xin phép phát hành có tài liệu hợp lệ chứng minh tài sản bảo đảm thuộc quyền sở hữu người thứ ba có đủ giá trị toán trái phiếu Tài sản đảm bảo phải đáp ứng yêu cầu: - Nếu tài sản đảm bảo loại trái phiếu phủ, loại trái phiếu khác tổ chức bảo lãnh toán tiền gốc lãi vô điều kiện giá trị tài sản đảm bảo tối thiểu phải tổng giá trị trái phiếu giá trị tính theo giá thấp giá: giá thị trường, mệnh giá, giá mua tài sản đảm bảo bao gồm lãi phần chiết khấu nhận ngày xin phép phát hành - Nếu tài sản đảm bảo quyền sử dụng đất, nhà ở, công trình xây dựng gắn liền với đất, sở sản xuất kinh doanh nhà máy, khách sạn, cửa hàng, nhà kho, công cụ, máy móc thiết bị gắn liền với nhà máy, tàu biển, máy bay giá trị tài sản đảm bảo tối thiểu phải 1,5 lần tổng số giá trị trái phiếu Việc định giá phải quan định giá tài sản có thẩm quyền tiến hành Trong số tài sản trừ quyền sử dụng đất số lại phải có hợp đồng bảo hiểm tài sản Trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi, công ty phải nêu rõ điều khoản mua chuyển đổi hồ sơ xin phép phát hành: - Điều kiện, thời hạn tiến hành mua chuyển đổi - Tỷ lệ chuyển đổi phương pháp tính giá mua chuyển đổi - 10 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I - Phương pháp tính đền bù thiệt hại trường hợp công ty phát hành trái phiếu không phát hành cổ phiếu để đáp ứng quyền mua chuyển đổi - Các điều kiện khác (nếu có) Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, Ủy ban chứng khoán phải cấp giấy phép phát hành cho công ty, trường hợp không cấp phải giải thích lí văn Việc phân phối, tiêu thụ đình phát hành trái phiếu quy định cổ phiếu b Tín dụng ngân hàng: Khái niệm: Tín dụng ngân hàng quan hệ tín dụng với tham gia bên ngân hàng, tổ chức tín dụng bên tổ chức kinh tế, cá nhân Đối tượng cho vay tín dụng ngân hàng tiền tệ Quy định pháp luật tín dụng ngân hàng: Huy động vốn thông qua hình tức tín dụng ngân hàng hình thức huy động vốn phổ biến doanh nghiệp nói chung công ty cổ phần nói riêng áp dụng thực tế Để huy động vốn thông qua hình thức tín dụng ngân hàng, công ty phải đáp ứng điều kiện định có tình hình tài lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi có tài sản bảo đảm cho khoản vay biện pháp cầm cố, chấp bên thứ ba bảo lãnh tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ trả nợ ngân hàng trừ trường hợp công ty ngân hàng cho vay bảo đảm tài sản Công ty vay vốn ngân hàng phải đảm bảo sử dụng vốn vay mục đích thỏa thuận; hoàn trả nợ gốc lãi vốn vay thời hạn thỏa thuận hợp đồng tín dụng Có hai hình thức cho vay vốn là: Cho vay có tài sản bảo đảm cho vay tài sản bảo đảm - Cho vay có bảo đảm việc cho vay vốn tổ chức tín dụng mà theo nghĩa vụ trả nợ công ty cổ phần cam kết bảo đảm thực tài sản cầm cố, chấp, tài sản hình thành từ vốn vay công ty bảo lãnh tài sản bên thứ ba Tài sản bảo đảm phải thỏa mãn điều kiện thuộc Điều Nghị định số 163/2006/NĐ-CP giao dịch bảo đảm - 11 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I - Cho vay bảo đảm tài sản: Công ty cổ phần ngân hàng lựa chọn cho vay bảo đảm tài sản c Tín dụng thuê mua: Khái niệm: Trên thực tế nhiều doanh nghiệp nói chung công ty cổ phần nói riêng khó tiếp cận vốn vay ngân hàng Sự đời công ty cho thuê tài giải pháp để tài trợ vốn trung hạn dài hạn cho doanh nghiệp Cho thuê tài vừa hình thức cấp tín dụng trung hạn dài hạn dựa sở hợp đồng cho thuê tài chính, vừa dạng cho thuê tài sản mà theo đó, tổ chức tín dụng cho khách hàng quyền sử dụng tài sản khoảng thời gian định, với điều kiện khách hàng phải trả tiền thuê Tuy nhiên, giao dịch cho thuê tài sản tổ chức tín dụng coi cho thuê tài Xét mặt chất, giao dịch cho thuê tài có đặc điểm sau đây: - Cho thuê tài phương thức cấp tín dụng mà đối tượng tài sản cụ thể - Cho thuê tài hình thức cho thuê mà hầu hết quyền chủ sở hữu (bên cho thuê) chuyển giao cho bên thuê Đặc điểm Uỷ ban chuẩn mực kế toán quốc tế ghi nhận: "Cho thuê tài loại cho thuê có khả dịch chuyển tất rủi ro lợi ích gắn liền với quyền sở hữu tài sản" Quy định pháp luật tín dụng thuê mua: Cho thuê tài hình thức cấp tín dụng pháp luật lần ghi nhận Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng công ty tài năm 1990 với tên gọi hoạt động thuê mua tài Tuy nhiên, phải đến Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành Quyết định 149/QĐ-NH5 ngày 27/5/1995, sau Nghị định 64/CP Chính phủ ngày 9/10/1995 Thông tư số 03/TT-NH5 Ngân hàng Nhà nước ngày 9/2/1996, hoạt động điều chỉnh cụ thể pháp luật Sau Luật tổ chức tín dụng năm 2010 (thay cho Luật tổ chức tín dụng số 02/1997/QH10 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật tổ chức tín dụng số 20/2004/QH11) ban hành, hoạt động cho thuê tài - 12 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I ngày điều chỉnh cách chi tiết hệ thống (tại Điều 4, Điều 113 đến Điều 112) Các văn luật đời để cụ thể hoá Luật tổ chức tín dụng Cụ thể hoá đặc trưng nghiệp vụ cho thuê tài chính, quy định pháp luật hành ghi nhận giao dịch cho thuê tài phải có dấu hiệu sau đây: - Khi kết thúc thời hạn cho thuê theo hợp đồng, bên thuê chuyển quyền sở hữu tài sản thuê tiếp tục thuê theo thoả thuận hai bên (khoản Điều 113 Luật tổ chức tín dụng 2010); - Khi kết thúc thời hạn cho thuê theo hợp đồng, bên thuê quyền ưu tiên mua tài sản thuê theo giá danh nghĩa thấp giá trị thực tế tài sản thuê thời điểm mua lại (khoản Điều 113 Luật tổ chức tín dụng 2010); - Thời hạn cho thuê loại tài sản phải 60% thời gian cần thiết để khấu hao tài sản thuê (khoản Điều 113 Luật tổ chức tín dụng 2010); - Tổng số tiền thuê tài sản theo thoả thuận hợp đồng cho thuê tài chính, phải giá trị tài sản thời điểm ký hợp đồng (khoản Điều 113 Luật tổ chức tín dụng 2010) Cho thuê tài phân loại thành: - Cho thuê tài không hoàn lại tài sản thuê: phương thức cho thuê tài mà theo bên thuê có quyền sở hữu tài sản thuê chấm dứt hợp đồng thuê - Cho thuê tài có hoàn lại tài sản thuê: phương thức cho thuê tài mà theo tài sản thuê không đương nhiên chuyển giao quyền sở hữu chấm dứt hợp đồng thuê III Một số nhận xét quy định huy động vốn công ty cổ phần: Thứ nhất, huy động vốn điều lệ: Theo quy định khoản Điều 85 LDN cổ phiếu phải có “Mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu.”, nhiên thị trường giá cổ phiếu cao thấp mệnh giá ghi cổ phiếu, có tách biệt mệnh giá giá thị trường tính chất bình đẳng - 13 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I việc góp vốn trì Do đó, việc định giá cho cổ phiếu không cần thiết Theo quy định điểm d khoản Điều 78 LDN cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại, công ty quy định thêm số loại cổ phần ưu đãi khác điều lệ công ty Tuy nhiên, để đa dạng hóa loại cổ phần ưu đãi, tạo hấp dẫn với người đầu tư số nước có kinh tế chuyển đổi tương tự Việt Nam, đặc biệt nước khu vực ASEAN áp dụng Luật doanh nghiệp nên quy định thêm số loại cổ phần ưu đãi khác như: cổ phần ưu đãi dồn lãi, cổ phần ưu đãi dự phần chia cổ tức, cổ phần ưu đãi chuyển đổi, cổ phần ưu đãi hàng đầu, cổ phần ưu đãi để trống,… Không phải công ty cổ phần có cổ phần ưu đãi nên việc quy định thêm số loại cổ phần ưu đãi giúp cho công ty có thêm nhiều lựa chọn Về quy định chào bán cổ phần riêng lẻ: LDN nhường việc quy định chào bán cổ phần riêng lẻ cho Chính phủ, nhiên từ có LDN đến năm 2010 văn Chính phủ quy định chào bán cổ phần riêng lẻ Nghị định số 01/2010/NĐ-CP, nghị định lại tồn nhiều bất cập như: Thứ nhất, Nghị định không quy định tiếp sau thủ tục đăng ký chào bán cổ phần riêng lẻ doanh nghiệp phải làm gì? Để tháo gỡ vướng mắc, Bộ Kế hoạch Đầu tư hướng dẫn: sau chào bán xong doanh nghiệp phải làm thủ tục đăng ký lại vốn điều lệ, nhiên, thực hướng dẫn lại không phù hợp với quy định vốn điều lệ theo Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Nghị định 43/2010/NĐ-CP Thứ hai, Nghị định quy định số tiền mua chứng khoán, cổ phần không đầu tư sinh lợi mà phải chuyển vào tài khoản ngân hàng hoàn tất đợt chào bán, rõ ràng quy định cản trở việc phát huy hiệu số tiền huy động mà gây thiệt hại cho doanh nghiệp nhà đầu tư; nhiều nhà đầu tư không giám mua cổ phần Nghị định quy định “chủ đầu tư không chuyển nhượng cổ phần tối thiểu năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán”; Điều Nghị định quy định “Công ty cổ phần muốn huy động vốn 20% số vốn điều lệ ban đầu phải chờ tháng từ ngày huy động vốn lần trước”, vậy, nhiều doanh nghiệp bỏ lỡ hội đầu tư sản xuất - 14 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I kinh doanh với quy định quy định trái với LDN quyền tự huy động vốn đầu tư sản xuất kinh doanh Thứ hai, huy động vốn tín dụng: Về tín dụng ngân hàng: Tín dụng ngân hàng hình thứ huy động vốn phổ biến loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, để huy động vốn hình thức doanh nghiệp gặp phải rắc rối như: thủ tục cho vay phức tạp, hệ thống văn pháp luật quy định vấn đề chồng chéo, …Hơn doanh nghiệp thường vay vốn để sử dụng vào mục đích kinh doanh nên số vốn vay thường lớn thời gian vay mà doanh nghiệp mong muốn thường lâu tốt, nhiên nguồn vốn ngân hàng thương mại nguồn tài trợ ngắn hạn nên doanh nghiệp vay mười hai tháng, điều gây khó khăn không nhỏ cho doanh nghiệp vay vốn Về tín dụng thuê mua: Mặc thuê tài loại hình cấp tín dụng trung dài hạn phổ biến giới có nhiều lợi cạnh tranh, nhiên, thực tiễn cho thấy doanh nghiệp Việt Nam không quan tâm đến loại hình dịch vụ này, nguyên nhân vì: doanh nghiệp hiểu biết kênh cấp vốn qua dịch vụ cho thuê tài hạn chế; hoạt động quảng bá, giới thiệu dịch vụ đến doanh nghiệp yếu; giá cho thuê cao Mặt khác quy định cho thuê tài chưa nước ta chưa hoàn thiện đồng bộ, văn quy định sở hữu; tổ chức, hoạt động; vốn điều lệ, nhiều vấn đề bất cập C KẾT THÚC VẤN ĐỀ Những quy định LDN công ty cổ phần, đặc biệt quy định chế góp vốn tỏ thông thoáng, mềm dẻo so với quy định trước Đồng thời, đời phát triển thị trường chứng khoán nước ta tạo điều kiện cho công ty cổ phần huy động vốn có hiệu quả, đáp ứng nhu cầu vốn phục vụ cho hoạt động sản xuất, kinh doanh Tuy nhiên, thực tế cho thấy ban hành pháp luật trình phức tạp triển khai thi hành khó khăn nhiều Để quy định huy động vốn công ty cổ phần vào thực tế sống phát huy có hiệu đòi hỏi hỗ trợ nhiều mặt hướng dẫn cụ thể từ phía Nhà nước - 15 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình: Luật thương mại tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nhà xuất công an nhân dân Sách: Hỏi đáp Luật thương mại, TS Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Nhà xuất Chính trị - Hành Chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp: Khóa luận tốt nghiệp, Nguyễn Thị Minh Thu, người hướng dẫn: TS Nguyễn Như Phát Các văn pháp luật: Luật doanh nghiệp 2005 Luật tổ chức tín dụng số 47/2010/QH12 Nghị định số 01/2010/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ Luật chứng khoán số 70/2006/QH11 Nghị định số 163/2006/NĐ-CP giao dịch bảo đảm Các trang web: http://www.thesaigontimes.vn/Home/taichinh/chungkhoan/48537/ http://www.vcci.com.vn/phap-luat/2011022810335344/nd-01-ve-chao-banco-phan-rieng-le-co-quan-quan-ly-cung-phai-keu.htm http://saga.vn/ http://dictionary.bachkhoatoanthu.gov.vn/ MỤC LỤC - 16 - BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I A ĐẶT VẤN ĐỀ .1 B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát công ty cổ phần vốn công ty cổ phần: 1 Công ty cổ phần: .1 Vốn công ty cổ phần: II Vấn đề huy động vốn công ty cổ phần: Huy động vốn thông qua phát hành cổ phiếu – huy động vốn điều lệ: a Khái niệm: .2 b Tín dụng ngân hàng: .11 c Tín dụng thuê mua: .12 III Một số nhận xét quy định huy động vốn công ty cổ phần: 13 MỤC LỤC 16 - 17 - ... vốn vay quan trọng công ty cổ phần Việc phát hành trái phiếu làm tăng vốn vay công ty không ảnh hưởng đến quyền quản trị cổ đông -9- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I Quy định pháp luật... ký chào bán cổ phần riêng lẻ doanh nghiệp phải làm gì? Để tháo gỡ vướng mắc, Bộ Kế hoạch Đầu tư hướng dẫn: sau chào bán xong doanh nghiệp phải làm thủ tục đăng ký lại vốn điều lệ, nhiên, thực... (mệnh giá cổ phần) công ty định ghi vào cổ phiếu Mệnh giá cổ phần khác với giá trào bán cổ phần -2- BÀI TẬP LỚN HỌC KỲ - MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI I Giá trào bán cổ phần Hội đồng quản trị công ty định không