Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty cổ phần luận văn ths luật

V iệc số lượng côn g ty cổ phần được thành lập thời gian qua ớ nước la quá ít cho thấy sự quan tâm chưa nhiều của công chúng đầu tư Với loại doanh nghiệp này và nguyên nhân của vấn đề đư

ĐẠI HỌC Q UỐ C GIA HÀ NỘITRƯỜNG ĐẠI HỌC K H O A HOC XÃ HỘI VÀ N H Ả N VĂ N

LÊ MINH TOÀN

TRONG CÔNG TY cố PHÂN

C h u yên ngành: LUẬT KINH TẾ

M ã sô : 6 01 05

LUẬN VÃN THẠC SỸ KHOA HỌC LUẬT

Người hướng dẫn khoa học:

Tiến sỹ PHẠM DUY N G H ĨA

Khoa Luật học - Đại học Quốc Gia Hà Nội

HÀ NỘI - 2000

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU VIẾT TẮT

- Doanh nghiệp nhà nước.

- Đăng ký kinh doanh

- Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.

- Luật công ty ngày 2 1 /1 2 /1 9 9 0

- Luật doanh nghiệp ngày 12/6/1999.

- N ghị định 02/2 0 0 0 /N Đ -C P , ngày 3 /2 /2 0 0 0 của Chính phủ về Đ ăng ký kinh doanh.

- N ghị định 0 3 /2 000/N Đ -C P , ngày 3/2/200C của Chính phủ về hướng dẫn thi hành một số điều của Luật doanh nghiệp.

- Nghị định 44/1 9 9 8 /N Đ -C P , n g à y 2 9 /6 /1 9 9 8 của Chính phủ về chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần.

- N ghị định 48/1 9 9 8 /N Đ -C P , ngày 1 1/7/1998 của Chính phủ về chứng khoán và thị trường chứng khoán.

- Phòng đăng ký kinh doanh.

- Sở K ế hoạch và Đầu lư.

- trách nhiệm hữu hạn.

- xã hội chú nghĩa

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M IN H TOÀh

và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty cổ phần.

25

C h ư ơ n g 2

Quyền và nghĩa vụ của cố đông trong công ty cổ phán theo

quy định tại Luật doanh nghiệp 1999

Thực trạng của việc thực hiện các quy định về quyền và

nghĩa vụ của cổ đỏng trong cóng ty cổ phần và kiến nghị

1

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh tê LẼ M IN H TOÀỈ'

nghĩa vụ của cổ đông trong công ty cổ phần.

cổ đông trong công ty cổ phần.

L u ậ n ván tốt n g h iệ p C a o h ọ c L u ậ t k in h té LẼ M IN H TOÀN

LỜI NÓI ĐẨU

/ T ín h cáp th iế t của đê tài.

Chủ trương xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần iheo cơ

c h ế thị trường có sự quản lý của Nhà nước theo định nrớng xã hội chủ nghĩa

do Đại hội Đ ảng toàn quốc lần thứ VI (1 9 8 6 ) đề -a và thực tế thời gian qua

ch o thấy nền kinh tế nước ta đạt được những thành ‘.vu 'o lớn, một sự chuyến

sự dổi mới đó không chỉ thế hiện ớ những thay đổi trong kết cấu !iạ 'ầng cơ sớ

mà cả những thay đổi ở các bộ phận kiến Irúc thượng tầng, đặc biệt là các chủ trương, chính sách lớn của Nhà nước, trong đó có pháp luật kinh tế Trong bối cảnh đó, ngày 2 1 /1 2 /1 9 9 0 , Q uốc hội nước cộng hòa XHCN V iệl Nam (in thông qua Luật công ty và được Hội đổng Nhà nước công bố ngày 2 /1 /1 9 9 ! Luật công ty 1990 điều chỉnh hoạt động của công ly trách nhiệm hữu hạn và côn g ty cổ pluìn Luậl côn g ty ra dời tạo cơ sở pháp lý vững chắc cho sự phát triển một loại hình doanh nghiệp quan trọng của nền kinh tế thị trường, dó là

Kinh tế thị trường hình thành và phát triển trên cơ sở bảo vệ quyền tự do kinh doanh, quyền sớ hữu thu nhập hợp pháp, quyền tự do hợp đồng v.v

trong khuôn k lìố p h á p lu ật". Quy định này tạo điều kiện bảo đảm cho các cá nhân, to chức thuộc mọi 11lành phần kinh lê than' g ;a vào các hoạt động kinh doanh với nlìiều hình thức và cách thức lổ chức khác nhau trong đó có v :ệc mua cổ phần ctế ‘.ÌKiin gia vào tổ chức và hoạt động kinh doanh (lưới hình tlníc côn g ty cổ phần.

L uận văn tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M IN H T O À r

Thực tiễn thi hành Luật công ty 1990 cho thấy lính ưu việt cúa loại hình côn g ty nói chung trong nền kinh tế thị triờn g ở Việ* N?"P Số liệu thống kê cho thấy; tính đến 3 1 /1 2 /1 9 9 9 (l): trong tổng số 37533 doanh nghiệp (là công

ty và doanh nghiệp tư nhân) chrợc thành lập sau chín năm thi hành Luậl công

ty và Luật doanh nghiệp tư nhân thì số doanh nghiệp là công ty trách nhiệm hữu hạn là 13.140 công ty (chiếm 53,7% tổng số doanh nghiệp); sô doanh nghiệp là côn g ly cổ phần là 505 công ty'2) (chiếm 1,3% tổng số doanh

(chiếm 54,08% lổng số vốn của doanh nghiệp) và của côn g ty cổ phần là

5 7 6 9 ,6 4 5 tỷ đồng (chiếm 21,79% tổng số vốn của doanh nghiệp).

Đ iều quan tâm nhất qua số liệu trên đây là số lượng công ty cổ phần được thành lập và hoạt dộng thời gian qua ớ nước ta là quá ít so với loại hình côn g ty trách nhiệm hữu hạn; cũng như với những ưu thế, tiềm năng và khá năng huy động vốn của loại hình doanh nghiệp này trong nền kinh tế thị trường So sánh trên cho thấy: Công ty trách nhiệm hữu hạn gấp 2 6 lán công

ty cổ phần về số lượng doanh nghiệp nhưng lại chí gấp 2,5 lần về vốn Sau chín năm thi hành luật công ty, bình quân vốn của một côn g ty cổ phán là

hữu hạn (1 ,0 8 9 tỷ đ ổn g/ một công ty trác!' nhiệm hữu hạn) Tính r ê n g năm

1999, bình quân vốn của một công ty cổ phần là ^,582 tỷ đổng gấp 3,8 lần bình quân vốn của một công ty tráchY.hiệm hữu hạn (1 ,2 0 3 :ỷ đ ồn g/ một cóng

ty trách nhiệm hữu hạn) Công ty cổ phần là chủ thể kinh doanh huy động vòn

cỏ cơ ch ế m ớ và linh hoạt nhất, có khá năng huy động vốn n ộ t cách rộng rãi

nhất, khả năng tích tụ và tập trung vốn với quy m ô lớn nhái Cóng ty cổ phán xuất hiện và phát triển đã tạo điều kiện và môi trường thúc đẩy vốn luân

(') Xem báng thống ké sò lượng doanh nghiệp tại Phụ lụt I.

(:) Tinh đèn 31/12/1999 có 370 doanh nghiệp nhà nước ilirợc cò phần lioá clniyến tlòi liu.it ilồiig ilưói limli thức cõng ty cổ phẩn (nguồn ban ĐMQLDN TƯ).

Luận văn tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh té LẼ M IN H TOÀ

chuyển trong nền kinh tế thị trường, làm cho ngMỏr1 vỏn (V ợc p'’ân hổ và sư

minh ra đầu máy hơi nước, mà cả phát minh ra công ty có phần dã dấy nhanh

í/uá trình ph át triển của chủ nghĩa tư b á n ”

V iệc số lượng côn g ty cổ phần được thành lập thời gian qua ớ nước la quá ít cho thấy sự quan tâm chưa nhiều của công chúng đầu tư Với loại doanh nghiệp này và nguyên nhân của vấn đề được xem xét từ nhiều góc độ khác nhau: từ m ôi trường pháp luật thiếu đồng bộ; quá sơ sài về hình thức tổ chức

định về quyền và nghĩa vụ của cổ đông - những người mua cổ phần dể trở thành chủ sở hữu côn g ty cổ phần Chúng ta đều biêì là muốn thu lún dược nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp là công ty cổ phần thì môi trường pháp luật phải quy định rõ ràng những quyền và nghĩa vụ của họ cũng như những bảo đảm pháp lý cho việc thực hiện những quyền và nghĩa vụ ấy; diều này Luật côn g ty 1990 không thực hiện được đầy đủ.

Luật doanh nghiệp ngày 12/6/1999 (sau đây gọi là Luật doíTih nghiệp 1999) đã giải quyết được những tồn tại nêu t ‘ên của Luật công ty 1990 vồ

có hiệu lực thi hành từ 1/1/2000, số lượng doanh nghiệp là công ty cổ phần được thành lập mới là hơn 300 công ty cổ phần(3) (riêng tại thành phố 1 là Nội

có 80 côn g ty cổ phần được thành lập sau 6 tháng thi hành Luật doanh nghiệp).

Tuy nhiên, số lượng công ty cổ phần nói trên và số lượng công ly cổ phần từ 1991 - 1999 ở nước ta là quá ít so với các nước có nền kinh tế thị inrờng phát triển V í dụ: ở Hoa Kỳ, năm 1989 số lượng công ly cổ phần chiếm

Luận văn tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LÊ M IN H T O Ả f

31,7% trong tổng số các xí nghiệp công nghiệp và chiếm 92,6% lổng sán phẩm côn g nghiệp; ngày nay, công ty cổ phần chiếm vị trí thống trị trong các ngành công nghiệp, dịch vụ công cộng và trong các ngành khác của nền kinh

tế Hoa Kỳ Ở các nước phương Tây, công ty cổ phần là m ô hình phổ biến nhất cho các doanh nghiệp có quy mồ lớn: ớ Đức, vốn cư bán Irung bình cứa các côn g ty cổ phần là 45 triệu DM (năm 1980), trong khi vốn trung bình của mội côn g ty trách nhiệm hữu hạn là 0,38 triệu DM; trong 100 công ty lớn của Đức

có 66 côn g ty cổ phần Tại Pháp, vào năm 1986 có 125.303 côn g ty cổ phần, chiếm 15,22% tổng số các doanh nghiệp [73, 40-41 ].

Như vậy, muốn đẩy nhanh việc thành lập công ty cổ phần tại Việt Nam, việc tìm hiểu các quy định có liên quan đến quyền và nghĩa vụ của cổ đòng theo quy định của pháp luật hiện hành là đặc biệt quan Irọng và mang tính thòi

sự nhằni góp phẩn hoàn thiện pháp luật kinh 'é của V iệt Nam trong đó có các quy định của pháp luật về công ty cổ phẩn và quyền và nghĩa vụ của cổ đông.

Dự thảo báo cáo chính trị trình Đại hội IX của Đ áng cũng chí lõ:

dụng rộng rã i vốn đ ầu tư x ã h ộ i" [54, 11].

đ ỏ n g tro n g c ô n g ty c ổ p h ầ n " làm Luận văn tốt nghiệp Cao học Luật của mình.

2 T ìn h h ìn h n g h iê n cứu

c ủ a c ổ d ò n g tro n g c ò n g ty c ổ p h à n " clnra được một luận văn 'ốl nghiệp; cóng trình nghiên cứu nào (lề cập đến Đ iều nỳy có ihể lý giai được do nhiêu

( ’) Theo sổ liệu báo cáo vé linh hình thi hành Luật doanh nglnệp trong 5 tháng ilan num 2000 (Tai liệu họp Chính phù thường kỳ iháng 5/2000) - Bõ Kẽ hoạch và Đâu lơ I la Noi 5/2000).

6

Luận văn tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh té LẺ M IN H TO ÀI

nguyên nhân chủ quan và khách quan khác nhau như: Đây là vấn đề mới, phức tạp và khó có được một sự tổng hợp; mối trường pháp luật trước dây (Luậl công ty 1990) rất sơ lược; Luật doanh nghiệp 1999 mới được thi hành và chưa

cũng đề cập ít nhiều đến công ty cổ phần trong đó có quyền và nghĩa vụ của

cổ đông trong công ty cổ phần như: "Chuyên đề pháp luật về côn g ly" (của

N guyễn Thị Thu Vân - Viện N ghiên cứu khoa học pháp lý - Bộ tư pháp, Hà nội 1996); "Chuyên đề pháp luật về chứng khoán và thị inrờng chứng khoán" (Của tập thể tác giả, V iện nghiên cứu Khoa học pháp lý - Bộ lư pháp, I là N ội - 9/1999); "Đánh giá tổng kết luật công ly và kiến nghị định 'urớng sửa đổi ch ú yếu" (của Viện quản lý Kinh tế Trung ương - Bộ K ế hoạch và Đầu tư, ỉ là Nội,

chuyên sâu, có chuyên đề nghiên cứu phục vụ xây đựng vì; hoàn thiện mỏi trường pháp luậl sau này Mặt khác, các nghiên cứu về các loại hình doanh nghiệp trên thế giới nói chung rất ít đề cập đến và khái quát về côn g ly cổ phần như: "Mô hình tổ chức doanh nghiệp ớ Cộng hòa Liên bang Đíre và EU";

"Mô hình tổ chức doanh nghiệp ớ Hợp chúng quốc Hoa Kỳ"; "Mỏ hình tổ chức doanh nghiệp ớ Nhật Bản" (V iện quản lý Kinh tế Trung ương, Hà N ội - 1995) hay "Báo cáo nghiên cứu so sánh Luật công ty ớ bốn quốc gia Đ òng Nam Á: Thái Lan, Singapore, M alaysia, Philippine" (V iện quản lý Kinh tế Trung ương, Hà N ội - 1/1999 - Dự án của UNDP: V IE /9 7 /0 1 6 ) v.v là những

dữ liệu cho việc xảy dựng Luật doanh nghiệp 1999 sau này.

Từ khi ban hành Luật doanh nghiệp 1999 đến nay, có rất ít các chuyên

đề nghiên cứu, tạp chí, bài báo đề cập đến công ty cổ phẩn nói chung và quyên

Đ ế chuẩn bị ch o việc viết luận văn tốt nghiệp, tác giá (lã có những bước chuẩn bị tích cực như: viết đề tài tiểu luận niu: tên lìế tài luận vãn (Mũm 1998)

Luận vãn tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh tẻ LẼ M IN H TOÀN

và được đánh giá và khuyến khích làm báo cáo Hội ngh; Khoa học (Khoa Luật

- Đại học Q uốc gia) và làm Luân văn tốt nghiệp cao học Luật; viêt và gửi đăng một số bài trẽn Tạp chí chứng khoán V iệt Nam , Báo Đầu tư - Chứng khoán và Thời báo kinh tê Việt Nam về công ty cổ phần nói chung và về quyền và nghĩa

vụ của cổ đông nói riêng, đi thực tế tại Sở K ế hoạch và Đầu tư - Thành phố Hà

N ội để khảo sát về côn g ty cổ phần.

Đây chí là các bước chuẩn bị tích cực của tác giả để đi tới việc hoàn

tiễn.

3 P h ạ m vi n g h iê n cứu.

Trong phạm vi nghiên cứu của luận văn tốt nghiệp, tác giả tập trung vào việc phân tích các quy định của Luậl doanh nghiệp và các ván hán hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp về quyền và nghĩa vụ của cổ dông trong công ly

cổ phần với tư cách là người sở hữu các loại cổ phiếu khác nhau trong cóng ly

cổ phần; nghiên cứu quan hộ giữa các cổ dông và giữa họ với côn g ty.

Luận văn không đề cập đến cổ đông với lir cách là người nắm giữ các

tư; các loại chứng khoán khác<4).

4 M ụ c đích nghiên cứu

V iệc tìm hiểu các quy định của Luật doanh nghiệp và văn bán lnrớng

không chỉ giúp cho nhà đầu tư - người mua cổ phầr để trớ thành cổ đông của cổn g ly hiểu biết rõ các quyển và nghĩa vụ của mình, tham gia tích cực vào

(4) Đạc (liếm lừng loại chứng khoán này (lược ilc cập (lên ở các phau úcp sau cua I.nan v.tn ilo lam can cứ pliân biệt chúng với cổ phiêu.

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M IN H TOÀh

đưa ra được các kiến nghị, đề xuất các giải pháp mới nhằm hcàn thiện quy định của pháp luật và làm cho môi trường kinh doanh càng ngày càng hoàn thiện hen trong việc báo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư là cổ đông trong côn g ty cổ phàn.

q u y ể n v à n g h ĩ a v ụ c ủ a c ổ đ ô n g đ ể t ừ đ ó ứ n g dụng VÌÌO cặi ồ k : ệ n ‘ ' .ự c t ế c ủ a

V iệl Nam Phương pháp duy vật biện chứng và phương pháp nhân tích lịch sứ cũng được sử dụng trong việc so sánh, đối chiếu các quy đ p h tại Luật doanh nghiệp 1999 hiện hành và Luật công ly trước đây để tìm -a các ưu, nhược điểm của hệ thống pháp luật nhằm giúp cho cổ đông thực hiện và bảo vệ lốt quyển và nghĩa vụ của mình.

Luận vãn tốt nghiệp Cao học Luật kinh tê LẼ M INH TOẢ

6 K ế t càu lu ậ n vãn.

Luận văn được kết cấu gồm: Lời nói đầu, ba chương nội dung, phần kóì luận, các phụ lục và danh mục tài liệu tham khảo N ội dung chính cua các chương cụ thể như sau:

C h ư ơ n g 1 : K h á i qu át vê cô n g ty c ổ p h ầ n và q u yên và n g h ĩa vụ củ a

c ổ đón g.

C h ư ơ n g 2 : Q u yên và n g h ĩa vụ củ a c ổ đ ô n g trong c ô n g ty c ổ p h ầ n

C h ư ơ n g 3 : T h ự c trạ n g c ủ a việc th ự c h iện cá c q u y đ ịn h vê' q u yền và

n g h ĩa vụ c ủ a cố đ ô n g tro n g có n g ty c ổ p h ầ n và k iế n n gh ị.

10

Luận vân tốt nghiệp Cao học Luật kinh tế LẼ M IN H TOÀh

Sự ra đời các côn g ty có những nguyên nhãn thực tiễn phát sinh từ nhu cầu tất yếu khách quan của đời sống xã hội Cụ Ihế là:

T h ứ n h ất, sán xuất hàng hoá phát triển, xuất hiện nhu cầu mở m a n g

theo những hình thức nhất định - các công ly.

T h ứ h a i, nền sán xuất hàng hoá phát ưiến, thì sự cạnh tranh khốc liệt trên Ilụ Irường cũng là nguyên nhân đần đến sự ra dời cóng ty, do các nhà kinh doanh phái liên kết nhau lại thông qua lín h thức góp vốn đe’ llùmh lập

cô n g ty nhằm tạo ra thế đứng vững chắc trên thị trường.

Luận ván tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh té LẼ M IN H TOÀ

T h ứ ba, Irong kinh doanh Ihường gặp rủi ro (đây là một quy luật tât yếu của nền kinh tế thị trường, bên cạnh khả năng tìm kiếm lợi nhuận) Do vậy, để phân tán rủi to, nhà kinh doanh thường liên kết với nhau để nêu rủi ro thì nhiểu người cùng gánh chịu.

Sự ra đời của loại hình công ty cổ phần với tư cách là một cóng ty đối vốn (5) cũng không nằm ngoài các lý do nêu trên Như trên đã phán tích các côn g ty cổ phần đầu tiên trên thế giới ra đòi vào khoảng thế kỷ XVIII nhưng cho đến tân thế kỷ XIX còn rất hiếm Quá trình tập trung tư bản ớ mức độ cao

và nhất là sau khi c ó sự hùng nổ của các cuộc cách mạng công nghiệp dẫn đến sự hình thành các loại công ty cổ phần Cho đến giữa thế kỷ X IX , côn g ty

cổ phần đã phát triển mạnh mẽ và rộng khấp trên các nước tir hán nhờ sự phát triển của nền đại côn g nghiệp cơ khí và sự phát triển rộng rãi ch ế độ tín dụng.

Từ g ó c độ pháp lý, la có thế khái quát một số dặc irưng cơ bán của môi công ty cổ phần như sau:

M ột là, côn g ty cổ phần là một tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập Đày là loại hình côn g ty có tính tổ chức cao, hoàn thiện về vốn, hoạt động mang tính xã hội hóa cao.

H a i lá, côn g ty cổ phần chịu trách nhiệm đối với mọi khoán nợ hầng tài sản riêng của côn g ty Đ iều này có nghĩa là cổng ty chịu trách nhiệm bằng tài sán của chính côn g ty, các cổ đông chí chịu trách nhiệm về nự và nghĩa vụ lài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kế; góp vào côn g ty.

B a lả, vốn điều lệ của côn g ly cổ phán dược chia ihành nhiều phán bằng nhau gọi là c ổ phần Đ ây là dặc trưng rát cơ bán cứa công ly cổ phán Trong quá trình hoạt động, cổn g ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán

Luận ván tốt nghiệp Cao hoc Luát kinh té LẼ M IN H T O À Ỉ

ra côn g chúng để côn g khai huy động vốn D o đó, sự ra dời cúa công ty cổ phần gắn liền với sự ra đời của thị trường chứng khoán V iệc chuyển nhượng

cổ phần được thực hiện dễ dàng thông qua hành vi bán cổ phiêu liên thị trường chứng khoán.

B ốn là, côn g ty cổ phần có sô' lượng thành viên rất đông Có công ty cổ phần có tới hàng vạn cổ đông ở hầu khắp các nước trên thế giới, vì vậy khá năng huy động vốn rộng rãi nhất trong công chúng để đáu tư vào nhiều lĩnh vực khác nhau, nhất là trong công nghiệp.

Như đã phân tích, đặc trưng quan trọng nhất của công ty cổ phần (đó là đặc tính quyết định để phân biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn) đó là cổ phần Khi một công ly gọi vốn, số vốn cần gọi đó được chia thành nhiều phần nhỏ bằng nhau gọi là cổ phần(6) Người mua cổ phần gọi là cố đóng, c ổ dông được côn g ly cấp m ộl giấy chứng nhận sở hữu cổ phẩn (chứng chí hoặc búi toán ghi sổ) gọi là cổ phiếu - chứng thư chứng minh quyền sớ hữu của một cổ đông đối với một cổ phần trong công ty cổ phần, c ổ đỏng là người có cổ phấn thể hiện bằng cổ phiếu.

Cổ đông có những quyển hạn và trách nhiệm với công ty: được chia cổ tức (lợi tức thu được từ cổ phần) theo kết quả kinh doanh, được quyền bầu cử

và ứng cử vào bộ m áy quản trị và kiếm soát công ty; và phải chịu trách nhiệm

về việc thua lỗ hoặc phá sản của công ty trong phạm vi số cổ phần của mình.

Trong điều kiện của Việt Nam , sự hình thành công ty và pháp luật vé công ty ra đời muộn và chậm phát Iricn, từ năm 1986 Đáng la đề ra đường lối

(') Trong hê Ihông pháp luẠi Châu Âu lục (lịa, các Còng (y (lối vốn (hường lổn lạI ilưứi lun liinli i I híl : tống ly TNH11 và cổng ly cò phán.

(6) c ổ phẩn nong công ly cổ phần khát với phần vòn góp trong cống ly đói nhân (phan von góp kliong baim nhau; không tự do chuyến nhượng, không dược Ihìra kế vì tlac lính của cõng ly tổ phấn <IỐI nhàn la chú trọng nhiều đến nhân thân người góp vốn) ò chỗ: cổ phán có thể tự do chuyển nhương, mua hán va thừa

kè.

n

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M INH TOÀ

xây dựng nền kinh tế hành hoá nhiều thành phần theo cơ ch ế thị tnrờng có sự quản lý của Nhà nước Chính sách đó tạo điều kiện thuận lợi cho các cóng ty

nước ta ban hành Luật công ty điều chính hai loại hình công ty phổ biến của nền kinh tế thị trường: công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần Sau chín năm thi hành, Luật doanh nghiệp 1999 thay thế Luật công ly 1990 diều chính về công ty cổ phần Theo quy định của Luật doanh nghiệp 1999, các quy định về công ty cổ phần khổng chí nằm ớ chương IV; mà còn nằm cả tại các chương khác quy định về công ty nói chung cũng như tại các văn bán hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp 1999:

♦ C ô n g ty c ổ p h ầ n là d o a n h n g h iệp , tro n g đỏ <7>:

a) Vấn đ iều lệ dược chia thành nhiêu bằng nlian g ọ i lù c ổ p h ầ n ;

b) C ổ d ô nạ c liỉ chịu trách nhiệm vê nợ và cá c lìỉịlìĩa VII tủi sản khác của doanh ngliiệp trong phạm vi sô vốn d ã góp vào doanh nghiệp c) C ỏ dỏng có c/ityền tự do chuyển nhượng c ổ pliần của mình clio người khác, trừ trường hợp qu y clịiìli tại khoán 3 D iêu 5 5 tfn và khoán I Đ iều 5 8 <Ọ).

d) CỔ (lông cỏ th ế là tổ chức, cá nhân, sỏ' lượng c ổ dỏng tối thiểu là ba

và kliông hạn c h ế sỏ lượng tỏi đa.

(') l.uộl doanh nghiệp Điểu 51

(*) CỔ dông sớ hữu cổ phán ƯU dài biếu quyêì khổng dược thuyên nhương cò phán túu mình cho người khát

c ) Trong 3 nam đáu, ké lừ ngày cóng ty clirọc cáp giãy chứng nhạn ciiing ký kinh ilounli các cô đỏng sáng

lập phái cùng nhau nàm gul ít Iiliaì 20% số cổ phán phò thòng (lươc lịiiyẻn chào bán; cò phan phò thòng úiĩi

cổ đòng sáng lập có ihé chuyển nhượng cho người khứng phái là cồ ilông nếu clươc sư cliáp tliuũn cúa l)ăi 1)01

ilổng cổ (lỏng Cỏ dồng dự (lịnh chuyển nhượng có pluin không có lịuyón biòu lịiiy cl vó VIỌC cliuyón Iiliirọny

các cổ phán đó.

Luận văn tốt nghiệp Cao học Luật kinh tẻ LẼ M IN H TOẢ

c ổ phẩn có quyền phát hành chứng khoán (cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ lỊuỹ đáu tư, chứng khoán khác) ra cóng chúng để huy động vốnlll) Như vậy c ỏ sự phân biệt giữa các loại cổ đông nám giữ các loại chứng khoán khác nhau thuộc về cơ cấu vốn của công ty cổ phần Cụ thể là:

1 2 1 T rá i p h iế u (B o n d s).

Trái phiếu là hình thức vay nợ trong đó người đi vay phát hành mót

phát hành dưới lùnh thức cliứng c liỉ hoặc búi toán ghi s ổ x á c nliận nạlũa vụ

("') Theo quan niệm truyền Ihống, có thể phân chia vốn cùa doanh nghiệp thành bốn loại sau: (i)Vốn pluip dmli; (ii) Vón điểu lệ; (iii)Vón lliuộc chù sớ hữu và (iv) Vốn kinh doanh (Xem thèm dạc trưng pháp lý

lừng loại vốn này: Lê Minh Toàn, Doanli n Ạ ié p cỏ Iiliững loại vốn gì'.' Thời báo Kinh lé Viẹl Nam, so

40 (606) ngày 3/4/2000 trang 12)

(") Theo cách hiếu tiuyén lliong, chứng khoán (Securities) có nghĩa là bâng chứng viết vẽ quyên sớ hữu (VVriiien invidence of ownership) Theo nghĩa nguyên lliuý chứng khoán là chứng ihư dùng thay cho tién bạc Ngày nay, chúng khoán dược hiếu là cấp giây lờ làm bảng chứng, chứng nhát 1 cho ngưni tám giữ nó

có những quyển nhài định đôi với loại lài sản nào dó 'Ilieo cách hiểu thóiiịỊ Ilurơng liu nói (len đumg khoán là nói dến cổ phiếu, trái phiếu dài hạn (bao góm cá cổng trái) va mót số cluíng khoán lap lai (chứng chi quỹ dáu iư, chứng ilur dự phán) Còn liêu hiểu lộng hơn thi chứng khoán la mọi loai sán plùim tài chính có thể chuyển nhượng ilirợc bao gồm: cổ phiếu, trái phiếu và các sán phàm cùa liu nướng hen te ngan hạn nhu kỳ phiếu, tín pluếu kho bạc [49].

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M IN H TOÀh

trả nợ (b a o gồm cả gốc lẩn lãi) của tổ chức phát hành trái p h iếu với người sớ hữu trái p h iếu ” (l2>.

Như vậy có thể hiểu trái phiếu là giấy nhận nợ chứng nhận người sở hữu nó có quyền đòi nợ người phát hành ra nó Phát hành trái phiếu là một hình thức huy động vốn trên thị trường của cơ quan công quyền và của các cón g ty Đ iểm phân biệt trái phiếu với hình thức vay nợ khác là chúng có khả năng trao đổi; tức là chủ sở hữu trái phiếu có quyền giữ lại nó hoặc bán đi bất

cứ lúc nào mà không phải chờ tới khi đáo hạn Phái hành trái phiếu là một biện pháp huy động vốn cho doanh nghiệp khi muốn đầu tư mớ rộng sản xuất

mà không muốn tăng c ổ phần của công ty.

D o mục đích phát hành trái phiếu là khác nhau, nên trái phiếu còng ty rất đa dạng(l3) Cụ thể là:

• Trái phiếu có thê chấp: Là loại trái phiếu được bảo đám bằng tài sán của công ty Khi côn g ty phát hành trái phiếu, họ phải thế chấp tài sán của mình bằng tổng số giá trị trái phiếu phát hành lại một ngân hàng hoặc công ty tài chính đã được sự bảo lãnh của một ngân hàng danh tiếng hay một tập đoàn tài chính lớn.

• Trái phiếu không thế chấp: công ty phát hành trái phiếu mà khổng cần sự thế chấp hoặc bảo lãnh của ngân hàng hoặc cốn g ty tài chính Thông thường những côn g ly lớn có danh tiếng mới pliál hành loại trái phiếu nay.

• Trái phiếu có thể chuyển dổi: chủ sở hữu trái phiếu này có thể chuyến dổi thành c ổ phiếu thường và cổ phiếu ưu dãi của cùng một tổ chức phát hành

( IJ)Thông tư 01/1998/UHCK-NN ngày 13/10/1998 hướng dản (hi hành Nghị định sd 48/1998/NĐ-CP, ngáy 11/07/1998 của Chinh phủ vé chứng khoán và Ihị (rường chúng khoán (Điếm 1.12 Mục I).

(") Co nhiều cách phán loại Irái phiếu: Can cứ vào hình llũrc phái hành trái phiếu ilươc phàn tlùinli (lái phióu

vổ clanli và trái phiếu ký doanh Căn cứ vào lợi lức trái phiếu dược phán thanh trái phiếu có loi tức ổn ilịnli và trái phiếu có lợi tức Iliá nổi; trái phiếu chiết khau Can cứ vào clni Ilie phái hanh (tách pliítn loại

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh tẻ LẼ M IN H TOÀN

theo các điều kiện đã quy định trong một thời gian nhất định nêu chú sớ hữu muốn.

• Trái phiếu dự phần: là loại trái phiếu cho phép chủ sớ hữu có cơ hội thu được một phần lợi nhuận từ việc kinh doanh của cống ty phát hành Loại trái phiếu này gần giong với cổ phiếu ưu đãi.

• Trái phiếu có kèm theo giấy báo đám: Là loại trái phiếu cho phép chủ sớ hữu có quyền mua cổ phần của công ty phát hành ra nó với những điều kiện ưu đãi riêng trong thời gian nhất định.

• Trái phiếu có thể thu hồi: Trên trái phiếu có điều khoán quy định của công

thường công ty trả cho người có trái phiếu giá lớn hơn mệnh giá của trái phiếu khi công ly mua lại.

1 2 2 C ổ p h iế u (l4)

Cổ phiếu là một loại chứng khoán do công ty cổ phần phát hành chứng nhận việc góp vốn vào công ty của các cổ đông Thông tư số 01/1998/U R C K -

N N, ngày 13/10/1998 hướng dẫn Nghị định số 4 8 /1 998/N Đ -C P , ngày

dạn g chứng c h ỉ h o ặ c bút toán ghi s ổ xác n/ìận qu yền sở hữu và lợi ích hợp

p h á p của người sở hữu c ổ p h iếu đ ố i với tài sản h oặc vốn của công tv c ổ

p h ầ n ịtSì

Luật Doanh nghiệp 1999 quy định về cổ phiếu như sau(l6):

phổ biến nhất), trái phiếu được phân thành trái phiếu công ty; trái phiếu Cliínli phú và IráI phiéu chính quyẽn địa phương.

( u ) Phán tiếp Iheo cùa luận van sẽ phàn tích cụ thẻ' hơn vé tá t dặc điếm cùa lưng loai co phiến trong cóng ly

cổ phẩn iheo Luật doanh nghiệp.

('') Điểm 1.1, mục 1 Thông tư 01/1998/TT-UBCK, ngày 13/10/1998.

( I6) Luật doanh nghiệp 1999 - Điêu 59

>.| M C - 'J

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M IN H TOÀN

” Chừng c h ỉ d o công ty c ổ pliần plìát liànli h oặc bút toán ghi s ổ :xác nhận quyên sử hữu một h oặc một s ố c ổ ph ẩn của cống ty dỏ gọi là cỏ pliiếu

C ổ p h iếu có th ể ghi tên h oặc không ghi tên CỔ p liiêìi p h ả i có các n ội dung chủ yếu sau đ à y :

ỉ Tên , trụ sở công ty;

7 C h ữ kỷ mầu củ a người đ ạ i diện tlieo p liá p luật vá dấu của CÔIÌIỊ ly ;

8 S ố đăng kỷ tại s ổ dăng kỷ c ổ dông cùa công ty và niỊÙy phát hành co

p h iế u ;

9 Đ ô i với c ổ p h iếu cùa c ổ plìần ƯU đ ã i cồn cỏ các n ội ílung kluĩc theo quy cíịn/i tại D iêu 5 5 , Đ iền 5 ố và D iều 5 7 của Luật Iiày

trái phiếu là trái chủ (hay chủ nợ) Còn người sở hữu cổ phiếu là cổ đông của công ly, là thành viên cúa công ty và được sớ hữu một phần lợi nhuận của công ty dưới hình thức lãi cổ phiếu'l7) N goài ra, sự phân biệt giữa cổ phiếu và trái phiếu còn thể hiện ớ những điểm sau: [49, 10-12].

( I?) Như phán giới hạn nghiên cứu cùa luận văn, lác giá chi lẠp Irung vào việc phán tích quyên va ngliìa vu CÚ.I

cồ dỏng đối VỚI lư cách là người nám giữ (bớ hữu) cổ phiéu.

IX

Luận ván tót nghiệp Cao học Luật kinh te LẼ M IN H TOÀN

- Là chứng chí góp vốn, còn gọi là chứng

khoán vốn, người sử dụng cổ phiếu là

cổ dông của cóng ly.

chứng khoán nợ Người sớ hữu trái phiếu la chủ nợ của tổ chức phái hành.

- Đ ộ lủi ro cao, lợi lức thay đổi lùy vào

khả năng sản xuất kinh doanh của công

ty Khi công ty làm ăn có lãi mới được

chia lợi tức, khi công ty làm ăn tlnia lỗ

thì không dược chi trả lợi tức.

- Đ ộ rủi ro lliâp, lợi lức thường không thay đổi, không phụ thuộc vào việc sản xuất kinh doanh của cóng ty có lãi hay không (Irừ trái phiếu tham dự chia phần).

- Người sở hữu Iham gia vào Đại hội

đồng cổ đông của cổn g ty, có quyền

biểu quyết những vấn đề quan trọng của

- Khi công ty giải thể hoặc phá sản, cổ

dòng chỉ được tra lại vốn sau khi dã

thanh toán hết mọi nghĩa vụ, mọi khoán

I1Ợ của c ô n g ty.

- Khi công ty bị giái thể hoặc phá sán chủ sớ hữu trái phiếu được ưu liên

chú sờ hữu cổ phần.

Sự so sánh trên chí là tương đòi (về cơ bản chí đúng với trái phiếu và cổ phiếu thường - cổ phiếu phổ thông), vì các cốn g ly c ổ phán có thê phái hành nhiều loại chứng khoán khác nhau để đáp ứng nhu cầu da dạng cua người mua clìứng khoán Iilur: cổ phiếu ưu dãi; trái phiếu chuyến doi v.v

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M INH TOÀN

CỔ phiếu được phát hành lúc thành lập cồng ty và lúc công ty cần gọi thêm vốn c ổ phiếu có giá trị ban đầu và được ghi trên cổ phiếu gọi là mệnh giá Mệnh giá của cổ phiếu chí là giá trị danh nghĩa Trong quá trình kinh doanh tùy iheo sô' lợi nhuận thu được và cách phân phối lợi nhuận, mệnh giá

có thể sẽ được tăng lên và ngày càng bỏ xa giá trị danh nghĩa ban dầu.

Cổ phiếu có những đặc tính chung như sau"81:

là mệnh giá.

trường như một thứ hàng hoá c ổ phiếu có thể được thừa kế, được dùng làm tài san thế chấp, cầm cố trong các quan hệ tín dụng.

của công ty.

Dựa vào tính chất quyển sử dụng, người ta chia cổ phiếu thành cổ phiếu

ký danh (cổ phiếu có ghi tên) và cổ phiếu vô danh (cổ phiếu không ghi lỏn).

Dựa vào hình thức của cổ phiếu, người la lại chia ra cổ phiếu thường (hay cổ phiếu phổ thông) và cổ phiếu ưu dãi (chứng ihư chứng minh quyền sớ hữu đôi với phán vốn góp vào công ty cổ phần nhưng ớ mức hạn ch ế vì người nám cổ phiếu ưu đãi không được tham gia bầu cử, ứng cử vào Hội đồng quán

chính như: mức cổ tức cao hơn; mức cổ tức liên g biệt và ổn định hơn; ưu tiên phân chia tài sán còn lại của công ty v.v ) c ổ phiếu ưu đãi cũng chia thành nhiều loại khác nhau: cổ phiếu ưu đãi tích luỹ (và không lích luỹ), cổ phiếu

('") l.uẠl doanh nghiệp - Điều 59 cũng lliồ hiện (láy ilú các ilạc linh chung cùa có plucu Iiong 1-ong I) LÙ phan

20

Luận vãn tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh té LÊ MINH TOÀN

ưu đãi tham dự (và không tham dự) chia phần, cổ phiếu ưu đãi có quyền chuyển đổi thành cổ phiếu thường và cổ phiếu ưu đãi có thế chuộc lại được

Như trên đã phân tích, cổ phiếu của các côn g ty cổ phần về cơ bán không có thời hạn thanh toán, chúng tồn tại chừng nào công ly cổ phần còn tồn tại và người sở hữu cổ phiếu không được rút vốn ra khỏi công ty Muốn Ihu lại số tiền đầu tư ban đầu khi mua cổ phiếu, người sở hữu cổ phiếu chỉ có thế bán lại cổ phiếu cho người khác hoặc trong một số trường hợp nhất định,

cổ đông (người sở hữu cổ phiếu) có quyền yêu cầu công ty cổ phần mua lại số

cổ phiếu của mình khi cổ đông dó phản đối quyết định về việc tổ chức lại

công ty hoặc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại Điéu lệ cỏng

khoán Chính nhờ lính chất có thể chuyển nhượng của các cổ phiếu mà công

ty cổ phần có được những lợi thế hơn hẳn so với các loại hình công ty khác nhất là khả năng về huy động vốn Nhà đầu tư thích mua cổ phiếu của các

động vì họ có thê chuyển vốn đầu tư từ công ty này sang công ty khác, từ lĩnh vực này sang lĩnh vực khác một cách dễ dàng qua mua bán cổ phiếu Có thể nói cổ phiếu là một công cụ huy động vốn cực kỳ hiệu quá của công ly cổ phần, khiến các loại hình công ty này có sức hút mạnh mẽ không chỉ đối với

c ố phiếu thì không nghĩ liến p h á t triển, c ổ phiếu d ã trơ tliànli CÔIÌÍỊ cụ d ể

chuyển nliững dành dụm troniỊ m ọi tầm> lớp dâtì cư vào dầu tư sán xuất, c ổ

p h iếu tạo (liêu kiện tách hạch chức nănỵ ( lia nhà kinh (loanh với ( hức nãIIt,'

Luận ván tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M INH TOÀN

của nhà cấ p vốn M ột người có tài kinh doanh có th ể trở tlìànli nhà kinli (loanli ngay c ả khi anh ta không gián ”<l9>.

1 2 3 C h ứ n g c h ỉ q u ỹ đ ầu tư.

Chứng chí quỹ đầu tư là sự xác nhận của công ty quán lý quỹ đòi với phần vốn mà người đầu tư đã đầu tư vào quỹ nhằm mục đích kinh doanh chứng khoán để kiếm l ờ i (20> v ề bản chấl, nó cũng giống như các chứng khoán khác đều thể hiện quyền tài sán của người sở hữu chúng với tài sán hoặc vốn của tổ chức phát hành Tuy nhiên, chứng chỉ quỹ dầu tư có một số điểm khác biệt sau:

Thứ nhất, việc sở hữu chứng chỉ đầu tư không làm cho người sở hữu nó trở thành chủ sở hữu dối với tổ chức phái hành nó như cổ phiếu Người (lầu lư dược hướng lợi từ hoạt động của quỹ chứ không trực tiếp thực hiện các quyén

và nghĩa vụ dối với tài sản trong danh mục quỹ (2I).

Thứ hai, việc phát hành chứng chỉ không làm lăng ihêm vòn cúa tổ chức phát hành (khác với việc phát hành cổ phiếu), mà chỉ làm tăng vốn cua quỹ dược sử dụng cho việc đầu tư Tài sản của quỹ và của tổ chức phát hành chứng chỉ quỹ (công ly quán lý quỹ) là hoàn toàn tách hiệt nhau Mua chứng chí tức

là góp vốn vào quỹ đầu tư đó.

N goài ra, người sỏ hữu cổ phiếu là cổ đòng, là Ihành viên của tổ chức phát hành; còn người sở hữu chứng chỉ không phái là cổ đông hoặc thành viên của tổ chức phát hành mà chí là người sở hữu đối với quỹ họ góp vốn vào.

1.2.4 Chứng khoán khác.

a ) G i ấ y b ả o d i i m í / u y ê n m u a c ổ p h i ế u

( w) Pr \Volfram Angles 1Ì1I trường chứng khoán và cóng ly, Ilà Nội, 1989.

(•'") Quyẽl định số 05/1998/QĐ-UBCK3 ngày 13/10/1998 vé việc ban hanh Quy ché 10 chức va hoai (long clia

quỹ iláu iư chưng khoán và cõng ly quán lý quỹ - Điểu 3 Khoan 6.

(;i) N Đ 48/1998/N Đ C P -Đ iéu 57.

Luận vãn tót nghiệp C a o học Luật kinh té LẼ M IN H TOÀN

Là loại chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành cho các cổ đông của còng ty ghi nhận quyền được mua cổ phiếu mới của công ty với một số lượng nhất định theo tỷ lệ vốn góp cùng một thời gian nhất định với giá ihấp hơn giá thị trường hiện hành N ếu cổ đông của công ty không thực hiện quyển mua hoặc quyền đặt trước thì họ có thể đem bán trên thị trường chứng khoán và nhận khoản chênh lệch giá(22).

b) Chứng khế.

giúp cho người sở hữu có quyển chuyến những chứng khoán trên sang cổ

một giá nhất định Thông thường giá này cao hon giá hiện hành của cổ phiếu thường của công ty đ ó(22 \

1 3 S ự cần thiết c ủ a việc đ iếu c h ỉn h b ằ n g p h á p lu ật d ô i với q u yền và n g h ĩa

vụ c ủ a c ổ đ ô n g tro n g c ô n g ty c ổ p h ầ n

Như trên đã phân lích, cổ đông nắm giữ cổ phiếu (phần vốn diều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau) có dầy đủ các quyền của người sớ hữu đối với công ty cổ phần và chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sán khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp.

Quy định trên đây trên thực tế không phải được ihực hiện một cách dầy (iíi trong các côn g ty cổ phần được thành lập thời gian qua ớ nước ta, bởi vì quyền của c ổ dông gắn liền với số lượng và loại cổ phần mà cổ dỏng đó sớ hữu; vì vậy, mức độ quyền hạn của từng cổ dông cụ thể là khác nhau, và loại quyền mà m ỗi cổ đỏng có được với công ly cũng không giống nhau Quy định

(") và (“ ’) Do không có dấy di) các đàc (liếm cùa cò phiếu trong công ly cò phán, vi vây, khổng ilitiồc phạm

vi nghiẻn cứu cùa Luận văn này

Luận văn tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M INH TOÀN

tại Luật công ty 1990(23) so với Luật công ty các nước là không chính xác, cứng nhắc và khổng đầy đủ Đ iều này có thế lý giải bằng số lượng công ty cổ phần mà nhà đầu tư lựa chọn là rấl ít trong chín năm thi hành Luật công ty 1990(24) Ké rá khi LUật doanh nghiệp 1999 có hiệu lực (1 /1 /2 0 0 0 ) đến nay con

số này đã tăng đáng kể theo số liệu so sánh với chín năm trước(25) Tuy nhiên,

số lượng công ty cổ phần thành lập mới tăng không có nghĩa là do Luật doanh nghiệp 1999 có những quy định mới hơn so với Luật công ty 1990 trước đây

về các loại cổ phần và cổ đông sở hữu chúng có đầy đủ các quyền và nghĩa vụ hơn so với trước đây, mà chính là thông qua các quy định này các cổ đỏng hiểu biết rõ hơn các quyền của minh (đặc biệt là với cổ dỏng thicu số) khi cổ đông lựa chọn loại doanh nghiệp là công ly cổ phần như mội công cụ hấp đẫn nhất trong việc huy động và tích tụ vốn.

Thực lê là, sỏ lượng công ly cổ phần thành lập nhiều Irong thời gian Cịiia sau khi Luật doanh nghiệp có hiệu lực (1 /1 /2 0 0 0 ) thì không phái là cổ đỏng

của pháp luật Do vậy mà việc tập hợp, phân loại và phân lích các quycn cua

cổ đông Iheo loại cổ phần mà cổ đỏng đó nắm giữ là đặc biệt quan trọng Chương 2 của luận văn sẽ tập trung vào vấn đề này Iheo quy định cua Luật

còng ly 1990 -Diều 8

CA) Sổ liệu (hống kê là 505 còng ty cổ phán (xem chi tiết lại Phụ lục I)

(■') 337 cồng ly cổ phan VỚI so von dang ký là 1434 tý (lổng (Báo cáo một sd van (lê n o n g 8 ili.ing tln hanh Luật doanh nghiệp cua Tổ cóng tác thi hành l.uặi doanh nghiệp, trang 2).

24

Luận vãn tót nghiệp Cao học Luật kinh té LẼ M IN H TOÀN

CHƯƠNG 2

QUYỂN VÀ NGHĨA v ụ CỦA c ổ ĐỐNG TRONG CÔNG TY c ổ

PHẨN THEO Q U Y ĐỊNH T Ạ I LUẬT DOANH NGHIỆP

2.1 Các loại cổ phần và cổ đông

2 1 1 C á c lo ạ i c ổ p h ầ n

Công ty cổ phần theo Luật công ty 1990 quy định chỉ có một loại cổ phầnf26) nghĩa là chúng có quyền và nghĩa vụ như nhau X em xét kinh nghiệm các nước cho thấy việc quy định chỉ có một loại cổ phần làm cho cơ cấu vón của công ty quá cứng nhắc và không tạo ra khung khổ linh hoạt cho dầu tư

ra áp dụng chê độ “đa dạng hoá cổ phần” Nói cách khác, công ty cổ phần có ihể phát hành nhiều loại cổ phần với các quyền và nghĩa vụ khác nhau Luặl doanh n gh iệp 1999 cũng đi theo xu hướng cải cách tiên hộ này T h eo Cịiiy định<27), các loại cổ phần của công ty cổ phần gồm có:

r ) 1-Uầt công ty 1990 điéu 30: " 2/ Vốn diều lệ cùa công ty dược clìia thành Iiluêu phan bang nhau goi la

cò phẩn Giá (IỊ mổi cổ phá g ọ i la mệnh giu cổ phiẽu Mói cò dòng có the mua m ộ t lioac n h i ê u LO plnuu;

3./Cổ phiếu dược phái hành có thế có ghi lén hoặc klióng ghi lẽn c ổ phiêu cua s á n g lập vien, cua ilianli viên Hội (lổng quàn trị phái là những cổ phiếu có ghi lèn; 4/.CỔ phiếu không gln lỏn (liíuc ur ( l o chuyên

nhượng, c ó phiếu có ghi lén chi dược lự d o chuyến nhượng nêu (lược sir (.long ý ciut I lội (loiiỊỊ lịii.tn li Ị

Luận vãn tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh tè LỄ M INH TOÀN

điểm mới rất quan trọng của Luật doanh nghiệp 1999 V iệc áp dụng ch ế độ

“đa dạng hoá cổ phần”, cho phép công ty cổ phần có thể phát hành nhiều loại

cổ phần với các quyền và nghĩa vụ khác nhau, trong đó “cổ phần phổ thông”

là loại cổ phần “phải c ó ” (hay “bắt buộc phái c ó ”) Đ iều này có nghĩa là ngoài

cổ phan phổ thông, cóng ly cổ phíln, cụ thê là Đại hội dồng cổ dông, có quyền lựa chọn và quyết định loại cổ phần khác “cổ phần ưu đãi” (“có thế c ó ” ) với các quyền và mức dộ quyền hạn nhất định cho người sớ hữu thuộc vào điều kiện cụ thế của công ty nhằm thu hút dầu tư và huy động tối đa các nguồn vốn, tạo lập được một cơ cấu tài chính, cơ cấu vốn linh hoạt phù hợp với ycu cầu phát triển cũng như yêu cầu quản lý công ty Đ ồng thời tạo diều kiện cho các nhà đầu tư và bản thân công ty thỏa thuận được một cơ chê' đáp ứng tót nhất lợi ích của các bên Đây là mội trong những cơ ch ế hữu hiệu giúp cho các nhà đầu tư (cổ dông) bảo vệ lợi ích của minh.

Nliir trên đã phân tích, việc quy định công ty cổ phần “có thế c ó ” cổ phần ưu đãi cho thấy đây là một quy định tùy nghi và thuộc vế thẩm quyền của công ty (mà cụ thế là Đại hội đồng cổ dông) xem xét và quyết định'28' Với “cổ phần ưu đãi khác” thì còn phải do Điều lệ công ty quy định129' Xét về mặt bản chất cổ phần phổ thông là loại cổ phần phải có (bắt buộc) đối với cổng ly cổ phán bới nó tạo cho người sở hữu cổ phần này (cổ đông) những quyền và lợi ích tối thiểu, cơ bản khi đầu tư vào công ty Song thực tế khỏng phái là tât cả các cổ đông đều muốn và có diều kiện tham gia vào hoại động quán lý công ty như người sở hữu cổ phàn phổ thông Do vậy, một sổ cổ dông

(•’) l.uâi doanh nghiêp - Điẻu 52, Khoán 1, 2.

(:“) S ố liệu thòng ké cho thấy, số lirợng công ty có phàn thành lâp từ 1/1/2000 đốn nay có lựa thon loại "cố phấn ưu dãi" là râi ít.

Luận vãn tốt nghiệp Cao học L u ậ t kinh té LẺ M INH TOÀN

thay vì được quyền tham dự và biểu quyết thì họ lại đánh đổi để có được các quyền khác hơn so với cổ phần phổ thông (mà họ là an toàn hơn và yên tâm hơn hay chí đơn giản là có lợi tức cao hơn), chắng hạn như: quyền chia cổ tức với mức cao, hoàn vốn góp v.v Mỗi một thay đổi về quyền hoặc mức độ quyền so với cổ phần phổ thông đều tạo thành một loại cổ phần ưu đãi khác Tuy nhiên, các loại cổ phần ưu đãi này không phải là cổ phần được "ưu tiên” hơn mà chí là một phần dược “ưu đãi” , tức là được ưu đãi về một quyền và mức độ quyền nào đó và cổ đông loại này phải mất đi (hay đánh dổi) một hoặc một số quyền nào đó mà người sở hữu cổ phần phổ thông dược hirớng(30)

th ể chuyển dổi thảnh c ổ phần ưu dãi CỔ ph ần ưu d ã i có th ể chuyển thành c ổ plìần p h ổ tliông theo quyết định cùa Đ ạ i hội đồnq c ổ CÍÔIH’ ”(3I), cho thấy: Vc nguyên tắc, cổ dông sở hữu cổ phần phổ thông có quyền quyết định nhiều nhất đối với công ty; vì vậy, họ không nhận được thêm ưu đãi Như vậy, cổ phần phổ thông là nền lảng tạo ra sự ổn định của công ty vì quyền và nghĩa vụ của cổ đông luôn ở thế cân bằng Do đó, luật quy định đây là loại cổ phần

“phái c ó ” khi thành lập và phải chào bán cổ phần phổ thông cho nhà dấu tư

(■') Chưa có cóng ly nào lựa chọn loại “Cổ phẩn ƯU dãi kliác” trong tlièu lệ còng ly.

("’) NO 44/1998/NĐ-CP, ngày 29/6/1998, vé chuyển DNNN thành công ty cổ phán va Thông lư 104/1999/TT-BTC còn quy dịnlí mội số loai cổ phán khác cùa cống ly cổ phấn đtrơc chuyên (lổi ur DNNN (luy cò phán lioá) líhir:

• CÒ phẩn chi phổi: c ổ phán nhà nước chiếm trên 50%, tổng số cổ phán của cóng ty, hoặc ít nhai gấp hai lấn cô phấn cùa cổ dông lớn Iiliâi khác cùa công ly.

• CÒ phẩn dàc biệi: cổ phán nhà nước trong cổng ly mà nhà nước không có cổ phẩn chi phối nluriig có

q u y ê n q u y ẽ ì đ ĩ n h m ộ i s ô v ấ n (lé q u a n t r ọ n g c ủ a c ô n g l y t l ư ợ c g h i t r o n g ( t i é u lẹ l ố t h ứ c VÍ1 h o ạ i d õ n g CÍI.I

công ly có phàn.

• Cò phẩn bán giá ưu dãi cho người lao dộng trong doanh nghiệp mỹ theo nam cống tác cùa lưng người:

môi n àm làm việc c h o n h à nước dược m u a lối (la 10 có p h á n với gíá g iá m 3 0 % so VỚI đói tưưng k h á t

• Cổ phẩn bán trả dán nén mua cổ phán ưu dãi cho người lao dỏng nghèo: thời han trà dãn toi da la 10 nam ké cả 3 nâm hoãn trá Sò tiến trả dẩn người lao (lỏng nghèo không phai trá lãi suãt.

(") Luật doanh nghiệp - Điểu 52 Khoản 6.

27

Luân văn tốt nghiệp Cao học Luàt kinh tẻ LỄ M IN H T O À t

không th ể chuyển đ ổ i thành c ổ phấn ưu d ã i" Q u y định n à y nhằm báo vẽ sự tổn tại lâu dài của công ty và bảo vệ chủ nợ.

Việc sử dụng cổ phần ưu đãi biểu quyết trước hết (tế tạo cơ sớ pháp lý

cho trường hợp cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước trong đó nhà nước vẫn có

ý định duy trì quyền kiếm soát đôi với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp nhà nước đã được cổ phần hoá thông qua việc nắm cổ phần chi phối,

cổ phần đặc biệt<32) Luật doanh nghiệp quy định: “Ưit đ ã i biểu q u yết của c ổ

dỏng sáng lập c h ỉ có hiệu lực trong ba năm , k ế từ n gà y công tỵ được cấp giấy

củ a c ổ dỏníỊ sáng lập chuyển đ ổ i thành c ổ p h ầ n p h ổ thỏHỊỊ"ũi).

V iệc sử dụng hai loại cổ phần ưu đãi (cổ phần ưu dãi cổ tức và cổ phán

ưu đãi hoàn lại) và cổ phần ưu đãi khác (do Điểu lệ công ly quy định) là lạo cơ

sở pháp lý để công ly cổ phần có thể huy động được vốn đầu tư phân tán lừ những người có rất ít vốn, ít kinh nghiệm quán lý hoặc không có khá năng kinh doanh Đối với nhóm người này, mức cổ lức, tính ổn định của thu nhập

có được từ việc mua cổ phần và khả năng linh động trong việc rút vốn dầu tư khi có nhu cầu là những điều kiện cần thiết thúc đẩy họ góp vốn đầu tư Rõ ràng các loại cổ phần này được sử dụng có thể phát huy được tác dụng lớn trong việc huy dộng nguồn tiền nhàn rỗi của dân cư hiện nay để lích tụ, tập trung phát triển kinh doanh ngay khi mà nguồn vốn đầu tư mrớc ngoài ngày càng giám sút do tác dộng của sự khủng hoảng nền kinh tế khu vực và thế giới1'4' Đ ó cũng là một nội dung quan trọng mà Nghị quyết Hội nghị Trung

ương kín thứ ur (Klioá VIII) đã đề ru nhầm “p liát h u y m ọ i nguồn lự c”.

('■’) X e m : Q u y trình c h u y ể n D N N N ih à n h c ô n g (y c ỏ p h án (P h ụ luc 3 )

l " ) Luật d o a n h n g h iệ p - đ iể u 52, K h o ả n 3.

( ) N am 1997, vốn c a m kél là 4 ,4 5 0 lỷ USD vốn giái ngân 2 lý USD; n a m 1998, VÓII c a m kẽi: 4 ly USD, von

giùi ngủn: 8 0 0 h i ệ u USD; n a m 1999, VỞII c a m kỏl 1,980 lý USD, vóiầ gitÍẳ ngân: 6 0 0 liiệu USD (X c m

lliẽm: Thiên llựp, llưóntỊ sửii Iló) l.iiíh D T N N, T1ỈK TVN so 34, n g ay 20/3/201)0)

Luận vãn tốt nghiệp Cao học Luật kinh té LẺ M IN H T O À N

Như đã phàn tích ở trên, việc Luật doanh nghiệp chỉ cho phép " c ổ p h ấ n

ưu dãi có th ể ch uyển th à nh c ổ p h ẩ n p h ổ th ông th eo q u yết đinh cíut D ại liội

dồng c ổ đ ô n g ” cũng là nhằm tạo cho cổ phần phổ thông duy trì nén táng của

sự ổn định của cống ty cổ phần vì quyền và nghĩa vụ của cổ đông phổ thông luôn ở thế cân bằng Do đó, nếu có một sự thay đổi (ví dụ như việc chuyến cổ phần ưu đãi thành cổ phần phổ thông) của công ly thì vấn đề này thuộc tham quyển của Đại hội dồng cổ dông - cơ quan có quyền quyết định cao nhát trong công ty cổ phần(35), và khi tham gia vào việc quyết định sự thay đổi đó; thì cổ dông phổ thõng (người sẽ bị ảnh hưởng nhiều nhất) sẽ có quyền tháo luận và quyết định nhiều hơn (trừ với cổ phần ưu đãi biểu quyếl) so với các cổ phán ưu dãi còn lại.

N h ậ n x é t: Việc liệt kê các loại cổ phán nói liên nhằm xác định lõ người

sở hữu chúng (cổ đông) hiểu biết được họ là cổ dông loại nào Việc hệ thông hoá và phân loại các loại cổ phần sẽ thuận lợi hơn nếu như một số loại cổ phần (ví dụ: cổ phần của các công ty cổ phần được cổ phần hoá từ doanh nghiệp Nhà nước) được đồng nhất như tên gọi của các loại cổ phán theo quy (lịnh tai

dông với tư cách là người sở hữu các loại cổ phần theo quy định cua Luật doanh nghiệp.

2.1.2 Các loại c ổ đông

Luật doanh nghiệp quy định " c ổ dông có tliể là tổ chức, cá lìlián; s ố

liỉỢiìỊỊ CÒ ilôiiịỊ t ô i t h i ể u là b a và k l iô n g h ạ n c h é ' s ô liíựniị t ô i d a ” l36) N h ư vậy, LuẠt cloanli nghiệp cũng chí đưa ra mức t|iiy định tối thiến của sổ lượng cổ

( " ) Luật d o a n h n g h iệ p - Đ iếu 70.

( ") Luật đoanli n g h iệ p - Đ iề u 51, k h o ả n 1, m ụ c d

Luận vãn tốt nghiẽp Cao hoc Luật kinh té LẺ M IN H TO À N

đỏng trong công ty cổ phần như Luật công ty 1990 quy định'37’ Tuy nhiên,

viêc chí rõ loại cổ dông là tổ chức và cá nhân cho thấy, với tư cách là một cổ

đóng trong công ty cổ phần, cho dù là tổ chức (pháp nhân) hay cá nhãn (the

nhân)(38’ thì sẽ được hướng những quyền lợi như nhau theo sô' lượng và loại cổ phđn mà họ nấm giữ Mặt khác, với việc chỉ rõ loại cổ đông có thể là tổ chức,

cá nhân Luật doanh nghiệp lần này đã làm rõ hơn tư cách của người sở hữu cổ

phần trong công ty cũng như những ưu thế của loại hình doanh nghiệp này trong nén kinh tế thị trường - điều mà Luật còng ty trước đây clnra làm rõ dược.

Với " s ố lượng c ổ đỏng tối thiểu lá ba và không hạn chê sô lượng tối

(ỉa " ngay khi thành lập và trong suốt quá trình hoạt động; thì tổ chức, cá nhân

c hi được coi là cổ đông của công ty cổ phán khi mà họ sớ hữu cổ phần - phấn vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau, của công ty thông qua việc

mua cổ phần (khi thành lập và khi công ty phát hành ra công chúng dề huy dộng vốn); khi nhận chuyển nhượng; khi được hưởng thừa kẻ hoặc (lược uỷ

quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết (chí áp dụng với tổ chức được Qiính

phủ uỷ quyền)

Tổ chức, cá nhân chỉ dược coi là cổ dòng của công ly cổ phần khi ma công ty đó đã được thừa nhận là một pháp nhân kè lừ ngày được cấp giấy

chứng nhận đăng ký kinh doanh(3J) Tư cách cổ đông của lổ chức, cá nhãn sẽ

tổn lại song song với sự tồn tại và phát triển của công ly cố phán nếu như họ

vẫn là người sở hữu hợp pháp của số và loại cổ phẩn đó.

( ” ) l.uíit c ò n g ly 1990 - Đ iéu 30, k h o á n I: “ Số th á n h vién gọi là có (lóng m à c ó n g ly phai t ó Irung SIIOI thói gian hoạt d ộ n g ÍI nhất là b a y ”

('") r ỏ chức, cá n h â n chi là c ổ d o n g Irong c ô n g ly c ổ phan khi th ỏ a m ã n các q u y ilịnli lai luãt d o u n h ng h iệp Diéu 19., NgliỊ d ụ ih 0 3 / 2 0 0 0 / N D - C P - Đ iể u 8,9 vé lị uyén th a n h láp và q u à n lý ilounh Iigliiép

( “ ) X e m q u y trình th à n h lập d o a n h n g h iệ p ih e o Luật d o a n h n g h iệ p , d ơ n và d a n h sách co d ó n g sán g láp (Phu lục 2, 5 6)

3Í)

Luận vân tót nghiệp Cao học Luật kinh tê LÊ M IN H T O À N

Luật doanh nghiệp quy định: “M ỗi c ổ phần cùa cùng một loại (lén lạo

việc phán loại cổ đống trong cổng ly cổ phần là Iheo loại cổ phán mà cổ đỏng

đó sở hữu Như đã phân tích ở trên, do công ty cổ phần phải có cổ phần phổ thông' cho nên người sở hữu cổ phần phổ thống gọi là cổ đỏng phổ thông cũng bất buộc phải có Như vậy, ngoài cổ dông phổ thông ra, nếu công ly cổ phán

có the' có cổ phán ưu đãi thì người sớ hữu nó là các cổ dông ưu đãi.

Phân tích trên cho thấy, về nguyên tắc trong một công ty cổ phẩn có the bao gồm các loại cổ dông sau đây:

a) C ổ dông pliổ Iliỏng.

Xét về mặt bản chất, do cổ phán phổ thông là loại cổ phấn phái có khi

thành lập công ty; do vậy mà cổ (lông sở hữu cổ phần này cũng liương nỉiicn

có Tuy nhiên, trên thực tế loại cổ đông phổ thông có điếm phân hiệt giữa cổ

dỏng phổ thông đầu tiên của công ly (cổ đống sáng lập) và cổ dông phố lliông thông thường (người có được loại cổ phần phổ thông sau khi công ly thành

chính các quy định của Luật doanh nghiệp với những quy định thông thoáng

củ a n ộ i (htiiịỊ h ồ s ơ d ă n g kỷ kinh ( lo a n ir i4u\ còn “cơ q ua n clăỉiíỊ Ả ý kinh (loanh

(■“') l.iiili d o a n h n g h iệ p - Đ ié u 52, k h o ả n 5

( 4I) l.uậl d o a n h n g h iệ p - Đ iể u 12 k h o a n I

31

Luận vãn tốt nghiệp Cao hoc Luát kinh té LẼ M IN H TO ÀN

chỉ chịu trách nhiệm vé tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký kinh d o ư n ir íA2> (hay

chuyển từ cơ chế “ tiền kiểm” sang “/ỉậz< kiểm” ). Vì vậy, việc ké khai số vốn

điều lệ là bao nhiêu, tổng số cổ phần, mệnh giá cổ phần cũng như việc cam kết góp vốn sau khi công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh là công việc nội bộ của cóng ty và cổ đông trong công ty Luật doanh nghiệp chí

quy định về việc: “ch u yển q u yền sở hữu tài sá n ”íAÌ) và “Địnli giá tài sản góp

vỏ/ỉ”(44), cũng như việc C|uy định(45) nếu doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề,

phải có vốn pháp định thì phải đáp ứng các quy định đó

Phân tích trên cho thấy, với cổ dông phổ thông trong công ty cổ phần là

cổ đông sáng lập cần phải có quy định chặt chẽ hơn Theo đó:

"1/T ro n g ba n ă m dầu k ể lừ ngày công ty dược cấp lỊÌấy chứnịị nhận

d n g k ý k i n h ( l o a l i , c c c ổ d ô n g ả g l ậ p p h ả i C Ù I 1 1 Ị I i l i a a n ắ m 1ị i ữ í t n h ấ t

20% s ố c ổ p h ầ n p h ổ th ôn g được quyên chào bán; có p h ả n p h ổ tliôiiịỉ cứa c ổ dỏn g sáng lập có th ể ch uyển nhượng cho người không pliài là c ổ dông nếu dược s ự ch ấ p th u ậ n củ a Đ ạ i hội ítồnq c ổ dông, c ố ctôniỊ (lự (lịnh chuyển lìliKỢiìg c ổ p h á n kh ô n g có quyền biểu q u yết vê việc ch uyển nhượng các c ổ

ph ả n dó;

21 Sau thờ i hạn ba năm q u y dinh tại khoản I điều nãy, các hạn c h ế doi

với c ổ p h ầ n p h ổ thông của c ổ đông sáng l ậ p liều hãi b ó ”.1461

Quy định trên cho thấy, ba năm được coi là thời hạn đầy đủ cho việc dầu tư, hoàn thành và dưa dự án vào hoạt động (nếu dự án có gắn với xay đựng) Hạn chế nói liên với cổ dông sáng lập nhằm:

(■*■) Luậl d o a n h n g h iệ p Đ iéu 12, k h o á n 2

('") I.uẠl (lounh I i g h i ô p - Diổu 22

(4J) Luậi d o a n h n g h iệ p - Đ iều 23

(JS) N g lụ d in h 0 3 / 2 0 0 0 / N Đ - C P - Đ iéu 5

ÍMàn vân tốt nghiệp Cao học Luật kinh tẻ LẼ M IN H T O À N

định thành lập công ty để kinh doanh, khấc phục hiện tượng thành lập công ty

bế gây tổn thất cho xã hội;

(ii) Góp phần duy trì sự ổn định cần thiếl của công ty trong những năm

cláu hoạt động; và

(iii) Tăng thêm sự bảo đảm và niềm tin cho những người tham gia góp

vốn sau khi đã dăng ký kinh doanh

b) C ổ dông ưu đãi

Như dã nói ở trên, người sớ hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu dãi

Tương ứng với một loại cổ phẩn ưu đãi là một loại cổ đông ưu đãi l)o vậy, mà

trong công ty cổ phần có thể có các loại cổ (.lông ưu đãi sau:

- Cổ đông ưu đãi biếu quyết (sở hữu cổ phần ưu dãi biếu quyết);

- Cổ dòng ưu đãi cổ tức (sớ hữu cổ phần ưu đãi cổ tức);

- Cổ dông ưu đãi hoàn lại (sớ hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại);

- Cổ đông ưu đãi khác (sở hữu các cổ phần ưu đãi khác do Điều lệcông ty quy định)(47)

Tuy nhiên, việc có các loại cổ đỏng nêu trên không phái là bắt buộc phái có dầy đu trong một công ty cổ phán, mà việc lựa chọn loại cổ phán nào (urơng ứng với việc đó là cổ đông sớ hữu) là hoàn toàn thuộc thấm quyên của

(■"') 1 uái iloanh n g h iệ p Đ iểu 58

(■") I h c o Ihống kê, chưa có bâi kỳ c ô n g ty cò p h á n nào xác d in h (liroc cô p h an ưu liãi k h ác la những loai ỊỊI (lc

g hi vào Đ ié u lệ c ò n g ty.

Luận vãn tốt nghiêp Cao hoc Luật kinh tẻ LẺ M IN H T O À N

hồ sơ đăng ký kinh doanh (48) hoặc do Đại hội đồng cổ đông quyết định

trớ thành cổ đông ưu đãi có một số điểm phân biệt xuất phát từ chính các quy định tại Luật doanh nghiệp Cụ thể là:

* V ớ i cổ dông ưu đãi biểu quyết:

T ro n g cống ty cổ phẩn có cổ phần ưu đãi biểu q u yết, th ì " c h ỉ c ó t ổ

sáng lập chỉ có hiệu lực trong ba năm, kế từ ngày công ly được cấp giấy

chứng nhận đãng ký kinh doanh Sau ihời hạn đó, cổ phán IIÌI đãi biếu quyếl của cổ đông sáng lập chuyển thành cổ phần phổ Ihông'50' Lý do của việc quy

định này với cổ đổng sáng lập nắm giữ cổ phẩn ưu dãi biếu quyết là cũng

trong thời hạn đó, các cổ đông sáng lập phái có nghĩa vụ cao hơn đối với công ty; trách nhiệm cao hơn đó phái tương ứng với quyền hạn cao hơn Theo

dó, cổ dông sở hữu cổ phần ưu dãi biểu quyết "có s ố phiếu biếu quyết Iilùén

(■**) Nghị định 0 y 2 0 0 0 / N Đ - C P O iể u 10, K h o á n 3, m ụ c ( ': "\ 1)11 ílii‘11 lợ, lnụi 1(1 phim , Itmy su III pluin (hinì ì/uyên cluio bán t iiii lừng /oại, mệnh ỊỊÍâ có plhiii "

C ) I.uât d o a n h n g h iệ p - Đ ié u 52 - K h o á n 3

('")I.uẠ t (loanh nghiệp - Điéu 52 - Khoán 3

3-1

Luận ván tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh té LÊ M IN H T O À N

hơn so với c ổ p h ầ n p h ổ thông, s ố p h iếu biểu q u yết của m ột cô' p h ầ n Itìt dãi biểu quyết đó Đ iều lệ công ty q u y đ ịn h " iSU

Với cổ đỏng ưu đãi biểu quyết là tổ chức được Chính phủ uỷ quyền nấm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết, quy định này tnrớc hếl tạo cơ sớ pháp lý cho trường hợp cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nirớc trong đó Nhà nước vần duy trì quyền kiểm soát đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp nhà nước đã được cổ phần hoá; sau đó thì đây không phải là một quy định bắt

buộc với tất cả các doanh nghiệp nhà nước được cổ phần hoá và chuyển sang

hoạt đông dưới hình thức công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp: "Trường

hợp công ty c ổ pluĩn dược chu yển d ổ i từ (loanh nglìiệp nhà nước, thì c ổ phần lùi (lãi biểu quyết ch ỉ được s ử (lụniỊ đ ố i với cloanh nghiệp hoạt dộniị trong các

nmình:

a) T iền tệ, tín (lụng và các dịch vụ tài cliính kliác;

b) Bưu chính viễn tliông;

c) V ận tài liàng không;

T ông sỏ cô p h ầ n ưu (lãi b iểu q u yết, sô p h iế u biểu q u yết của m ỗ i c ổ

p h ầ n ưu (ỉãi biểu quyết trong (loanh nghiệp nhủ nước c ổ pluĩn lioá (lo Tliú tướng C hinh phủ qu yết cíịnìi theo d ê nghị của Bộ trưâ/ìíỊ, thú trướng c ơ c/iíítn

(/nán lý n h à nước c ó liẻiì (Jitci)ì"{52).

* Với cổ đông ưu đãi hoàn lại và cổ đông ưu đãi cổ tức:

Luậl doanh nghiệp quy định: "Nị>ười (lược í/ỉiyén m u a có p h á n UĨI ílãi

cò lức, cỏ pliàn lút d ã i lioàn lạ i và cỏ p liầ n ưu d ã i kliác do Đ iên lự CÓIIIỊ ly

( Sl) Luật doanh nghiệp - D iều 58 - Khoán I

Luán ván tót nghiệp Cao học Luật kỉnh té LẼ M IN H T O À N

quy định hoặc do Đại hội dồng cổ dông quyết đ ịn ir {5h Việc quy đ ịn h hai loai cổ phần ưu đãi cổ tức và ưu đãi hoàn lại này là tạo cơ sớ pháp lý dể công

vốn ít kinh nghiệm quản lý hoặc không có khả năng quản lý kinh doanh Đối với nhóm cổ đông này (cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại), thì

với mức cổ lức cao, tính ổn định của thu nhập có được từ việc mua cổ phấn

và khá năng linh động trong việc rút vốn đầu lir khi có nhu cáu là những điều kiện cần thiết thúc đẩy họ góp vốn đầu tư Theo đó, cổ đông ưu đãi cổ tức

" dược trả c ổ tức với mức cao hơn so với lĩiức c ổ tức của c ỏ 'p liầ n p h ố tliÔHịỉ

hoặc m ức ổn cỉịiìh hảng năm CỔ tức được chia háng năm Ịịồm c ố tức cốcỉịnh

và c ổ tức thưởng, c ổ tức c ố dinh không pliụ tliuộc vảo kết q u ả kinh doanh của CÓHIỊ ty M ức c ổ tức cở định cụ th ể và phư ơ ng thức xá c (lịnh cò' tức thưânfịi54ì dược ghi trên c ổ p h iến của cỏ' plián ưu d ã i c ổ tức,5ĩ>”.

Với cổ dông ưu đãi hoàn lại; do việc "cỏiiiỊ ty c ổ p h ầ n dược quyền sứ

( l ụ n ị Ị h a i l o ạ i c ô ' p h ầ n l ỉ u d ã i h o n l ạ i l à c ố p l u ĩ n d ư ợ c h o à n l ạ i b á t ( ứ k l i i

n ào theo yêu cầu của c ổ đông vá c ố p h ẩ n dược hoàn lại tlieo các d iêu kiện

do công ty và nhà dầu tư có liên quan thỏa tluiận và dược ị>hi vào có p h iếu

c a c p h ầ n ư u đ i h o à l ạ i " { 5 ố ) , m à việc cổ đông ưu đãi hoàn lại ".Ví7 d ư ợ c

công ty hoàn lại vốn góp bất c ứ klìi nào yêu câu của nqười s ở liữu hoặc tlieo

cá c líièu kiện dược glii tại c ổ p h iế n của c ố p h ầ n lỉu đ ã i hoà n lạ i"{ĩl>.

* Cổ đông ưu đãi khác:

('■’) N ghị ciinh 0 3 / 2 0 0 0 / N Đ - C P - Đ iể u 19, k h o á n 3

( " ) l.uậi d o a n h n g h iệ p - Đ iều 52, k h o á n 4

t v‘) Nglụ ilmli 0 3 /2 0 0 0 /N Đ -C ’P - iliéu 20

( " ) Luật d o a n h n g h iệ p - Đ iéu 56, k h o á n I

( * ) Nghi d inh 0 3 /2 0 0 0 / N Đ C P, Đ iề u 2 I

( " íL ii ậ t d o a n h n g h iệ p - Đ iẻu 2 7 , k h o ả n 1

36

Luận ván tót nghiệp Cao học Ỉ A t ậ t kinh té LÊ M IN H T O À N

Luật doanh n g h iệ p quy định: cổ phần ưu đãi khác và người dược quyển mua cổ phần ưu đãi khác do điều lệ công ty quy định hoặc do đại hội đổng cổ dông quyết định; cho thấy đây là một quy định tuỳ nghi mà chính các cổ đỏng sáng lập (khi thành lập công ty) và Đại hội đồng cổ công (khi công ty

đi vào hoạt động kinh doanh) tự quyết định xem xét là thây cần thiết hay không? (ngoài các cổ phẩn ưu đãi đã được chí la ớ trên) và cần những loại

nào? Thực tế các văn bản hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp cũng không quy định loại cổ phán ưu đãi khác là những loại nào và thực tiễn ỡ mrớc ta

cũng chưa có loại cổ phần này Các loại ''cổ phần clii phôi", "cổ phân dặc

b i ệ t", " c p h ả n b á n l Ị Í ú I Í I I d ã i c o n g ư ờ i l a o d n g ' ' , " c p h ầ n b á n t r á c h í n

tiền m ua c ổ plìầ n líu d ã i cho người lao dộm> m>hèò'm ) trong các (loanh

nghiệp nhà nước được cổ phần hoá chuyển sang hoạt động dưới hình Ihức công ly cổ phán không phản ánh dầy đủ lính chất của một loại cổ phần ưu đãi nói chung; đó là:

Thứ nhất, người sở lũru cổ phần ưu dãi (cổ dông ưu đãi) được "líu dãi"

về một quyển hoặc một mức độ quyền nào dó so với cổ đỏng phổ thông; và

Thứ hai, cổ đỏng ưu đãi đó cũng phai "từ 1)6" đi một hoặc một số

t h u ộ c vào loại cổ phẩn mà ho dang nắm giữ (sớ hữu) Đicti quan trọng la loại

('*) X e m N ghi d in h -44/1998/N Đ ( T v é c h u y ế n D N N N t h a n h CÓIIIỈ l y c ó phan, n g a y 29/( >/I W 8 v a l l i ó n g l ư

I 0 4 / I 9 9 9 / T I -BTC.

Luận vãn tốt nghiệp Cao hoc Luật kinh té LÊ MINH TOÀN

"C Ổ phầ n ưu đãi khác" phải có đầy đủ các dấu hiệu (hay dặc điểm) của một

cổ phần ưu đãi được nêu ra ở trên đây và về nguyên tắc đây là một quy định tùy nghi và hoàn toàn thuộc quyền quyết định của công ty và ctirực ghi vào

Điều lệ công ty(59)

N hận xét: Việc phân loại cổ đông như trên nhằm xác định rõ các loại

cổ đông trong cống ty cổ phần giúp cho các cổ đông hiểu rõ hơn các quyển

lợi và nghĩa vụ của mình khi sở hữu loại cổ phần trong công ty cổ phần Tuy

nhiên, sự phân loại này sẽ còn quan trọng hơn khi mà các cổ đông thiểu số

(nám giữ số lượng cổ phần phổ thông ít không đủ để tham gia vào cơ câu lổ chức quản lý công ty như Điểu lệ công ty quy định hay các cổ đống ưu dãi sớ hữu các cổ phần ưu đãi) bảo vệ dược quyén lợi cua mình Irước các hành vi vi phạm của các cổ dỏng khác Phần tiếp theo của luận vãn sẽ trình bày chi tiết hơn về quyển và nghĩa vụ của cổ dông nói chung trong công ly cổ phần

2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty c ổ phẩn.

Luật doanh nghiệp quy định: "mồi c ổ phần của cùng một loại đều tạo

clio người sơ hữu lìó cá c quyên, nỵlũa vụ và lợi ícli n h ư nliait"iM)) Như vậy,

quy định này trên tlurc tế đã chỉ ra một cách khái quái nhất những quyến (quyền hạn và lựi ích) và nghĩa vụ mà bất kỳ một cổ đỏng nào cũng có tùy thuộc vào loại cổ plìàn mà cổ đông đó đang sớ hữu: cổ đổng phổ thông (bao gồm cả cổ dông sáng lập nắm giữ cổ phần phổ thông) có các quyền và lợi ích

cơ ban, tôi thiểu khi đầu tư vào công ty và nghĩa vụ phải thực hiện theo quy

('*) Một số nghiẻn cứu đ u i y é n dé trong nước d ã chi ra một số loại c ổ p h ẩ n ưu dãi khác Irong c ò n g ly c ổ p h a u

Vi dụ: I / c ổ phiẽu ưu dãi tích luỹ (và k h ô n g lích luỹ), cổ p h iế u ưu dãi th a m d ự (vá k h ổ n g th a m ilư) ch ia phán, co pliiéu ưu ităi c ó q u y ề n clu iyồn dổi th ành cổ phiế u thư ờng và c ố pliiếu ưu dãi c ó tlié cliuỏc lai [ 7 3 , 4 3 - 4 6 ] 2 / c ổ p h i e u ƯU d à i c ó th ẻ c h u y ế n I h à n h c ổ p h i ế u t h ư ờ n g ; c ổ p h i ế u ưu (lãi t í c h lu ỹ, c o p l u ẽ u

ưu dãi k h ò n g tích luỹ; c ổ p h iê u ưu dãi th a m d ự c h ia phân; cổ phiế u ưu dãi klióng iluim (lư đ u a phán: á i phiếu có th ế c h u ộ c lại ( h o à n lại) [49].

o Luật doanh nghiệp - Điéu 52 khoản 5

3K