Đối tượng điều chỉnh và phương pháp điều chỉnh của tư pháp quốc tế

những đặc thù riêng: những quan hệ có tính chất dân sự tư và có yếu tố nước ngoài • Tính dân sự 1 Chủ thể đa phần là cá nhân, pháp nhân, không mang yếu tố công quyền; 2 Quan hệ được xác

VẤN ĐỀ 1: TỔNG QUAN VỀ TƯ PHÁP QUỐC TẾ

Hình thức

tổ chức

dạy-học

TG,

ĐĐ

Nội dung chính Yêu cầu SV chuẩn bị

giờ

TC

* Giới thiệu:

- Đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế;

- Phương pháp điều chỉnh của

tư pháp quốc tế;

- Nguồn của tư pháp quốc tế;

- Mối quan hệ giữa các loại nguồn;

- Hướng dẫn, phân công nhiệm

vụ cho các nhóm.

* Đọc:

- Chương I Giáo trình tư pháp quốc tế, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp,

Hà Nội, 2007;

- Chương 1 Giáo trình tư pháp quốc tế, Khoa luật - Đại học quốc gia Hà Nội, 2001;

- Các trường phái tư pháp quốc tế cổ điển, Nguyễn Bá Diến, Tạp chí luật học, số 1/1997;

- Phần VII Bộ luật dân sự năm 2005 (từ Điều 758 đến Điều 777);

- Nghị định của Chính phủ số

138/2006/NĐ-CP ngày 15/11/2006 quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài;

- Mối quan hệ giữa tư pháp quốc tế và luật dân

sự, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp cơ sở, Hà Nội, 2004;

- Tư pháp quốc tế, Jean Derruppe, Nhà pháp luật Việt - Pháp, Hà Nội, 2004, tr 11 - 14 Seminar 1

giờ

TC

- So sánh tư pháp quốc tế và các ngành luật khác như dân sự, công pháp quốc tế;

- Các nguyên tắc của tư pháp quốc tế Việt Nam;

- Cách thức xây dựng và áp dụng các loại nguồn của tư pháp quốc

tế Việt Nam.

- Các nhóm lựa chọn đề tài thảo luận;

- Nhóm lập dàn ý các vấn đề thảo luận, tài liệu hỗ trợ;

- Nhóm tập điều hành thảo luận theo chủ đề;

- Giải quyết một số tình huống cụ thể được đặt ra.

giờ

TC

- Các loại nguồn của tư pháp quốc tế Việt Nam; sự khác nhau về các loại nguồn trong tư pháp quốc tế của các nước civil law và common law.

- Đọc tài liệu ;

- Lập dàn ý các vấn đề cần thảo luận ;

- Đưa ra quan điểm riêng.

I Khái niệm tư pháp quốc tế

Lịch sử ra đời của tư pháp quốc tế : Thế kỷ thứ 5 sau công nguyên, đế quốc La mã tan rã và hình thành nên các quốc gia ở châu Âu cùng với sự phát

triển mạnh mẽ các hoạt động giao thương Trong khi đó, phương Đông vẫn hạn

chế việc đi lại, hướng nội, tự cung tự cấp.

Các quy chế pháp lý mới dần dần hình thành, bao gồm 2 quy chế cơ bản:

• Quy chế pháp lý nhân thân (chịu sự điều chỉnh của pháp luật của nước đang sinh sống)

• Quy chế pháp lý lãnh thổ (chịu sự điều chỉnh của pháp luật sở tại)

Vào thế kỷ XIX, thuật ngữ tư pháp quốc tế chính thức ra đời ở Mỹ và được sử dụng phổ biến trên thế giới

Tư: Quan hệ giữa cá nhân tổ chức, không có sự tham gia của yếu tố

quyền lực nhà nước;

(Công: Quan hệ có sự tham gia của yếu tố quyền lực nhà nước)

Quốc tế: Liên quốc gia, yếu tố nước ngoài;

 Tư pháp quốc tế là pháp luật về quan hệ giữa các cá nhân tổ chức có yếu tố nước ngoài

Một số quốc gia như Úc, Anh, Mỹ không có khái niệm về luật quốc tế mà

áp dụng khái niệm Luật xung đột (conflict of law) Xuất phát từ quan điểm là nhiệm vụ cơ bản nhất của Tư pháp quốc tế là giải quyết xung đột pháp luật giữa các hệ thống pháp luật của các quốc gia Nhưng trong thực tế, tư pháp quốc tế còn thực hiện nhiều nhiệm vụ khác bên cạnh nhiệm vụ giải quyết xung đột

Tư pháp quốc tế là ngành ngành luật quốc gia (tuy có tính liên quốc gia )

và luôn luôn gắn liền với một quốc gia nhưng nó vẫn nằm trong phạm vi pháp luật của quốc gia

II Đối tượng điều chỉnh và phương pháp điều chỉnh của tư pháp

quốc tế

1 Đối tượng điều chỉnh

Là các quan hệ xã hội (mà pháp luật nhắm đến để điều chỉnh) tồn tại khách quan (khác với quan hệ pháp luật tồn tại theo ý chí của nhà nước) có

những đặc thù riêng: những quan hệ có tính chất dân sự (tư) và có yếu tố nước ngoài

• Tính dân sự

1) Chủ thể đa phần là cá nhân, pháp nhân, không mang yếu tố công quyền;

2) Quan hệ được xác lập trên nguyên tắc tự do tự nguyện và bình đẳng, ý chí

của các bên đóng vai trò quyết định;

3) Khách thể là lợi ích của cá nhân, nhu cầu hàng ngày, gắn liền với đời sống dân sự;

• Yếu tố nước ngoài

Điều 758 BLDS 2005 quy định chỉ cần thỏa mãn một trong ba yếu tố sau đây thì được xem là quan hệ có yếu tố nước ngoài:

Thứ nhất, chủ thể có yếu tố nước ngoài: (có thể bao gồm cả nhà nước)

Cá nhân: một bên chủ thể là người nước ngoài hay người Việt nam định

cư ở nước ngoài;

Pháp nhân: một bên chủ thể là pháp nhân nước ngoài; Pháp luật Việt nam căn cứ vào nơi đăng ký thành lập là ở nước ngoài để xác định quốc tịch của pháp nhân Tuy nhiên có quốc gia căn cứ vào nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp

để xác định quốc tịch nước ngoài

Quốc gia: một bên chủ thể không phải là quốc gia sở tại nhưng cả hai bên cũng không phải đồng thời là quốc gia

Thứ hai, khách thể có yếu tố nước ngoài

Tài sản nằm ở nước ngoài

Thứ ba, sự kiện pháp lý phát sinh, thay đổi, chấm dứt xảy ra ở nước ngoài

hoặc theo pháp luật nước ngoài có yếu tố nước ngoài

Chú ý: Nếu không xác định được theo nơi xảy ra sự kiện thì sẽ xác định

theo hệ thống pháp luật tác động lên sự việc Ví dụ người du lịch nếu chết trên tàu biển trong vùng biển quốc tế thì sẽ áp dụng hệ thống pháp luật của quốc gia

mà tàu mang quốc tịch.

Đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế không chỉ bao gồm các quan hệ pháp luật nội dung mà còn điều chỉnh một số quan hệ tố tụng, có tính chất đặc thù riêng của tư pháp quốc tế Ví dụ: công nhận thi hành bản án, tương trợ tư

pháp,… Theo đó, thuật ngữ “Luật xung đột” không bao hàm được những nội dung này như thuật ngữ “Tư pháp quốc tế”

• Ý nghĩa

Giúp phân biệt được quan hệ là đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế với quan hệ là đối tượng điều chỉnh của các ngành luật công hay các ngành luật khác trong nước Từ đó:

- Áp dụng đúng pháp luật để giải quyết chính xác

- Xác định được thẩm quyền giải quyết của các cơ quan nhà nước

2 Phương pháp điều chỉnh

Là cách thức ngành luật tác động lên các đối tượng thuộc phạm vi điều chỉnh nhằm đạt được mục tiêu mong muốn Mỗi một ngành luật có phương pháp điều chỉnh đặc thù khác nhau Ví dụ: ngành luật dân sự : thỏa thuận, ngành luật hành chính: mệnh lệnh, ngành luật hình sự: quyền uy phục tùng,…

Tư pháp quốc tế có hai phương pháp điều chỉnh, đó là phương pháp thực chất và phương pháp xung đột Cả hai phương pháp này cùng được áp dụng đồng thời nhưng trong những trường hợp nhất định thì chỉ cần áp dụng phương pháp thực chất nên có thể nói phương pháp thực chất có những ưu thế thuận tiện hơn, đây là những trường hợp mà phương pháp thực chất đã được nhất thể hóa trong các điều ước quốc tế

Thứ nhất, phương pháp thực chất (trực tiếp giải quyết vấn đề )

Tư pháp quốc tế tác động lên các đối tượng thuộc phạm vi điều chỉnh thông qua các quy phạm pháp luật thực chất (quy phạm quy định một cách cụ thể cách thức hành xử của các chủ thể liên quan), được áp dụng phổ biến và là phương pháp điều chỉnh cơ bản của Tư pháp quốc tế

Chú ý : Phần lớn các qui phạm pháp luật trong nước là qui phạm pháp

luật thực chất Ví dụ, hợp đồng dân sự chỉ được xem là hợp pháp khi được lập thành văn bản và được công chứng

Có thể được ghi nhận trong:

• Hệ thống pháp luật quốc gia (quy phạm thực chất thông thường), có giá trị ràng buộc chỉ trong phạm vi quốc gia

• Các điều ước quốc tế (quy phạm thực chất thống nhất ), có giá trị ràng buộc đối với tất cả các quốc gia liên quan

Ưu điểm:

Phương pháp này giúp giải quyết hiệu quả, đưa ra được câu trả lời trực tiếp, cụ thể;

Nhược điểm:

• Số lượng các Điều ước quốc tế ký kết thì chưa nhiều và số lượng quy phạm thực chất trong mỗi điều ước lại không nhiều, do đó, cơ

sở áp dụng còn hạn chế, nhất là trong các Hiệp định tương trợ Tư pháp giữa Việt Nam và một số nước

• Không có khả năng thay đổi ứng biến linh hoạt để thích ứng được với tốc độ phát triển của các quan hệ dân sự quốc tế Ví dụ: khi mục tiêu hạn chế gia tăng dân số không còn nữa thì quy định về lứa tuổi kết hôn sẽ không còn phù hợp

• Việc xây dựng, ký kết khá phức tạp, tốn nhiều thời gian, công sức

Thứ hai, phương pháp xung đột (gián tiếp giải quyết vấn đề)

Tư pháp quốc tế tác động lên các đối tượng thuộc phạm vi điều chỉnh thông qua các quy phạm pháp luật xung đột

Chẳng hạn, việc kết hôn tại Việt nam giữa chàng trai Nga 18 tuổi và cô gái Pháp 18 tuổi cũng hợp pháp, nhưng phải viện dẫn thông qua luật hôn nhân gia đình của Việt Nam

Có thể được ghi nhận trong

• Hệ thống pháp luật quốc gia (quy phạm thực chất thông thường), có giá trị ràng buộc chỉ trong phạm vi quốc gia

Ví dụ: Đa số các qui phạm trong chương 7 bộ luật dân sự là qui phạm xung đột thông thường

• Các điều ước quốc tế (quy phạm thực chất thống nhất), có giá trị ràng buộc đối với tất cả các quốc gia liên quan

Ví dụ: Quy phạm trong hiệp định tương trợ và hợp tác tư pháp với Nga là quy phạm xung đột thống nhất

• Ưu điểm :

Phương pháp này có thể giúp các cơ quan có thẩm quyền giải quyết được nhiều vấn đề, có tính thích ứng cao Việc xây dựng quy phạm xung đột khá đơn giản, hiệu quả, linh hoạt Không cần nhiều quy phạm xung đột để thích ứng với từng quan hệ cụ thể, thậm chí có thể sử dụng một quy phạm xung đột cho một hay nhiều nhóm quan hệ

• Nhược điểm

Nhưng các quy phạm xung đột chỉ giải quyết gián tiếp vấn đề cho các đối tượng thuộc phạm vi điều chỉnh của tư pháp quốc tế

Hai phương pháp được phối hợp sử dụng đồng thời nhằm đạt hiệu quả cao nhất trong thực tế: nếu có quy phạm thực chất thì áp dụng để giải quyết trực tiếp, nếu không có thì áp dụng qui phạm xung đột

III Nguồn của Tư pháp quốc tế

1 Khái niệm

Về lý luận chung, nguồn là nơi xuất phát, là nơi chứa đựng Nguồn cũng chính là hình thức chứa đựng các nguyên tắc, các quy phạm pháp luật của ngành luật đó Nguồn tồn tại dưới ba dạng:

• Văn bản quy phạm pháp luật

• Tập quán pháp

• Tiền lệ pháp (hay còn gọi là án lệ, được ghi nhận trong các bản án hay phán quyết trước đây)

2 Đặc điểm

• Nguồn của tư pháp quốc tế là các hình thức chứa đựng các quy phạm và nguyên tắc được áp dụng để điều chỉnh đối với các quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế

• Nguồn của tư pháp quốc tế có thể tồn tại trong các văn bản quy phạm pháp luật, tập quán pháp hay tiền lệ pháp

• Đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế là các quan hệ vượt ra khỏi biên giới quốc gia, liên quan đến pháp luật quốc tế

Theo đó, nguồn của tư pháp quốc tế bao gồm

Điều ước quốc tế: Văn bản qui phạm pháp luật

Pháp luật quốc gia: Có thể tồn tại dưới bất kỳ hình thức nào

Tập quán quốc tế: Tập quán pháp

Việt Nam không thừa nhận án lệ làm nguồn của Tư pháp quốc tế.

3 Các loại nguồn của tư pháp quốc tế

Thứ nhất, Điều ước quốc tế

Là sự thỏa thuận giữa các quốc gia và các chủ thể của luật quốc tế trên cơ

sở tự nguyện, bình đẳng nhằm xác lập các quyền và nghĩa vụ pháp lý quốc tế của các chủ thể

Ví dụ: Hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam là thành viên

Để trở thành nguồn của tư pháp quốc tế, các điều ước quốc tế phải đồng thời đáp ứng được hai điều kiện

Điều kiện về nội dung

Các điều ước quốc tế phải nhằm mục đích điều chỉnh hay có nội dung quy định về các nhóm quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế

Ví dụ: Hiệp định tương trợ tư pháp, hiệp định thương mại, đầu tư, điều ước quốc

tế đa phương, hiệp định áp dụng cho hợp đồng là nguồn của tư pháp quốc tế

Hiệp định biên giới trên bộ giữa Việt nam và Trung quốc không là nguồn của tư pháp quốc tế do chỉ điều chỉnh quan hệ về biên giới giữa hai quốc gia ( quan hệ công pháp quốc tế )

Điều kiện có hiệu lực của các điều ước quốc tế

Về chủ thể ký kết : phải là chủ thể của luật quốc tế và phải đúng thẩm quyền được pháp luật ( của quốc gia hay các tổ chức quốc tế ) qui định

Về hình thức : phải được lập thành văn bản

Chú ý Điều ước quân tử chỉ là là lời hứa giữa các vua, không được lập thành văn bản inhưng được tự nguyện tôn trọng -> từng được

áp dụng trong lịch sử nhưng hiện nay không còn giá trị

Về nội dung : phải đảm bảo phù hợp với pháp luật quốc tế và các nguyên tắc chung của pháp luật ( tàinh thần pháp luật : công bằng hợp lý ) Phải được ký kết trên cơ sở tự nguyện và bình đẳng

Điều ước quốc tế với tư cách là nguồn của tư pháp quốc tế sẽ được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ quốc tế trong các trường hợp

• Áp dụng cho các quốc gia thành viên của điều ước

• Các bên chủ thể không là các quốc gia thành viên của điều ước trong quan

hệ cũng có thể thỏa thuận chọn điều ước quốc tế để áp dụng ( khi không trái với pháp luật của các quốc gia liên quan ) -> thường áp dụng để giải quyết các quan hệ hợp đồng

Chú ý Trong công pháp quốc tế, các quốc gia không phải là thành viên của điều ước vẫn có quyền sử dụng điều ước quốc tế : như là những qui phạm tập quán -> áp dụng theo thỏa thuận lựa chọn

Điều ước quốc tế là loại nguồn có giá trị pháp lý cao nhất và luôn được ưu tiên

áp dụng để xử lý -> Nếu có sự khác biệt với pháp luật quốc gia thì quốc gia sẽ phải áp dụng các qui định của điều ước quốc tế

Chú ý

Ngoại lệ là Hoa kỳ không áp dụng ưu tiên điều ước quốc tế trong

tư pháp quốc tế

Trong công pháp quốc tế, điều ước quốc tế chỉ là loại nguồn cơ bản, không có giá trị cao hơn pháp luật quốc gia

B Pháp luật quốc gia

Pháp luật quốc gia được coi là nguồn của tư pháp quốc tế là toàn bộ hệ thống của pháp luật quốc gia, bao gồm tất cả các hình thức nguồn có thể chứa đựng bên trong hệ thống : văn bản, tập quán, án lệ

Pháp luật quốc gia là loại nguồn phổ biến và được áp dụng rất rộng rãi trong tư pháp quốc tế ( do số lượng điều ước quốc tế được ký kết còn giới hạn, khác với pháp luật quốc gia có phạm vi bao quát rất rộng các lĩnh vực khác nhau)

Pháp luật quốc gia sẽ được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ tư pháp quốc tế trong các trường hợp

Có sự dẫn chiếu của qui phạm pháp luật xung đột

Dựa vào sự thỏa thuận giữa các bên

Ví dụ Tuy có những trường hợp điều chỉnh đương nhiên như sự áp dụng của pháp luật quốc gia lên cá nhân có quốc tịch, nhưng khi xử

lý thực tế vẫn cần có sự cụ thể hóa bằng các qui định trong các qui phạm xung đột để các cơ quan có thẩm quyền áp dụng -> Các quốc gia không được đương nhiên áp dụng pháp luật của mình để giải quyết

Pháp luật quốc gia là nguồn của tư pháp quốc tế là loại nguồn có giá trị pháp lý cao và được ưu tiên áp dụng sau điều ước quốc tế ( chỉ khi quốc gia là thành viên của điều ước quốc tế )

C Tập quán quốc tế

Về nguyên tắc, tập quán là những cách thức xử sự có

Tính lịch sử truyền thống -> hình thành trong 1 thời gian dài

Tính ổn định -> không thay đổi, thường xuyên, lập đi lập lại

Được thừa nhận rộng rãi trong 1 khu vực địa lý hay trong 1 cộng đồng nào đó

Tính hợp pháp -> phù hợp với các qui định của pháp luật, hay các nguyên tắc chung của pháp luật ( do tập quán thường được áp dụng ở những lĩnh

vực mà pháp luật chưa có qui định cụ thể )

-> Tập quán quốc tế là nguồn của tư pháp quốc tế là những qui tắc xử sự được hình thành lâu đời trong thực tàiễn pháp lý quốc tế, được thừa nhận rộng rãi trong 1 cộng đồng hay khu vực địa lý nhất định, được áp dụng ổn định thường xuyên, lập đi lập lại, có nội dung phù hợp với pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế

Chú ý Tập quán trong công pháp quốc tế là cách thức hành xử của các chủ thể luật quốc tế ( quốc gia ) -> khác với tập quán của tư pháp quốc tế

là cách thức hành xử của các chủ thể cá thể trong các quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh của tư pháp quốc tế

Ví dụ Hành xử trên biển Đông của các quốc gia là tập quán của công pháp quốc tế

Hành xử của các chủ tàu trong khu vực cảng hay vùng biển là tập quán của tư pháp quốc tế

Tập quán quốc tế là loại nguồn được áp dụng chủ yếu trong các quan hệ thuộc lĩnh vực thương mại, hàng hải

Ví dụ Quan hệ pháp luật về sở hữu không áp dụng tập quán mà chỉ áp dụng pháp luật quốc gia mà thôi -> tránh được sự tùy tàiện trong giải quyết

Trong khi đó, tập quán phát huy vai trò rất tốt trong lĩnh vực thương mại, hàng hải -> Do bản chất của các quan hệ pháp luật dân sự khác ( dân sự, hôn nhân, lao động ) có tính chất ổn định và thường nằm trong phạm vi điều chỉnh của các qui định của pháp luật quốc gia do không quá phức tạp Nhưng các điều kiện trong quan hệ hợp đồng thương mại thường phụ thuộc chủ yếu vào sự thỏa thuận giữa các bên, rất phức tạp, không đưa vào khuôn khổ được -> Áp dụng tập quán quốc tế sẽ hiệu quả hơn rất nhiều

Ví dụ Incoterm giúp hạn chế tranh chấp giữa các bên