GIAI đoạn TIỀN hợp ĐỒNG TRONG PHÁP LUẬT VIỆT NAM

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HỒ CHÍ MINH _ LÊ TRƢỜNG SƠN GIAI ĐOẠN TIỀN HỢP ĐỒNG TRONG PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật kinh tế - Mã số : 62.38.01.07 TÓM TẮT LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC TP.HỒ CHÍ MINH – 2015 Công trình hoàn thành Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Người hướng dẫn khoa học : PGS.TS Đỗ Văn Đại Phản biện : Tiến sĩ Phạm Kim Anh Phản biện : Tiến sĩ Lê Đình Nghị Phản biện : Phó giáo sƣ, Tiến sĩ Phan Huy Hồng Luận án bảo vệ trước Hội đồng chấm luận án cấp trường họp Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Vào hồi ngày 10 tháng10 năm 2015 Có thể tìm hiểu Luận án Thư viện Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh Thư viện Khoa học Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết đề tài Mục đích nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận án Tính luận án PHẦN TỔNG QUAN VỀ VẤN ĐỀ NGHIÊN CỨU Tình hình nghiên cứu nước Tình hình nghiên cứu Việt Nam 3 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu PHẦN NỘI DUNG Chƣơng Các nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 1.1 Khái quát hợp đồng giai đoạn tiền hợp đồng .4 1.1.1 Khái quát hợp đồng 1.1.2 Khái quát giai đoạn tiền hợp đồng 1.1.3 Đặc điểm giai đoạn tiền hợp đồng 1.2 Khái niệm nội dung nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng .6 1.2.1 Khái niệm nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 1.2.2 Nguyên tắc tự hợp đồng 1.2.3 Nguyên tắc thiện chí, trung thực Chƣơng Nghĩa vụ cung cấp bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng 2.1 Nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng 2.1.1 Sự cần thiết việc cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng 2.1.2 Nghĩa vụ cung cấp thông tin tiền hợp đồng hệ thống pháp luật 2.1.3 Nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam 10 2.2 Nghĩa vụ bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng 11 2.2.1 Nghĩa vụ bảo mật thông tin quy định chuyên biệt 11 2.2.2 Nghĩa vụ bảo mật thông tin quy định chung 12 Chƣơng Đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 13 3.1 Đề nghị giao kết hợp đồng .13 3.1.1 Khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng 13 3.1.2 Hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng 16 3.2 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 21 3.2.1 Khái niệm chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 21 3.2.2 Hiệu lực chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 23 Chƣơng Hậu pháp lý hành vi vi phạm nghĩa vụ tiền hợp đồng 25 4.1 Vô hiệu hợp đồng 26 4.1.1 Kinh nghiệm nước 26 4.1.2 Theo pháp luật Việt Nam 27 4.2 Bồi thƣờng thiệt hại 28 4.2.1 Bản chất pháp lý bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng 28 4.2.2 Điều kiện làm phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng 29 4.2.3 Thiệt hại bồi thường 30 4.3 Chế tài khác 32 KẾT LUẬN 33 PHẦN MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết đề tài Hợp đồng thỏa thuận, kết thống ý chí và, để tạo lập hợp đồng, chủ thể phải trải qua trình cách trao đổi ý kiến đến thoả thuận việc xác định nội dung cụ thể hợp đồng Căn vào tính chất thời gian xảy trước có hợp đồng, giai đoạn gọi giai đoạn “tiền hợp đồng”1 (hay giai đoạn trước hợp đồng) Đây giai đoạn việc bên thể mong muốn xác lập hợp đồng đến hợp đồng giao kết Trong giai đoạn tiền hợp đồng, bên chưa chịu ràng buộc hợp đồng mà bên muốn xác lập họ có mối liên hệ, tác động qua lại lẫn Do đó, pháp luật cần phải điều chỉnh để cân lợi ích bên Ở nước có kinh tế phát triển hệ thống pháp luật tương đối hoàn thiện, ổn định Anh, Pháp, Mỹ, Đức,… pháp luật điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng vấn đề Tuy nhiên, Việt Nam vấn đề mẻ chưa quan tâm nhiều lĩnh vực khoa học pháp lý Do vậy, nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam kết hợp với tham khảo pháp luật nước để từ rút kinh nghiệm cho việc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng việc cần thiết lý luận thực tiễn Đấy lý để tác giả chọn chủ đề “Giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam” làm đề tài luận án tiến sĩ luật học Mục đích nghiên cứu Thực ra, giai đoạn tiền hợp đồng điều chỉnh số quy định chuyên biệt quy định Luật thương mại, Luật cạnh tranh, Luật kinh doanh bảo hiểm… quy định chuyên biệt có phạm vi hẹp (chỉ điều chỉnh số hợp đồng) chưa thể bất cập liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng Bộ luật dân có quy định giai đoạn tiền hợp đồng chưa đầy đủ, cần hoàn thiện Văn có phạm vi điều chỉnh chung cho loại hợp đồng có hợp đồng thuộc phạm trù kinh tế điều Bộ luật quy định “Bộ luật dân quy định địa vị pháp lý, chuẩn mực pháp lý cho cách ứng xử cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác; quyền, nghĩa vụ chủ thể nhân thân tài sản quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động“ Chính vậy, mục đích luận án nghiên cứu để đưa đề xuất định hướng giải pháp cụ thể để hoàn thiện quy định Bộ luật dân 2005 vấn đề liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng Đào Duy Anh 1996), Hán – Việt từ điển, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, tr.267 : “tiền” có nghĩa trước, mặt trước Phạm vi nghiên cứu Trong khuôn khổ luận án, tác giả tập trung nghiên cứu giai đoạn xảy trước hợp đồng giao kết (tồn tại), tức giai đoạn “tiền hợp đồng” giới hạn nội dung sau : Các nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng; Nghĩa vụ cung cấp thông tin nghĩa vụ bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng; Đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng; Hậu pháp lý hành vi vi phạm nghĩa vụ tiền hợp đồng Phạm vi nghiên cứu chủ yếu luận án vấn đề liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng khoa học pháp lý Việt Nam kết hợp tham khảo pháp luật nước hệ thống Civil law, Common law (có chọn lọc điển hình tiêu biểu hệ thống) văn quốc tế Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế (sau gọi tắt Bộ nguyên tắc Unidroit), Bộ nguyên tắc Luật hợp đồng Châu Âu, Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (sau gọi tắt Công ước Viên), Dự thảo khung tham chiếu chung châu Âu Luận án có nghiên cứu số quy định chuyên biệt chuyên ngành kinh tế Luật thương mại, Luật cạnh tranh, Luật kinh doanh bảo hiểm, Luật sở hữu trí tuệ nghiên cứu nội dung quy định BLDS 2005 vấn đề thực tiễn phát sinh từ việc áp dụng Bộ luật nội dung chủ yếu luận án nêu phần mục đích nghiên cứu Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận án Về phương diện lý luận, luận án góp phần vào việc củng cố hoàn thiện sở lý luận hợp đồng khoa học pháp lý Việt Nam Về phương diện thực tiễn, luận án tài liệu tham khảo có giá trị cho việc hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam giai đoạn tiền hợp đồng Luận án tài liệu tham khảo cho việc giải tranh chấp liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng Bên cạnh đó, luận án nguồn tài liệu tham khảo hữu ích cho cá nhân doanh nghiệp Việt nam trình tham gia đàm phán, ký kết hợp đồng Tính luận án Thứ nhất, luận án công trình Việt Nam nghiên cứu cách hệ thống, toàn diện góc độ lý luận thực tiễn giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Thứ hai, góc độ lý luận, luận án góp phần làm rõ vai trò quan trọng giai đoạn tiền hợp đồng, đồng thời luận án làm rõ nội dung quan trọng giai đoạn tiền hợp đồng Thứ ba, luận án phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam việc điều chỉnh quan hệ phát sinh giai đoạn tiền hợp đồng kết hợp so sánh với kinh nghiệm pháp luật nước từ rõ ưu điểm hạn chế pháp luật Việt Nam đề xuất kiến nghị hoàn thiện PHẦN TỔNG QUAN VỀ VẤN ĐỀ NGHIÊN CỨU 1.Tình hình nghiên cứu nƣớc Ở nước ngoài, có số công trình nghiên cứu liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng công bố, kể số công trình tiêu biểu : Cuốn sách Droit européen comparé des contrats tác giả Rémy Cabrillac Nxb LGDJ 2012; Cuốn sách Principes européens du contrat tác giả Georges Rouhette, Nxb Société de législation comparée 2003; Cuốn sách Projet de cadre commun de référence-Principes contractuels communs Bénédicte Fauvarque-Cosson Denis Mazeaud làm chủ biên, Nxb Société de législation comparée 2008; Cuốn sách Formation du contrat tác giả J Ghestin, G Loiseau Y-M Seriet, Tome 1, Nxb LGDJ 2013; Cuốn sách The law of contract tác giả Edwin Pell, Nxb Sweet & Maxwell, 2011 (tập 2); Cuốn sách Contract law tác giả Roger Halson, Nxb PEARSON, 2013; Cuốn sách Contract Law tác giả Neil Andrews, Nxb Cambrige, 2011; Cuốn sách Precontractual Liability in European Private Law John Cartwright Martijn W Hesselink, Nxb Cambrige 2011;… Tình hình nghiên cứu Việt Nam Ở Việt Nam, tính đến nay, chưa có công trình hay sách chuyên khảo nghiên cứu cách hệ thống, đầy đủ giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam Mặc dù vậy, nghiên cứu đơn lẻ nội dung thuộc giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam có Dưới số công trình điển hình : Cuốn sách Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam tác giả Nguyễn Ngọc Khánh Nhà xuất (Viết tắt Nxb) Tư pháp xuất năm 2007; Cuốn sách “Luật hợp đồng Việt Nam –Bản án bình luận án, tập 1” tác giả Đỗ Văn Đại, Nxb Chính trị quốc gia – Sự thật năm 2013; Bài viết Đề nghị giao kết hợp đồng theo pháp luật Việt Nam tác giả Ngô Huy Cương đăng Tạp chí Nhà nước pháp luật (số 2) năm 2010; Bài viết Nguyên tắc thiện chí vấn đề hoàn thiện Bộ luật dân Việt Nam tác giả Nguyễn Anh Thư đăng Tạp chí Nhà nước pháp luật số 10(318) năm 2014; … Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu Thứ nhất, công trình nghiên cứu giai đoạn tiền hợp đồng công bố không đưa khái niệm tiền hợp đồng (bao gồm thời điểm bắt đầu thời điểm kết thúc giai đoạn này) nhìn chung tương đối thống việc xác định vấn đề liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng bao gồm: nguyên tắc tự do, thiện chí, trung thực giao kết hợp đồng, nghĩa vụ thông tin, đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng hậu pháp lý hành vi vi phạm nghĩa vụ tiền hợp đồng,… Thứ hai, qua công trình nghiên cứu tác giả nước công bố, thấy hệ thống pháp luật có xu hướng xích lại gần với nội hàm ghi nhận ngày lớn trách nhiệm bên giai đoạn tiền hợp đồng Tuy nhiên, công trình không liên quan đến pháp luật Việt Nam nên không trùng lặp với đề tài luận án lại hữu ích cho luận án việc khai thác kinh nghiệm nước để hoàn thiện lý luận pháp luật Việt Nam việc điều chỉnh quan hệ phát sinh giai đoạn tiền hợp đồng Thứ ba, Việt Nam số khía cạnh quan hệ phát sinh giai đoạn tiền hợp đồng nghiên cứu chí có quy định điều chỉnh nguyên tắc việc xác lập hợp đồng, đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Tuy nhiên, chưa có công trình nghiên cứu cách hệ thống giai đoạn tiền hợp đồng Một số vấn đề liên quan đến giai đoạn tiền hợp đồng mẻ chưa đề cập đến khoa học pháp lý Việt Nam Luận án công trình nghiên cứu cách đầy đủ chuyên sâu giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam PHẦN NỘI DUNG Chƣơng Các nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 1.1 Khái quát hợp đồng giai đoạn tiền hợp đồng 1.1.1 Khái quát hợp đồng Theo Điều 388 BLDS 2005, “Hợp đồng dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Ở đây, khái niệm “dân sự” quy định Điều BLDS 2005 với nội hàm rộng bao gồm lĩnh vực dân sự, kinh doanh, thương mại, lao động Với ý nghĩa đó, quy định hợp đồng BLDS 2005 áp dụng chung cho loại hợp đồng, không phân biệt hợp đồng dân sự, kinh tế, thương mại, lao động Nhìn cách tổng thể, nói định nghĩa hợp đồng Điều 388 BLDS 2005 ngắn gọn phản ánh đầy đủ dấu hiệu pháp lý hợp đồng, thể chất hợp đồng, : thỏa thuận bên mục đích thỏa thuận xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân Ở đây, thiếu hai dấu hiệu đặc trưng có hợp đồng 1.1.2 Khái quát giai đoạn tiền hợp đồng 1.1.2.1 Khái niệm giai đoạn tiền hợp đồng Giai đoạn tiền hợp đồng bên thể ý định muốn xác lập hợp đồng đến hợp đồng giao kết Giai đoạn dài hay ngắn phụ thuộc vào hoàn cảnh, phụ thuộc vào việc bên có dành nhiều thời gian vào việc thương lượng hay không 1.1.2.2 Sự cần thiết điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Liên quan đến mối quan hệ pháp lý bên giai đoạn tiền hợp đồng có hai quan điểm trái chiều nhau2 : Quan điểm thứ cho rằng, mối quan hệ pháp lý phát sinh hợp đồng giao kết Giai đoạn tiền hợp đồng mang tính chuẩn bị, tham gia vào đàm phán nghĩa bên phải chịu chi phí rủi ro xảy Do vậy, giai đoạn không mang ý nghĩa pháp lý Quan điểm thứ hai cho rằng, kể từ bắt đầu bước vào đàm phán, bên hình thành mối quan hệ pháp lý đặc biệt pháp luật thừa nhận bảo vệ Thực ra, “giai đoạn tiền hợp đồng giai đoạn dễ có gian lận lạm dụng góc độ”.3 Do đó, pháp luật cần phải điều chỉnh để cân lợi ích bên Theo tác giả luận án, chủ thể tham gia vào việc xác lập hợp đồng thụ động với đối tác mà cần có hành động định Vì vậy, quan điểm thứ hai mối quan hệ pháp lý bên giai đoạn tiền hợp đồng hợp lý hơn, giúp bảo đảm quyền lợi ích đáng bên tham gia 1.1.3 Đặc điểm giai đoạn tiền hợp đồng Thứ nhất, giai đoạn hợp đồng chưa hình thành nên quy định áp dụng cho hợp đồng thực quyền, nghĩa vụ bên hợp đồng không áp dụng.4 Thứ hai, giai đoạn bên hưởng tự hợp đồng, nguyên tắc tảng xã hội đại Ở đây, nguyên tắc tự hợp đồng áp dụng và, đó, bên tự ứng xử định xác lập hay không xác lập hợp đồng Thứ ba, giai đoạn tiền hợp đồng bên có tự việc xác lập hay không xác lập hợp đồng phải thừa nhận quan hệ bên nằm pháp luật Giai đoạn không điều chỉnh quy định thực hợp đồng tự hợp đồng áp dụng điều nghĩa bên hoàn toàn tự hoàn toàn tùy tiện ứng xử Thứ tư, mối quan hệ giai đoạn tiền hợp đồng giai đoạn khác liên quan đến hợp đồng độc lập với Tuy nhiên, độc lập mang tính tương đối John Cartwright & Martijin Hesselink (2011), Precontractual liability in private European private law, Cambridge, tr.60-63 Spéner Yawaga (1997), Les obligations précontractuelles de l'assureur, Revue générale du droit des assurances, (n° 1/1997) Bertrand De Coninck (2002), Le droit commun de la rupture des négociations précontractuelles, in Le processus de formation du contrat, Nxb Bruylant LGDJ, tr.17 số ứng xử giai đoạn tiền hợp đồng kéo theo hệ liên quan đến giai đoạn hợp đồng 1.2 Khái niệm nội dung nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 1.2.1 Khái niệm nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Theo BLDS 2005, nguyên tắc riêng chế định hợp đồng chia theo giai đoạn hợp đồng Bao gồm nguyên tắc giai đoạn giao kết hợp đồng nguyên tắc giai đoạn thực hợp đồng Trong phạm vi nghiên cứu, luận án giới hạn việc tìm hiểu nguyên tắc giai đoạn giao kết hợp đồng (giai đoạn tiền hợp đồng) Đây quan điểm, tư tưởng đạo ghi nhận quy phạm pháp luật, buộc bên tham gia giao kết hợp đồng phải tuân thủ, không phải gánh chịu hậu pháp lý định Nhìn chung, nguyên tắc thường pháp luật nước áp dụng điều chỉnh quan hệ tiền hợp đồng nguyên tắc tự giao kết hợp đồng nguyên tắc thiện chí, trung thực Đó hai nguyên tắc mà phân tích, đánh giá khuôn khổ đề tài giai đoạn tiền hợp đồng 1.2.2 Nguyên tắc tự hợp đồng 1.2.2.1 Ghi nhận nguyên tắc tự hợp đồng Nguyên tắc tự hợp đồng có nguồn gốc từ thuyết tự ý chí giao kết hợp đồng.5 Đây “chắc chắn nguyên tắc pháp luật hợp đồng”6 ghi nhận văn pháp lý quốc tế Trong hệ thống pháp luật quốc gia, tự hợp đồng nguyên tắc quan trọng Nhiều hệ thống luật hóa nguyên tắc tự hợp đồng này7 Ở Việt Nam, Bộ luật dân 2005, tự hợp đồng vừa quy định Điều nguyên tắc áp dụng chung quan hệ dân sự, đồng thời ghi nhận khoản Điều 389 nguyên tắc riêng áp dụng cho giai đoạn tiền hợp đồng quan hệ hợp đồng Dự thảo sửa đổi BLDS vào tháng năm 2015 trì quy định vừa nêu khoản Điều với nội dung “Cá nhân, pháp nhân xác lập, thực quyền dân sở tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận” Từ đó, khẳng định, pháp luật Việt Nam ghi nhận nguyên tắc tự hợp đồng Điều hợp lý phù hợp với xu hướng chung pháp luật giới 1.2.2.2 Nội hàm nguyên tắc tự hợp đồng Từ nguyên tắc tự hợp đồng, thấy có hệ quan trọng cho giai đoạn tiền hợp đồng Lucienne Topor (1994), Les contrats, Litec, tr.8 Bénédicte Fauvarque-Cosson Denis Mazeaud (Chủ biên, 2008), Projet de cadre commun de référence-Principes contractuels communs, Nxb Société de législation comparée 2008, tr.25 Bénédicte Fauvarque-Cosson Denis Mazeaud (Chủ biên, 2008), sđd, tr.28 6 Cụ thể, chủ thể liên quan tự thương lượng giai đoạn tiền hợp đồng; tự ấn định nội dung hợp đồng; tự chấm dứt thương lượng tự lựa chọn đối tác Tuy nhiên, tự hợp đồng nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Ở giai đoạn này, có nguyên tắc khác đáng quan tâm nguyên tắc thiện chí, trung thực 1.2.3 Nguyên tắc thiện chí, trung thực 1.2.3.1 Ghi nhận nguyên tắc thiện chí, trung thực Trong hệ thống pháp luật, việc ghi nhận nguyên tắc thiện chí, trung thực chưa có thống giai đoạn tiền hợp đồng Trong hệ thống Common law, đối tác thương lượng hưởng tự hoàn toàn việc rút khỏi thương lượng, nghĩa vụ thiện chí tồn người thương lượng Ngược lại, nước thuộc hệ thống Civil law, chịu ảnh hưởng to lớn luật La Mã, luật hợp đồng (bao gồm nước châu Âu Pháp, Đức, Italia,…) thừa nhận nguyên tắc thiện chí, trung thực Nhìn chung, nghĩa vụ thiện chí, trung thực không đặt trình thực hợp đồng mà giai đoạn tiền hợp đồng8 Nguyên tắc thiện chí, trung thực ghi nhận nhiều văn quốc tế, Bộ nguyên tắc Unidroit (Điều 1.7), Bộ nguyên tắc luật hợp đồng Châu Âu (Điều 2:301), Dự thảo khung tham chiếu chung châu Âu (khoản Điều 3:301),… Ở Việt Nam, nguyên tắc thiện chí, trung thực ghi nhận Điều BLDS 2005: “trong quan hệ dân sự, bên phải thiện chí, trung thực việc xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân sự, không bên lừa dối bên nào” Theo đó, nguyên tắc không áp dụng việc “thực hiện” mà việc “xác lập” quyền, nghĩa vụ dân Chúng ta tiến hành sửa đổi BLDS Dự thảo sửa đổi BLDS tháng 5/2015 trì quy định khoản Điều theo “Khi tham gia quan hệ dân sự, cá nhân, pháp nhân phải thực quyền, nghĩa vụ cách thiện chí, trung thực” Tuy vậy, Dự thảo sửa đổi BLDS lại theo hướng bỏ việc vận dụng nguyên tắc cho giai đoạn xác lập quyền nghĩa vụ dân Thiết nghĩ, thiện chí (bao gồm trung thực) ghi nhận rộng rãi giới có xu hướng luật hóa nguyên tắc giai đoạn tiền hợp đồng Theo tác giả luận án, nội dung Điều BLDS năm 2005 nên giữ lại: “trong quan hệ dân sự, bên phải thiện chí, trung thực việc xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân sự” Với việc khôi phục này, nguyên tắc thiện chí, trung thực tiếp tục điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 1.2.3.2 Nội hàm nguyên tắc thiện chí, trung thực Rodrigo Novoa (2005), sđd, tr.593-595 Thứ tư, để đảm bảo hợp lý tên gọi nội dung quy định Điều 390 BLDS năm 2005, đề nghị tách khoản khỏi Điều 390 đưa vào thành mục nhỏ Điều 393 ngoại lệ quyền hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng 3.2 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 3.2.1 Khái niệm chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 3.2.1.1 Ý chí bên đƣợc đề nghị giao kết hợp đồng Theo quy định Điều 396 BLDS 2005, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thể ý chí bên đề nghị, theo bên nhận đề nghị đồng ý với tất điều kiện nêu đề nghị Khái niệm chấp nhận đề nghị giao kết quy định BLDS 2005 giống với khái niệm chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng quy định pháp luật nước văn quốc tế Như vậy, mức độ khái quát chung, chấp nhận giao kết hợp đồng hiểu thể ý chí bên đề nghị việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị giao kết hợp đồng Tuy nhiên, trả lời chấp nhận coi chấp nhận giao kết hợp đồng có giá trị pháp lý Pháp luật nước đặt điều kiện định mà đáp ứng điều kiện chấp nhận xem hợp lệ, có hiệu lực ràng buộc bên đề nghị hợp đồng giao kết 3.2.1.2 Yêu cầu chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng BLDS 2005 quy định cụ thể điều kiện chấp nhận giao kết hợp đồng Tuy nhiên, quy định Điều 396 BLDS 2005 cho thấy chấp nhận giao kết hợp đồng có hiệu lực thõa mãn điều kiện: (i) Chấp nhận phải thể đồng ý toàn nội dung đề nghị, (ii) thể hình thức xác định (iii) thời hạn định (i) Nội dung chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Theo quy định Điều 396 BLDS 2005, chấp nhận phải hình ảnh phản chiếu đề nghị giao kết hợp đồng phải “chấp nhận toàn nội dung đề nghị giao kết hợp đồng” Tức bên đề nghị phải chấp nhận toàn bộ, tuyệt đối vô điều kiện nội dung đề nghị giao kết hợp đồng Về điều kiện này, thấy có tương đồng BLDS 2005 với pháp luật nước văn pháp lý quốc tế (Công ước Viên, Bộ nguyên tắc Unidroit) Tuy nhiên, có lẽ tính chất mềm dẻo, linh hoạt hoạt động thương mại nên Công ước Viên Bộ nguyên tắc Unidroit có quy định linh hoạt BLDS 2005 điều kiện phù hợp chấp nhận đề nghị với đề nghị Theo quy định Công ước Viên Bộ nguyên tắc Unidroit, chấp nhận đề nghị giao kết hợp 21 đồng chấp nhận toàn nội dung đề nghị, đưa sửa đổi, bổ sung không làm ảnh hưởng đến nội dung đề nghị giao kết hợp đồng không bị bên đưa đề nghị phản đối (ii) Cách thức thể chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thông qua hành động Căn vào cách thức thể ý chí bên chấp nhận đề nghị, theo khoản Điều 401 BLDS 2005 chấp nhận thể thông qua hình thức lời nói văn thông qua hành vi cụ thể bên nhận đề nghị, hàm ý thể đồng ý với nội dung đề nghị Nhìn chung, hai hình thức chấp nhận giao kết hợp đồng thể rõ ràng ý chí bên trả lời, qua giúp bên đề nghị nhận thức nội dung hồi đáp trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Ở đây, có tương đồng BLDS 2005 pháp luật nước văn quốc tế liên quan đến hình thức chấp nhận giao kết hợp đồng Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thông qua im lặng Nhìn cách tổng thể có thống hệ thống pháp luật “im lặng” chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có số khác biệt đáng lưu ý sau: + Thứ nhất, tất ghi nhận nguyên tắc chung thỏa thuận bên phải thể bên ngoài, “im lặng” không được suy diễn chấp nhận giao kết hợp đồng Tuy nhiên, cách thức thể nguyên tắc khác + Thứ hai, tất hệ thống đưa ngoại lệ cho nguyên tắc thống ngoại lệ theo thỏa thuận bên Tuy nhiên, nghiên cứu cho thấy tồn ngoại lệ theo tập quán theo quy định luật Hai ngoại lệ vừa nêu chưa thể rõ BLDS năm 2005 Do đó, đề xuất bổ sung quy định phần chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thể rõ hai ngoại lệ + Thứ ba, BLDS năm 2005 đề cập tới vấn đề “im lặng” Điều 404 Thời điểm giao kết hợp đồng dân không thích ứng, nội dung khoản Điều 404 nêu không thực liên quan đến Thời điểm giao kết hợp đồng dân mà thể im lặng chấp nhận có thỏa thuận Sẽ thuyết phục để nội dung phần liên quan đến Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Dự thảo sửa đổi BLDS chỉnh lý vào tháng 5/2015 có quy định chủ đề sau khoản Điều 408 theo “Sự im lặng bên đề nghị không coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ trường hợp bên có thỏa thuận theo thói quen xác lập bên” Ở đây, Dự thảo mở rộng thêm trường hợp chấp nhận im lặng chưa nhấn mạnh 22 thân im lặng không chấp nhận Thiết nghĩ, nên thêm từ “bản thân” trước từ “sự im lặng” đoạn (iii) Thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Liên quan đến việc xác định thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng, pháp luật thường phân biệt thành hai trường hợp: trường hợp bên đề nghị ấn định sẵn thời hạn trả lời chấp nhận trường hợp bên đề nghị ấn định sẵn thời hạn trả lời chấp nhận BLDS 2005 tương đồng với pháp luật Anh, Pháp với Công ước Viên Bộ nguyên tắc Unidroit trường hợp bên đề nghị ấn định thời hạn trả lời chấp nhận Tuy nhiên, khác với BLDS 2005, Công ước Viên Bộ nguyên tắc Unidroit pháp luật Anh Pháp có đưa tiêu chí “một thời gian hợp lý” để xác định thời hạn trả lời chấp nhận trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng không nêu thời hạn trả lời “Thời gian hợp lý” xác định tùy thuộc vào tình cụ thể dựa vào tốc độ phương tiện thông tin mà bên sử dụng Để pháp luật đầy đủ, BLDS năm 2005 nên có quy định trường hợp bên đề nghị không ấn định thời hạn trả lời học hỏi kinh nghiệm nêu theo hướng “nếu bên đề nghị không quy định thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thời hạn hợp lý tùy trường hợp cụ thể, đặc biệt tốc độ phương tiện thông tin mà bên đề nghị sử dụng” 3.2.2 Hiệu lực chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 3.2.2.1 Thời điểm có hiệu lực chấp nhận Qua việc xác định thời điểm có hiệu lực chấp nhận giao kết hợp đồng hệ thống pháp luật rút nhận xét rằng: có hai thời điểm khác tùy vào hệ thống Có hệ thống theo thuyết tống phát (tức chấp nhận có hiệu từ thời điểm gửi đi) có hệ thống theo thuyết tiếp thu (tức chấp nhận có hiệu lực từ thời điểm bên đề nghị nhận trả lời) 22 Về chủ đề này, từ quy định khoản Điều 391 Điều 400 BLDS 2005 khẳng định pháp luật Việt Nam theo thuyết tiếp thu điều bất ổn liên quan đến việc chấp nhận thuyết tiếp thu trình vận dụng Vì vậy, nên giữ nguyên quy định 3.2.2.2 Một số vấn đề liên quan đến hiệu lực chấp nhận (i) Chấp nhận chậm thời hạn quy định Theo nội dung quy định khoản Điều 397 BLDS 2005 trả lời chấp nhận chậm trễ hiệu lực Tuy nhiên, khoản Điều 397 quy định ngoại lệ cho trường hợp trả lời chấp nhận chậm so với thời hạn ấn định coi đến hạn 22 Trong nghiên cứu so sánh mình, tác giả Nguyễn Ngọc Khánh (Chế định hợp đồng Luật dân Việt Nam, Nxb Tư pháp 2007, tr.248) cho thấy “nếu nước Đức, Pháp, Liên bang Nga, Việt Nam… trả lời chấp thuận có hiệu lực bên đề nghị nhận trả lời, số nước khác Anh, Mỹ Nhật Bản, trả lời chấp thuận lại có hiệu lực từ chuyển đi” 23 hiệu lực thỏa mãn điều kiện định Cách xử lý BLDS 2005 tương đồng với cách xử lý quy định Công ước Viên (Điều 21) Bộ nguyên tắc Unidroit (Điều 2.1.9) liên quan đến hiệu lực chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng chậm thời hạn quy định Về chủ đề này, thực tiễn áp dụng chưa cho thấy quy định bất ổn Do đó, nên giữ nguyên quy định (ii) Rút lại thông báo chấp nhận đề nghị Trên sở nguyên tắc tự do, tự nguyện, bình đẳng bên giao kết hợp đồng, Điều 400 BLDS 2005 cho phép Bên đề nghị giao kết hợp đồng rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng Điều luật nêu rõ điều kiện để bên đề nghị thực quyền rút lại chấp nhận, thông báo việc rút lại chấp nhận giao kết hợp đồng đến trước với thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Quy định BLDS 2005 tương đồng với quy định Điều 2.1.10 Bộ nguyên tắc Unidroit Điều 22 Công ước Viên liên quan đến việc rút lại chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thực tiễn áp dụng chưa cho thấy quy định rút lại thong báo chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Điều 400 BLDS 2005 bất ổn Do đó, nên giữ nguyên quy định (iii) Bên chấp nhận chết, lực hành vi dân Sau bên đề nghị đưa trả lời chấp nhận, xảy trường hợp bên chết hay lực hành vi dân Điều 399 BLDS năm 2005 có quy định vấn đề nêu với nội dung “Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng chết lực hành vi dân sau trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng việc trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng có giá trị” Về vấn đề này, Công ước Viên Bộ nguyên tắc Unidroit hay Bộ nguyên tắc luật hợp đồng Châu Âu mà biết không thấy đề cập đến Liên quan đến pháp luật Anh, tài liệu cho “hướng giải tốt chết người đề nghị, người đề nghị, làm chấm dứt đề nghị yếu tố mang tính nhân thân người chết quan trọng đề nghị”23 Như vậy, đây, tài liệu cho thấy cần quan tâm tới yếu tố nhân thân người chết để xem xét hậu pháp lý Chúng ta nên áp dụng tương tự hướng giải liên quan đến đề nghị giao kết hợp đồng trình bày phần trước Cụ thể, trường hợp bên chấp nhận lực hành vi dân sự, để người đại diện họ thực thay Còn trường hợp, bên chấp nhận chết nên có phân biệt: Nếu hợp đồng dự tính giao kết gắn liền với nhân thân người 23 Roger Halson (2013), sđd, tr.148 24 chấp nhận nên theo hướng chấp nhận chấm dứt (không có hiệu lực) Nếu hợp đồng dự tính giao kết không gắn liền với nhân thân người chấp nhận nên theo hướng chấp nhận không chấm dứt “quyền nghĩa vụ bên đề nghị lúc người thừa kế họ thực hiện”24 Ở trường hợp sau này, chấp nhận “vẫn giá trị” BLDS năm 2005 quy định chưa “có hiệu lực” chưa đến bên đề nghị nên người thừa kế hoàn toàn tiến hành rút lời chấp nhận theo quy định trình bày Kiến nghị, Thứ nhất, bổ sung Điều 396 BLDS 2005 chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng nội dung quy định : “Bản thân im lặng giá trị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, trừ trường hợp bên có thỏa thuận, pháp luật hay tập quán quy định khác” Bên cạnh đó, đề nghị bỏ quy định “Hợp đồng dân xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng, có thỏa thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết” khoản Điều 404 BLDS 200525 Thứ hai, bổ sung thêm vào Điều 397 BLDS 2005 thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng khoản quy định việc xác định thời hạn trả lời chấp nhận trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng không nêu thời hạn trả lời Thứ ba, bổ sung thêm điều khoản BLDS 2005 quy định thời điểm chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực Trong quy định rõ “Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận” Thứ tư, sửa đổi Điều 399 trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng chết lực hành vi dân với nội dung : “Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng chết lực hành vi dân sau trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng việc trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng có giá trị, trừ trường hợp hợp đồng phải cá nhân người chấp nhận thực hiện” Chƣơng Hậu pháp lý hành vi vi phạm nghĩa vụ tiền hợp đồng Ở giai đoạn tiền hợp đồng, bên tự điều nghĩa họ không chịu ràng buộc Pháp luật đưa ràng buộc cho họ câu hỏi đặt là, vi phạm ràng buộc này, bên vi phạm phải gánh chịu hậu pháp lý gì, phải chịu chế tài 24 Hoàng Thế Liên (2013), sđd, tr.226 Dự thảo sửa đổi BLDS chỉnh lý vào tháng 5/2015 theo hướng bỏ quy định thay vào quy định sau “Trường hợp bên có thỏa thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng thời hạn thời điểm giao kết hợp đồng thời điểm cuối thời hạn trả lời giao kết” (khoản Điều 415) Hướng thuyết phục 25 25 nào? Nhìn cách tổng thế, chế tài cho giai đoạn tiền hợp đồng, hậu pháp lý việc vi phạm nghĩa vụ tiền hợp đồng vô hiệu hợp đồng, bồi thường thiệt hại hay chế tài khác tùy thuộc vào hành vi vi phạm 4.1 Vô hiệu hợp đồng Phần cho thấy nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng ghi nhận Theo nghĩa vụ này, bên có nghĩa vụ phải cung cấp thông tin đầy đủ xác cho đối tác Tuy nhiên, thực tế cho thấy không trường hợp bên có nghĩa vụ không cung cấp thông tin cho đối tác có cung cấp thông tin cho đối tác cung cấp thông tin không xác Hành vi vi phạm dẫn đến hợp đồng vô hiệu pháp luật nước pháp luật Việt Nam 4.1.1 Kinh nghiệm nƣớc 4.1.1.1 Hành vi không cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng (im lặng) Nhìn chung, pháp luật nước theo hệ thống Common law hệ thống Civil law áp dụng chế tài vô hiệu hợp đồng hành vi không thực nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng thông tin không cung cấp quan trọng, có ảnh hưởng tới định giao kết hợp đồng bên Trong Bộ nguyên tắc luật hợp đồng Châu Âu, hành vi không cung cấp thông tin xem gian dối Hệ pháp lý cho trường hợp theo Điều 4.107 Bộ nguyên tắc bên vô hiệu hợp đồng bên gian dối không cung cấp thông tin mà nguyên tắc thiện chí buộc phải cung cấp Tương tự, theo Điều 3.8 Bộ nguyên tắc Unidroit, bên tuyên bố hợp đồng vô hiệu bên kia, trái ngược với yêu cầu thiện chí trung thực lĩnh vực thương mại cách gian lận, không cho bên biết tình đặc biệt mà người phải cung cấp.26 4.1.1.2 Hành vi cung cấp thông tin không xác - Hành vi cung cấp thông tin không xác mang tính lừa dối Thông tin cung cấp thông tin không xác việc cung cấp thông tin không xác mang tính lừa dối Ví dụ, A giao kết hợp đồng dựa thông tin B cố tình cung cấp cho A B biết thông tin không xác Trường hợp có tương đồng hai hệ thống Common law Civil law không hệ pháp lý mà thuật ngữ khái niệm sử dụng Đa số nước xem hành vi cung cấp thông tin 26 Nhà pháp luật Việt – Pháp (2005), Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế 2004, sđd, tr.181 26 không xác B trường hợp nêu lừa dối Theo đó, kể lừa dối liên quan đến vấn đề nhỏ, A có quyền vô hiệu hợp đồng.27 - Hành vi cung cấp thông tin không xác không mang tính lừa dối Việc cung cấp thông tin không xác không mang tính lừa dối Đây trường hợp A giao kết hợp đồng dựa thông tin không xác B cung cấp B hành vi lừa dối B thông tin không xác Ở nước theo hệ thống Civil law (như Pháp, Đức), khái niệm cung cấp thông tin không xác bao gồm khái niệm gian dối lỗi.28 Trong khái niệm đầu tiên, “gian dối” có xuyên tạc thông tin cách cố ý Còn lỗi bên gây nhầm lẫn thông qua việc cung cấp thông tin không xác người cung cấp thông tin không cố ý Do vậy, hành vi cung cấp thông tin không xác hoàn cảnh thứ hai vừa nêu không mang tính lừa dối mà bị coi lỗi giao kết hợp đồng : Trong ví dụ trên, hành vi B đối xử dạng lỗi dạng lừa dối.29 Ở đây, A vô hiệu hợp đồng dựa lỗi B với điều kiện lỗi trường hợp phải mang tính nghiêm trọng Trong đó, theo pháp luật Anh, vào đầu kỷ 19 án lệ bắt đầu xác lập quy định rằng, hợp đồng giao kết kết “sự biểu sai” bị vô hiệu bên tiếp nhận thông tin không xác “sự biểu sai” liên quan đến lỗi nhỏ 4.1.2 Theo pháp luật Việt Nam Theo Điều 132 khoản Điều 410 BLDS 2005, vô hiệu hợp đồng áp dụng trường hợp hợp đồng giao kết bị lừa dối Theo đó, bên tham gia giao kết hợp đồng bị lừa dối có quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu Như vậy, việc vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin quan trọng liên quan đến hợp đồng hành vi lừa dối theo quy định Điều 132 Bộ luật dân bên không cung cấp thông tin đầy đủ yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu sở quy định Về chủ đề này, Dự thảo sửa đổi BLDS chỉnh lý vào tháng 5/2015 có tiến Cụ thể, sau đưa nghĩa vụ cung cấp thông tin khoản nghĩa vụ bảo mật thông tin khoản 2, khoản Điều 402 quy định “Bên vi phạm quy định khoản khoản Điều mà gây thiệt hại phải bồi thường Bên bị vi phạm có quyền tuyên bố hợp đồng vô hiệu bên vi phạm nghiêm trọng quy định thông tin dẫn tới mục đích giao kết hợp đồng không đạt được” Hướng quy định thuyết phục với lý trình bày 27 Hugh Beale (2008), Pre – contractual Obligations : The General Contract Law Background, Juridica international XIV, tr.44 Ở nước theo hệ thống Common law gọi “sự biểu sai” 29 Florence Caterini (2005), sđd 28 27 4.2 Bồi thƣờng thiệt hại Trách nhiệm bồi thường thiệt hại giai đoạn tiền hợp đồng hình thành từ công trình nghiên cứu học thuyết Culpa in contrahendo (Lỗi giai đoạn đàm phán hợp đồng) có nguồn gốc từ pháp luật La mã cổ đại luật sư người Đức Rudolf Von Jhering.30 Theo đó, bên có lỗi giai đoạn đàm phán khiến hợp đồng vô hiệu không ký kết phải có trách nhiệm bồi thường thiệt hại gây cho bên tin tưởng vào giao kết hợp đồng.31 Đến nay, trách nhiệm bồi thường thiệt hại giai đoạn tiền hợp đồng áp dụng thể mức độ khác quy định pháp luật quốc tế nhiều quốc gia giới Các nước theo hệ thống Common law (như Anh, Mỹ) không thức thừa nhận học thuyết lỗi đàm phán có chế cụ thể áp đặt trách nhiệm với bên có hành vi vi phạm đàm phán hợp đồng Xoay quanh vấn đề bồi thường thiệt hại phát sinh từ giai đoạn tiền hợp đồng, có ba vấn đề pháp lý đáng quan tâm chất pháp lý trách nhiệm bồi thường, điều kiện làm phát sinh trách nhiệm bồi thường loại thiệt hại bồi thường 4.2.1 Bản chất pháp lý bồi thƣờng thiệt hại tiền hợp đồng 4.2.1.1 Kinh nghiệm nƣớc Liên quan đến chất pháp lý trách nhiệm bồi thường thiệt hại giai đoạn tiền hợp đồng tồn quan điểm khác Quan điểm thứ : Bồi thường thiệt hại phát sinh giai đoạn tiền hợp đồng trách nhiệm theo hợp đồng Đây quan điểm ghi nhận luật Đức Quan điểm thứ hai: Bồi thường thiệt hại phát sinh giai đoạn tiền hợp đồng trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng Quan điểm ghi nhận pháp luật hầu hết quốc gia hệ thống Civil law Tuy nhiên, trường hợp chứng minh bên hình thành nên cam kết tiền hợp đồng lúc bên phát sinh trách nhiệm dân theo hợp đồng Quan điểm thứ ba: Bồi thường thiệt hại phát sinh giai đoạn tiền hợp đồng loại trách nhiệm dân độc lập với trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng tính chất đặc biệt giai đoạn tiền hợp đồng Quan điểm thừa nhận luật Hy Lạp, Thụy Sỹ… 30 Rudolf Von Jhering (22/8/1818 – 17/9/1892) học giả người Đức tiếng với tác phẩm phân tích mối quan hệ pháp luật thay đổi xã hội mối quan hệ cá nhân lợi ích xã hội 31 Friedrich Kessler and Edith Fine (1964), Culpa in contrahendo, bargain in good faith and freedom of contract : a comparative study, Harv.L.Rev., (Vol.77), tr.402 28 4.2.1.2 Theo pháp luật Việt Nam Ở Việt Nam, vấn đề liên quan đến chất pháp lý bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng chưa xác định rõ quy định pháp luật Tuy nhiên, mặt lý luận, giai đoạn chưa có hợp đồng nên trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh từ giai đoạn tiền hợp đồng không trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng mà trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng Căn khách quan để xem xét áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại hành vi vi phạm nguyên tắc thiện chí, trung thực, nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn giao kết hợp đồng… hành vi vi phạm hợp đồng Việc xác định chất hợp đồng trách nhiệm bồi thường thiệt hại kéo theo số hệ định Chẳng hạn, xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng nên áp dụng quy định thời hiệu cho bồi thường thiệt hại hợp đồng Điều 607 BLDS theo “thời hiệu khởi kiện yêu cầu bồi thường thiệt hại hai năm, kể từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác bị xâm phạm” 4.2.2 Điều kiện làm phát sinh trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại tiền hợp đồng 4.2.2.1 Kinh nghiệm nƣớc Theo luật Đức Pháp, bên cạnh chế tài vô hiệu hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên có hành vi vi phạm bồi thường thiệt hại Để kiện đòi bồi thường thiệt hại theo trách nhiệm dân tiền hợp đồng cần phải thỏa mãn ba điều kiện: có lỗi, thiệt hại mối quan hệ nhân lỗi thiệt hại.32 Đối với bồi thường thiệt hại phát sinh từ giai đoạn tiền hợp đồng, khó khăn tập trung vào việc xác định lỗi bên giai đoạn bên chịu điều chỉnh nguyên tắc tự hợp đồng Ở hệ thống Civil law này, bên vi phạm cố ý không cung cấp thông tin quan trọng mà biết thông tin đối tác không ký kết hợp đồng33, bên vi phạm cố ý cung cấp thông tin mà biết không xác (cung cấp thông tin không xác mang tính lừa dối) bị coi có lỗi làm phát sinh trách nhiệm bồi thường34 Trong nước theo hệ thống Common law, học thuyết Culpa in contrahendo không thừa nhận, ủng hộ Khác với pháp luật quốc gia theo hệ thống Civil law, Common law không ghi nhận nghĩa vụ thiện chí, trung thực đàm phán hợp đồng không làm phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, điều nghĩa bên có lỗi gây thiệt hại giai đoạn đàm phán không chịu trách nhiệm tổn thất bên bị hại Pháp luật hợp đồng 32 Xem thêm Trần Ngọc Dương (2009), “Trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng pháp luật dân Cộng hòa Pháp”, Luật học, (số 1), tr.63-72 33 Florence Caterini (2005), sđd 34 Hugh Beale (2008), sđd, tr.44 29 Common law có số chế áp dụng để mang lại kết tương tự áp dụng trách nhiệm dân tiền hợp đồng, ví dụ hưởng lợi không đáng (Unjust enrichment), tuyên bố sai ý định giao kết hợp đồng (misrepresentation), thuyết “hạn chế rút lại lời hứa” (promissory estoppel)35 4.2.2.2 Theo pháp luật Việt Nam Ở Việt Nam, pháp luật có số quy định ghi nhận trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh từ giai đoạn tiền hợp đồng Chẳng hạn, theo Điều 137 BLDS năm 2005 hậu hợp đồng vô hiệu, “bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường”, chế tài bồi thường thiệt hại áp dụng bên vi phạm nghĩa vụ thông tin hợp đồng có đối tượng thực quy định khoản Điều 411 BLDS 2005,… Ngoài trường hợp có quy định đặc thù nêu trên, trách nhiệm bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng phát sinh sở nào? Thực ra, chưa có câu trả lời chung cho trường hợp chưa có quy định cụ thể Trong trường hợp này, theo hướng nước Civil law Điều có nghĩa khai thác quy định bồi thường thiệt hại hợp đồng để xác định bên có chịu trách nhiệm bồi thường hay không xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng Cụ thể, khai thác Điều 604 BLDS với nội dung “người lỗi cố ý lỗi vô ý xâm phạm tính mạng, sức khoẻ, danh dự, nhân phẩm, uy tín, tài sản, quyền, lợi ích hợp pháp khác cá nhân, xâm phạm danh dự, uy tín, tài sản pháp nhân chủ thể khác mà gây thiệt hại phải bồi thường” 4.2.3 Thiệt hại đƣợc bồi thƣờng Mục đích bồi thường thiệt hại khôi phục lại tình trạng ban đầu cho người bị thiệt hại Chính thế, hệ thống pháp luật theo hướng phải bồi thường toàn Pháp luật Việt Nam ghi nhận nguyên tắc bồi thường toàn khoản Điều 605 BLDS theo “thiệt hại phải bồi thường toàn bộ” Đây quy định phần bồi thường thiệt hại hợp đồng nên áp dụng cho bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng vì, nêu, trách nhiệm bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng dạng trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng Vấn đề cần quan tâm thiệt hại bồi thường khuôn khổ bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng 4.2.3.1 Thiệt hại thực tế 35 Theo Rémy Cabrillac (2012), sđd, tr.49 : “pháp luật Mỹ hay Úc sử dụng khái niệm để chấp nhận bồi thường thiệt hại cho nạn nhân việc đối tác có lỗi chấm dứt thương lượng tiền hợp đồng” 30 Một nghiên cứu so sánh pháp luật nước châu Âu khẳng định “nạn nhân cần đưa vào hoàn cảnh trước bắt đầu thương lượng; họ bồi thường tất chi phí phát sinh từ việc thương lượng (ví dụ: chi phí lại, chi phí nghiên cứu, chi phí dự án, chi phí quảng cáo, chí phí nhân sự…), chi phí liên quan đến chấm dứt (ví dụ: chi phí yêu cầu cấp tốc can thiệp người thứ ba), thiệt hại phát sinh từ việc xâm phạm hình ảnh hay danh tiếng”36 Ở đây, “những chi phí phát sinh thời gian cho việc thương lượng thành tố thiệt hại bồi thường”37 Thiết nghĩ, thiệt hại nêu bồi thường theo pháp luật Việt Nam chứng minh thiệt hại có quan hệ nhân với hành vi vi phạm quy định điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 4.2.3.2 Lợi ích đáng đƣợc hƣởng Khi bên vi phạm nghĩa vụ tiền hợp đồng làm cho hợp đồng giao kết được, câu hỏi đặt bên bị vi phạm có bồi thường khoản lợi đáng hưởng hợp đồng giao kết không? Một nghiên cứu pháp luật châu Âu khẳng định “một loại thiệt hại tương ứng với lợi ích không thu theo thuật ngữ Pháp, tương thích với khái niệm lợi ích dương pháp luật Anh hay pháp luật Đức Việc bồi thường để nạn nhân vào hoàn cảnh mà họ đáng có họ không bị cản trở việc giao kết hợp đồng với người thứ ba hay thương lượng đạt kết Việc bồi thường dựa vào đánh giá hội thành công thương lượng với đối tác hay với người thứ ba thông qua khái niệm hội ghi nhận hệ thống pháp luật khác châu Âu”38 Trong lĩnh vực không thực hợp đồng giao kết hợp pháp, có quy định khoản Điều 302 Luật thương mại cho phép bồi thường khoản lợi đáng hưởng hợp đồng thực bình thường Đối với giai đoạn tiền hợp đồng, quy định tương tự Theo chúng tôi, khó để chấp nhận bồi thường khoản lợi đáng hưởng hợp đồng giao kết Bởi lẽ, hướng gần buộc bên không xác lập hợp đồng phải xác lập hợp đồng điều ngược lại với nguyên tắc tự hợp đồng 4.2.3.3 Trả lợi ích thu đƣợc từ việc vi phạm Phần cho thấy bên giai đoạn tiền hợp đồng có nghĩa vụ bảo mật thông tin cách không tiết lộ cho người thứ ba hay không sử dụng thông tin để làm lợi cho Trong 36 Rémy Cabrillac (2012), sđd, tr.56 Bertrand De Coninck (2002), bđd, tr.35 38 Rémy Cabrillac (2012), sđd, tr.56 57 37 31 trường hợp bên nhận thông tin sử dụng thông tin cho họ thu khoản lợi Câu hỏi đặt khoản lợi cần xử lý nào? Rất khó vận dụng quy định thông thường bồi thường thiệt hại (vì khó khẳng định thiệt hại) nên có xu hướng luật hóa vấn đề quy định cụ thể Đơn cử quy định Điều 2:302 Bộ nguyên tắc luật hợp đồng Châu Âu, Điều 2.1.16 Bộ nguyên tắc Unidroit, Trong pháp luật quốc gia, nhiều nước theo hướng trên, ví dụ pháp luật Áo, Bỉ, Đan Mạch, Pháp Luxemboourg39 Hướng nêu manh nha tồn pháp luật Việt Nam, ví dụ theo điểm a khoản Điều 205 Luật sở hữu trí tuệ Tuy quy định có phạm vi hẹp vận dụng khuôn khổ xâm phạm quyền sở hữu trí tuệ nên không bao quát tất trường hợp giai đoạn tiền hợp đồng Để tránh tranh cãi không cần thiết, nên luật hóa việc hoàn trả lợi ích thu từ việc vi phạm nghĩa vụ thông tin BLDS Bên cạnh đó, có quy định lợi tài sản pháp luật (khoản Điều 599 BLDS) Do vậy, trường hợp chưa luật hóa quy định nêu trên, hoàn toàn coi khoản lợi bên vi phạm nghĩa vụ bảo mật khoản lợi pháp luật nên phải hoàn trả cho bên có thông tin bảo mật bị xâm phạm theo quy định vừa nêu 4.3 Chế tài khác Tùy trường hợp mà việc vi phạm quy định giai đoạn tiền hợp đồng làm phát sinh trách nhiệm khác trách nhiệm nêu Đó buộc tiếp tục thực nghĩa vụ hay chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng Kiến nghị : Thứ nhất, bổ sung quy định chế tài cho nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng BLDS 2005, với nội dung “hành vi vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng dẫn đến hậu pháp lý hợp đồng bị vô hiệu trường hợp thông tin ảnh hưởng đến định giao kết hay không giao kết hợp đồng bên” Bên cạnh đó, nên có quy định chung Bộ luật dân thể nội dung “bên vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin giai đoạn tiền hợp đồng mà gây thiệt hại cho bên phải bồi thường” Thứ hai, bổ sung thêm quy định chế tài hành vi vi phạm nghĩa vụ bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng BLDS 2005 Quy định phải thể rõ nội dung: “Bên vi phạm 39 Georges Rouhette (2003), sđd, tr.155 32 nghĩa vụ bảo mật thông tin giai đoạn tiền hợp đồng phải bồi thường thiệt hại, có, bao gồm lợi ích mà bên thu từ bí mật này” KẾT LUẬN Tiền hợp đồng giai đoạn khó xác định phân tích Giai đoạn chưa định nghĩa cách thống văn hiểu bắt đầu bên thể mong muốn xác lập hợp đồng kết thúc hợp đồng giao kết Trong trường hợp bên tiến hành thương lượng không đạt hợp đồng giai đoạn chấm dứt thời điểm chấm dứt thương lượng Trong giai đoạn tiền hợp đồng, bên tự điều nghĩa quy định điều chỉnh, ứng xử bên cần có điều chỉnh pháp luật Xu hướng pháp luật đương đại điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Ở giai đoạn này, pháp luật Việt Nam pháp luật nước ghi nhận cho bên tự hợp đồng Tuy nhiên, tự hợp đồng nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Bên cạnh nguyên tắc trên, có nguyên tắc khác, đặc biệt nguyên tắc thiện chí, trung thực điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Thông tin giai đoạn tiền hợp đồng có vai trò quan trọng Thực tiễn xét xử nhiều hệ thống không bỏ hội để đưa nghĩa vụ thông tin ràng buộc hay đặc tính giao dịch dự kiến Ngày nay, xu hướng luật hóa nghĩa vụ thông tin ngày lớn để tạo sở pháp lý rõ ràng Việt Nam cần theo hướng Chúng ta nên đưa vào Bộ luật quy định ghi nhận nghĩa vụ cung cấp thông tin quan trọng giai đoạn tiền hợp đồng ghi nhận nghĩa vụ bảo mật thông tin bí mật thu giai đoạn thương lượng hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng hai nội dung thuộc phạm vi nghiên cứu giai đoạn tiền hợp đồng Hiện nay, BLDS có quy định hai nội dung cần hoàn thiện Cụ thể, tác giả luận án cho nên ghi nhận thêm đề nghị gửi tới công chúng hay mở rộng trường hợp im lặng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng bổ sung quy định theo đó, trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng không nêu thời hạn trả lời chấp nhận, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng có giá trị pháp lý đưa thời hạn hợp lý Ngoài ra, trường hợp người đề nghị hay người chấp nhận chết sau đưa lời đề nghị hay chấp nhận đề nghị, chấp nhận có giá trị, trừ trường hợp hợp đồng dự kiến giao kết phải người đề nghị, người chấp nhận thực 33 Chúng ta thấy, giai đoạn tiền hợp đồng, quan hệ không nằm pháp luật Người ta chấm dứt thương lượng không thực hoàn toàn tự do, không hoàn toàn tùy tiện cho dù hợp đồng chưa giao kết Bởi lẽ, giai đoạn có nguyên tắc thiện chí, trung thực quy định đặc thù khác quy định bảo mật thông tin, đề nghị hay chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Việc bên ứng xử không phù hợp với quy định làm phát sinh chế tài + Khi bên ứng xử trái với yêu cầu giai đoạn tiền hợp đồng gây thiệt hại cho đối tác phải chịu trách nhiệm bồi thường Về chất loại trách nhiệm này, chưa có thống hệ thống Ở Việt Nam, thỏa thuận tiền đề xác lập, việc gắn kết chặt chẽ với quy định trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng để xử lý ứng xử người không tuân thủ yêu cầu giai đoạn tiền hợp đồng giải pháp cần thừa nhận + Khi bên chấm dứt thương lượng hợp đồng trái với yêu cầu giai đoạn tiền hợp đồng buộc bên chấm dứt thương lượng giao kết hợp đồng không giải pháp tính đến Nhìn chung, hệ thống civil law, chế tài không tồn Còn hệ thống common law, chế tài loại trừ Pháp luật Việt Nam theo hướng khác sở nguyên tắc tự hợp đồng, buộc bên giao kết hợp đồng + Đối với nghĩa vụ cung cấp thông tin, tùy hoàn cảnh mà việc vi phạm chúng dẫn tới vô hiệu hợp đồng Đối với số hợp đồng đặc biệt bảo hiểm, việc vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin tiền hợp đồng dẫn đến chế tài khác chấm dứt hợp đồng Có thể nói, sở tiếp thu kế thừa kết nghiên cứu trước đó, với mục đích nghiên cứu xác định phương pháp nghiên cứu thích hợp, luận án có đóng góp mặt lý luận thực tiễn việc điều chỉnh pháp luật giai đoạn tiền hợp đồng Việt Nam Luận án công trình khoa học nghiên cứu có hệ thống giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam Kết nghiên cứu luận án có giá trị tham khảo cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng / 34 DANH MỤC CÁC CÔNG TRÌNH CỦA TÁC GIẢ LIÊN QUAN ĐẾN LUẬN ÁN ĐÃ CÔNG BỐ Lê Trường Sơn (2014), “Việc ghi nhận nghĩa vụ cung cấp thông tin tiền hợp đồng : Thực tiễn giới kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý số 05(84)/2014 Lê Trường Sơn (2014), “Hệ pháp lý vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin tiền hợp đồng pháp luật nước kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý số 06(85)/2014 Lê Trường Sơn (2015), “Nghĩa vụ bảo mật thông tin có giai đoạn tiền hợp đồng”, Tạp chí Khoa học pháp lý số 05(90)/2015 35 [...]... vụ cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng thể hiện rõ tư tưởng mới này 2.1.3 Nghĩa vụ cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng trong pháp luật Việt Nam 2.1.3.1 Nghĩa vụ cung cấp thông tin trong các quy định chuyên biệt về hợp đồng Trong một chừng mực nhất định, nghĩa cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng được ghi nhận trong các quy định về các hợp đồng chuyên biệt như quy... trước khi hợp đồng được giao kết, tức ở giai đoạn tiền hợp đồng Vì thế đề nghị giao kết hợp đồng là một nội dung của giai đoạn tiền hợp đồng Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là ý chí của bên được đề nghị thể hiện mong muốn xác lập hợp đồng được đề nghị Trước khi lời chấp nhận đến bên đề nghị, hợp đồng chưa hình thành và do đó bản thân chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng thuộc giai đoạn tiền hợp đồng. .. hại trong giai đoạn tiền hợp đồng đang tồn tại 3 quan điểm khác nhau Quan điểm thứ nhất : Bồi thường thiệt hại phát sinh trong giai đoạn tiền hợp đồng là trách nhiệm theo hợp đồng Đây là quan điểm được ghi nhận trong luật Đức Quan điểm thứ hai: Bồi thường thiệt hại phát sinh trong giai đoạn tiền hợp đồng là trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng Quan điểm này được ghi nhận trong pháp luật. .. đến hợp đồng vô hiệu trong pháp luật nước ngoài cũng như trong pháp luật Việt Nam 4.1.1 Kinh nghiệm nƣớc ngoài 4.1.1.1 Hành vi không cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng (im lặng) Nhìn chung, pháp luật của các nước theo hệ thống Common law và hệ thống Civil law đều áp dụng chế tài vô hiệu hợp đồng đối với hành vi không thực hiện nghĩa vụ cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng. .. tiền hợp đồng, các bên còn tự do nhưng điều đó không có nghĩa là không có quy định điều chỉnh, các ứng xử của các bên cần có sự điều chỉnh của pháp luật Xu hướng của pháp luật đương đại là điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Ở giai đoạn này, pháp luật Việt Nam cũng như pháp luật các nước ghi nhận cho các bên tự do hợp đồng Tuy nhiên, tự do hợp đồng không phải là nguyên tắc duy nhất điều chỉnh giai đoạn. .. (Vol.77), tr.402 28 4.2.1.2 Theo pháp luật Việt Nam Ở Việt Nam, vấn đề liên quan đến bản chất pháp lý của bồi thường thiệt hại tiền hợp đồng chưa được xác định rõ trong các quy định của pháp luật Tuy nhiên, về mặt lý luận, do ở giai đoạn này chưa có hợp đồng nên trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh từ giai đoạn tiền hợp đồng không là trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong hợp đồng mà là trách nhiệm bồi... cung cấp và bảo mật thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng 2.1 Nghĩa vụ cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng 2.1.1 Sự cần thiết của việc cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng Thông tin là cơ sở để đảm bảo nguyên tắc tự do, tự nguyện trong giao kết hợp đồng Trước khi giao kết hợp đồng, các bên phải có đầy đủ các thông tin cần thiết liên quan đến hợp đồng và do đó việc bên có thông... nghĩa vụ cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng trong BLDS 2005, với nội dung này “hành vi vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin trong giai đoạn tiền hợp đồng có thể dẫn đến hậu quả pháp lý là hợp đồng bị vô hiệu trong trường hợp thông tin đó ảnh hưởng đến quyết định giao kết hay không giao kết hợp đồng của các bên” Bên cạnh đó, chúng ta nên có quy định chung trong Bộ luật dân sự thể hiện nội... giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng cũng là hai nội dung của giai đoạn tiền hợp đồng nên cũng thuộc phạm vi nghiên cứu của đề tài 3.1 Đề nghị giao kết hợp đồng 3.1.1 Khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng 3.1.1.1 Định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng Dưới góc độ pháp lý, nhiều nước vẫn chưa có định nghĩa chính thức về đề nghị giao kết hợp đồng Ở Việt Nam, đề nghị giao kết hợp đồng đã... LUẬN Tiền hợp đồng là giai đoạn rất khó xác định và phân tích Giai đoạn này chưa được định nghĩa một cách chính thống trong một văn bản nhưng có thể được hiểu bắt đầu khi một bên thể hiện mong muốn xác lập hợp đồng và kết thúc khi hợp đồng được giao kết Trong trường hợp các bên tiến hành thương lượng nhưng không đạt được hợp đồng thì giai đoạn này chấm dứt ở thời điểm chấm dứt thương lượng Trong giai đoạn ... trước có hợp đồng, giai đoạn gọi giai đoạn tiền hợp đồng 1 (hay giai đoạn trước hợp đồng) Đây giai đoạn việc bên thể mong muốn xác lập hợp đồng đến hợp đồng giao kết Trong giai đoạn tiền hợp đồng, ... chuyên sâu giai đoạn tiền hợp đồng pháp luật Việt Nam PHẦN NỘI DUNG Chƣơng Các nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng 1.1 Khái quát hợp đồng giai đoạn tiền hợp đồng 1.1.1 Khái quát hợp đồng. .. điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Ở giai đoạn này, pháp luật Việt Nam pháp luật nước ghi nhận cho bên tự hợp đồng Tuy nhiên, tự hợp đồng nguyên tắc điều chỉnh giai đoạn tiền hợp đồng Bên cạnh