pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT ---------- LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT NIÊN KHÓA 2011 - 2015 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: ThS. Nguyễn Mai Hân Lê Trần Minh Châu MSSV: 5115694 Lớp: Luật Thương mại 1-K37 Bộ môn Luật Thương mại Cần Thơ, tháng 12 / 2014 Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa LỜI CẢM ƠN Trải qua gần bốn năm học tập tại Khoa Luật – Trường Đại học Cần Thơ em đã tích góp được những kiến thức vô cùng quý báu mà thầy cô đã tận tâm truyền thụ. Đầu tiên, em xin chân thành cảm ơn toàn thể quý thầy cô của Trường Đại học Cần Thơ nói chung và tất cả quý thầy cô Khoa Luật nói riêng đã tận tình chỉ dạy em qua từng môn học, thầy cô truyền đạt cho em những chuỗi kiến thức mà nhờ đó em tích lũy thêm được vào quá trình nghiên cứu và công tác của em sau này. Đặc biệt, em xin chân thành cảm ơn cô Nguyễn Mai Hân, Giảng viên Bộ môn Luật Thương mại, Khoa Luật – Trường Đại học Cần Thơ đã tận tình hướng dẫn cho em trong quá trình làm luận văn. Mặc dù, Cô bận rộn trong công tác giảng dạy cũng như gia đình nhưng Cô đã dành thời gian quý để hướng dẫn và sửa chữa những sai sót một cách cẩn thận và chu đáo để em kịp thời sửa chữa bổ sung, hoàn thiện luận văn đúng tiến độ. Do thời gian tìm hiểu và nghiên cứu đề tài có thời hạn, luận văn của em không thể tránh khỏi những thiếu sót. Nhưng với quyết tâm phấn đấu hoàn thành luận văn. Người viết hy vọng nhận được những ý kiến đóng góp từ thầy cô cũng như các bạn để người viết hoàn thành đề tài được tốt hơn. Xin chân thành cảm ơn! Cần Thơ, ngày 01 tháng 12 năm 2014 Sinh viên thực hiện Lê Trần Minh Châu GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN LUẬN VĂN ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… Cần Thơ, ngày 01 tháng 12 năm 2014 Giảng viên hướng dẫn GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa NHẬN XÉT CỦA HỘI ĐỒNG PHẢN BIỆN ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………………… Cần Thơ, ngày 01 tháng 12 năm 2014 Hội đồng phản biện GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa MỤC LỤC Trang LỜI NÓI ĐẦU ...........................................................................................................1 1. Lý do chọn đề tài ...................................................................................................1 2. Mục tiêu nghiên cứu..............................................................................................1 3. Phạm vi nghiên cứu ...............................................................................................1 4. Phương pháp nghiên cứu ......................................................................................2 5. Kết cấu đề tài .........................................................................................................2 CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA...3 1.1 Khái quát về đồng gia công hàng hóa ............................................................3 1.1.1 Khái niệm về hợp đồng ..............................................................................3 1.1.2 Khái niệm hợp đồng gia công hàng hóa ...................................................6 1.1.2.1 Khái niệm về hàng hóa........................................................................6 1.1.2.2 Định nghĩa khái niệm hợp đồng gia công hàng hóa ...........................7 1.2 Đặc điểm của hợp đồng gia công hàng hóa ...................................................8 1.3 Các hình thức gia công hàng hóa ...................................................................9 1.3.1 Theo quyền sở hữu nguyên liệu ..............................................................10 1.3.2 Theo giá gia công .....................................................................................10 1.4 Vai trò của hợp đồng gia công hàng hóa trong nền kinh tế hiện nay .......10 1.4.1 Đối với kinh tế quốc dân ..........................................................................10 1.4.2 Đối với doanh nghiệp...............................................................................12 1.5 Cơ sở pháp lý của hợp đồng gia công hàng hóa .........................................12 1.5.1 Điều ước quốc tế ......................................................................................12 1.5.2 Pháp luật quốc gia ...................................................................................13 1.5.3 Tập quán thương mại quốc tế .................................................................13 CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA ..........................................................................................................................15 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 2.1 Nguyên tắc khi giao kết hợp đồng gia công hàng hóa ................................15 2.1.1 Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật đạo đức xã hội ...................................................................................................15 2.1.2 Nguyên tắc tự nguyên, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng .........................................................................................................17 2.2 Chủ thể giao kết hợp đồng gia công hàng hóa ............................................18 2.2.1 Chủ thể là thương nhân ..........................................................................18 2.2.2 Chủ thể không phải là thương nhân ......................................................19 2.3 Trình tự giao kết hợp đồng gia công hàng hóa ...........................................20 2.4 Đối tượng của hợp đồng gia công hàng hóa ................................................21 2.5 Hình thức của hợp đồng gia công hàng hóa ................................................22 2.6 Nội dung của hợp đồng gia công hàng hóa .................................................24 2.6.1 Điều khoản tên hàng, số lượng ...............................................................25 2.6.2 Điều khoản phẩm chất ............................................................................25 2.6.3 Điều khoản thời gian sản xuất và giao sản phẩm ..................................26 2.6.4 Điều khoản giá cả ....................................................................................26 2.6.5 Điều khoản hiệu lực của hợp đồng ........................................................26 2.6.6 Thanh lý nguyên vật liệu ........................................................................27 2.6.7 Tranh chấp và giải quyết tranh chấp .....................................................27 2.7 Quyền và nghĩa vụ của các bên ....................................................................29 2.7.1 Quyền và nghĩa vụ của bên đặt gia công ................................................29 2.7.2 Quyền và nghĩa vụ của bên nhận gia công ............................................30 2.8 Trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng gia công .................................32 2.8.1 Khái quát về vi phạm hợp đồng gia công ...............................................32 2.8.2 Các trách nhiệm pháp lý khi vi phạm hợp đồng gia công .....................33 2.8.2.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng ..........................................................33 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 2.8.2.2 Phạt vi phạm ......................................................................................34 2.8.2.3 Bồi thường thiệt hại ...........................................................................35 2.8.2.4 Tạm ngừng, đình chỉ và hủy bỏ hợp đồng..........................................35 2.9 Các trường hợp được miễn trách nhiệm do vi phạm hợp đồng gia công 36 2.9.1 Miễn trách nhiệm mà các bên đã thoả thuận .........................................36 2.9.2 Xảy ra sự kiện bất khả kháng .................................................................37 2.9.3 Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia .................39 2.9.4 Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng .....................................................................................39 CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG VIỆC KÝ KẾT, THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA HIỆN NAY VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN ........................41 3.1 Đánh giá chung về cơ hội và thách thức ......................................................41 3.1.1 Cơ hội .......................................................................................................41 3.1.2 Thách thức ...............................................................................................41 3.2 Thực trạng và hướng hoàn thiện về giao kết hợp đồng .............................42 3.2.1 Đề nghị giao kết hợp đồng.......................................................................42 3.2.2 Hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng ..........................................................43 3.3 Thực trạng và đề xuất hoàn thiện về chế tài giải quyết tranh chấp trong hợp đồng gia công hàng hóa ...............................................................................44 3.3.1 Quy định liên quan đến chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng ...........44 3.3.2 Quy định liên quan đến chế tài phạt vi phạm.........................................45 3.3.3 Quy định liên quan đến chế tài tạm ngưng thực hiện hợp đồng...........47 3.3.4 Hậu quả pháp lý của hình thức hủy bỏ hợp đồng .................................48 KẾT LUẬN ..............................................................................................................50 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PHỤ LỤC GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa LỜI NÓI ĐẦU 1. Lý do chọn đề tài Ngày 11 tháng 01 năm 2007 là một ngày quan trọng nó đánh dấu một mốc khi nước ta trở thành thành viên chính thức của Tổ chức thương mại quốc tế (WTO) từ giai đoạn đó trở đi hoạt động thương mại của Việt Nam được thực hiện nhiều hơn. Điều này có nghĩa hợp đồng gia công hàng hóa được giao kết nhiều hơn, và thực tế cho thấy hợp đồng gia công không chỉ phát triển về số lượng hợp đồng được giao kết mà giá trị của hợp đồng ngày càng tăng. Chính vì vậy, hợp đồng là hình thức xác lập sự thỏa thuận của các bên trong hoạt động thương mại nói chung và hoạt động gia công hàng hóa nói riêng. Từ đó, cho thấy được sự quan trọng của hợp đồng gia công hàng hóa trong hoạt động thương mại. Nếu hợp đồng gia công hàng hóa diễn ra tốt đẹp nó sẽ mang lại lợi ích cho các bên tham gia hợp đồng. Tuy nhiên, trên thực tế việc giao kết hợp đồng gia công hàng hóa vẫn gặp những rủi ro ngoài ý muốn của các chủ thể và kết quả không phản ánh được sự công bằng, cũng như mang lại lợi ích cho các bên. Bởi vậy, việc hiểu biết cũng như nắm bắt những quy định của pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa trong thương mại giúp các chủ thể hạn chế đến mức thấp nhất các rủi ro trong quan hệ hợp đồng. Xuất phát từ những nguyên nhân trên, người viết đã lựa chọn và nghiên cứu đề tài: “Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa”. 2. Mục tiêu nghiên cứu Nghiên cứu các vấn đề chế độ pháp lý của hợp đồng gia công hàng hóa trong đời sống hiện tại. Qua đó, đánh giá những điểm phù hợp cũng như những điểm chưa phù hợp những thuận lợi và khó khăn trong các quy định của pháp luật có liên quan và trong phạm vi khả năng của bản thân, người viết đưa ra những đề xuất, kiến nghị nhằm khắc phục những điểm còn hạn chế của pháp luật góp phần hoàn thiện vấn đề pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa hiên nay ở nước ta. 3. Phạm vi nghiên cứu Đề tài tập trung phân tích những điểm phù hợp và những bất cập trong các quy định về hợp đồng gia công hàng hóa trong nước chủ yếu trong Bộ luật Dân sự GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 1 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa năm 2005, Luật Thương mại 2005. Bên cạnh đó có sự phân tích các quy định pháp luật có liên quan trên nhiều phương diện lý luận và thực tiễn. 4. Phương pháp nghiên cứu Cơ sở khoa học pháp lý và những nội dung lý luận về luật học là nền tảng trong việc nghiên cứu. Phương pháp duy vật biện chứng được sử dụng như là cơ sở phương pháp luận để xây dựng toàn bộ các vấn đề của luận văn. Bên cạnh đó người viết vận dụng kết hợp các phương pháp thu thập tài liệu từ sách, báo, thông qua mạng internet…, so sánh, đối chiếu, phân tích, tổng hợp và đặc biệt là phương pháp phân tích luật viết để tiến hành đánh giá, phân tích, bình luận những quy định của pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa. 5. Kết cấu đề tài Đề tài gồm có: Lời cảm ơn, lời nói đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, phụ lục. Bên cạnh đó, đề tài được chia thành ba chương được trình bài theo thứ tự từ cơ sở lý luận tiếp theo là quy định của pháp luật và cuối cùng là thực trạng và hướng hoàn thiện. Cụ thể như sau: - Chương 1: Lý luận chung về hợp đồng gia công hàng hóa Chương này người viết khái quát về hợp đồng gia công hàng hóa, các khái niệm có liên quan đặc điểm, các hình thức gia công, vai trò của hợp đồng gia công trong cuộc sống hiện nay qua đó làm rõ ý nghĩa của hợp đồng. - Chương 2: Quy định pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Trọng tâm của chương này là làm rõ các quy định của pháp luật có liên quan đến hợp đồng gia công hàng hóa. Bên cạnh đó, phân tích những điểm phù hợp và chưa phù hợp trong những quy định này. - Chương 3: Thực trạng việc ký kết, thực hiện hợp đồng gia công hàng hóa hiện nay và hướng hoàn thiện Nội dung chính của chương nêu lên thực tiễn hoạt động gia công hàng hóa hiện nay qua đó đánh giá được những cơ hội và thách thức để từ đó làm cơ sở đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa. Do thời gian nghiên cứu có hạn và có phần hạn chế về kiến thức thực tiễn cho nên trong quá trình nghiên cứu đề tài sẽ không tránh khỏi những thiếu sót, rất mong GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 2 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa nhận được những ý kiến nhận xét, đóng góp tận tình, quy báo từ quý Thầy Cô và các bạn để người viết có thể củng cố và hoàn thiện đề tài nghiên cứu. CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA 1.1 Khái quát về đồng gia công hàng hóa 1.1.1 Khái niệm về hợp đồng Để tồn tại và phát triển, mỗi cá nhân cũng như mỗi tổ chức phải tham gia nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau. Trong đó, việc các bên thiết lập với nhau những quan hệ, để qua đó chuyển giao cho nhau các lợi ích vật chất nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng, đóng vai trò quan trọng, là một tất yếu đối với đời sống xã hội. Tuy nhiên, việc chuyển giao các lợi ích vật chất đó không phải tự nhiên hình thành bởi tài sản (vốn là hiện thân của các lợi ích vật chất) không thể tự tìm đến với nhau để thiết lập các quan hệ. Các quan hệ tài sản chỉ được hình thành từ những hành vi có ý chí của các chủ thể. Mác nói rằng: “Tự chúng, hàng hóa không thể đi đến thị trường và trao đổi với nhau được. Muốn cho những vật đó trao đổi với nhau, thì những người giữ chúng phải đối xử với nhau như những người mà ý chí nằm trong các vật đó”1. Mặt khác, nếu chỉ có một bên thể hiện ý chí của mình mà không được bên kia chấp nhận cũng không thể hình thành một quan hệ để qua đó thực hiện việc chuyển giao tài sản hoặc làm một công việc đối với nhau được. Do đó, chỉ khi nào có sự thể hiện và thống nhất ý chí giữa các bên, thì quan hệ trao đổi lợi ích vật chất mới được hình thành. Quan hệ đó được gọi là quan hệ hợp đồng dân sự. Như vậy, cơ sở đầu tiên để hình thành một hợp đồng dân sự là việc thỏa thuận bằng ý chí tự nguyện của các bên. Tuy nhiên, hợp đồng đó chỉ có hiệu lực pháp luật (chỉ được pháp luật công nhận và bảo vệ) khi ý chí của các bên phù hợp với ý chí của Nhà nước. Các bên được tự do thỏa thuận để thiết lập hợp đồng, nhưng sự “tự do” ấy phải được đặt trong giới hạn bởi lợi ích của người khác, lợi ích chung của xã hội và trật tự công cộng. Nếu để các bên tự do vô hạn, thì hợp đồng dân sự sẽ trở thành phương tiện để kẻ giàu bóc lột người nghèo và sẽ là nguy cơ đối với lợi ích của xã hội. Vì vậy, phải đi xa hơn nữa trong vấn đề tăng cường sự can thiệp của Nhà nước 1 Các Mác: “Tư bản”, Quyển 1, tập I, NXB. Sự thật, Hà Nội, 1973, Tr. 163. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 3 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa vào các “quan hệ pháp luật tư”, các việc dân sự… không được bỏ qua một khả năng tối thiểu nào để mở rộng sự can thiệp của Nhà nước vào những quan hệ dân luật. 2 Khi ý chí của các bên trong hợp đồng phù hợp với ý chí của Nhà nước, thì hợp đồng dân sự có hiệu lực như pháp luật đối với các bên giao kết. Nghĩa là, từ lúc đó, các bên đã tự nhận về mình nghĩa vụ pháp lý nhất định. Sự “can thiệp” của Nhà nước không những là việc buộc các bên phải giao kết hợp đồng phù hợp với lợi ích chung và đạo đức xã hội mà còn buộc các bên phải thực hiện hợp đồng đúng với những cam kết mà họ đã thỏa thuận. Theo nội dung đã cam kết, dưới sự hỗ trợ của pháp luật, các bên phải thực hiện đối với nhau các quyền và nghĩa vụ dân sự. Khái niệm về hợp đồng dân sự cần phải được xem xét ở nhiều phương diện khác nhau. Theo phương diện khách quan, thì hợp đồng dân sự là một bộ phận của quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình dịch chuyển các lợi ích vật chất giữa các chủ thể với nhau. Theo phương diện chủ quan, hợp đồng dân sự là một giao dịch dân sự mà trong đó các bên tự trao đổi ý chí với nhau nhằm đi đến sự thỏa thuận để cùng nhau làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự nhất định. Theo phương diện này, hợp đồng dân sự vừa được xem xét ở dạng cụ thể vừa được xem xét ở dạng khái quát. Nếu định nghĩa dưới dạng cụ thể, thì “Hợp đồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hay chấm dứt các quyền và nghĩa vụ của các bên trong mua bán, thuê, vay, mượn, tặng, cho tài sản, làm một việc hoặc không làm một việc, dich vụ hoặc các thỏa thuận khác mà trong đó một hoặc các bên nhằm đáp ứng nhu cấu sinh hoạt, tiêu dùng” (Điều 1 Pháp lệnh hợp đồng dân sự). Sự liệt kê cụ thể bao giờ cũng rơi vào tình trạng không đầy đủ và để quy định của pháp luật có thể bao trùm được toàn bộ các hợp đồng dân sự xảy ra trên thực tế, Bộ luật dân sự đã định nghĩa nó ở dạng khái quát hơn: “Hợp đồng dân sự là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lâp, thay đổi và chấm dứt các quyền và nghĩa vụ dân sự” (Điều 388 Bộ luật dân sự hiện hành). Như vậy, hợp đồng dân sự không chỉ là sự thỏa thuận để một bên chuyển giao tài sản, thực hiện một công việc cho bên kia mà có thể còn là sự thỏa thuận để thay đổi hay chấm dứt các nghĩa vụ đó. Hợp đồng dân sự (nghĩa chủ quan) và pháp 2 V.I.Lênin toàn tập, Tập 36, NXB. Sự thật, Hà Nội, 1989, Tr. 577. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 4 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa luật về hợp đồng dân sự (nghĩa khách quan) là hai khái niệm không đồng nhất với nhau. Hợp đồng dân sự theo nghĩa chủ quan là một quan hệ xã hội được hình thành từ sự thỏa thuận của các bên để thỏa mãn nhu cầu trao đổi trong giao lưu dân sự. Còn pháp luật về hợp đồng dân sự là sự thừa nhận, là yêu cầu của Nhà nước đối với các giao lưu dân sự đó.3 Các bộ cổ luật của Nhà nước đã từng tồn tại ở Việt Nam (như Bộ luật Hồng Đức, Bộ luật Gia Long) không có quy định riêng về hợp đồng. Nghĩa là, trong các thời kì đó, ở Việt Nam chưa có “luật riêng” về hợp đồng dân sự, mặc dù trong thực tế hình thành rất nhiều quan hệ hợp đồng giữa các chủ thể với nhau. Ở thời kì đó, nếu có tranh chấp từ những hợp đồng trong thực tế, thì được giải quyết bằng quyền uy của người đứng đầu một cấp chính quyền nào đó mà không cần đến pháp luật. Ngoài ra, cần phải nói thêm rằng, xét về nội dung kinh tế sẽ khó phân biệt giữa hợp đồng dân sự với hợp đồng kinh tế nếu nội dung của chúng đều là sự mua bán và trao đổi các lợi ích vật chất. Ở nước ta hiện nay, cùng với sự phát triển chung của xã hội, các thành phần kinh tế ngày một đa dạng và phong phú làm cho các quan hệ kinh tế cũng thay đổi theo. Hợp đồng kinh tế trở thành phương tiện phục vụ cho mục đích kinh doanh trên nguyên tắc các chủ thể tự nguyện, bình đẳng với nhau càng làm mờ nhạt ranh giới giữa nó với hợp đồng dân sự. Có những quy định của pháp luật là cơ sở pháp lý để áp dụng cho cả hai loại hợp đồng này mặc dù chúng thuộc đối tượng điều chỉnh của hai ngành luật khác nhau. Trong khoa học pháp lý, hợp đồng kinh tế thường được hiểu theo hai nghĩa. Đó là nghĩa khách quan và nghĩa chủ quan. * Theo nghĩa khách quan. Hợp đồng kinh tế là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ hợp đồng kinh tế giữa các tổ chức kinh tế (còn gọi là chế độ hợp đồng kinh tế, chế định hợp đồng kinh tế hay pháp luật về hợp đồng kinh tế). Là một chế định pháp luật đặc thù của pháp luật xã hội chủ nghĩa, chế độ hợp đồng kinh tế bao gồm các quy phạm pháp luật về nguyên tắc ký kết hợp đồng kinh tế, tư cách chủ thể tham gia các quan hệ hợp đồng kinh tế, trình tự, thủ tục, trình tự ký kết hợp đồng kinh tế, các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng cũng như các nguyên tắc là nội dung thực hiện 3 Trường Đại học Luật Hà Nội, Đinh Văn Thanh-Nguyễn Minh Tuấn, Giáo trình Luật Dân sự Việt Nam, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, 2004, Tr. 331. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 5 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa hơp đồng kinh tế, các điều kiện và giải quyết hậu quả của việc thay đổi, hủy bỏ, đình chỉ hợp đồng kinh tế, trách nhiệm do vi phạm hợp đồng kinh tế. Cùng với sự phát triển của nền kinh tế sự thay đổi của các quan hệ kinh tế, chế độ hợp đồng kinh tế được Nhà nước quy định cũng thay đổi và phát triển theo. * Theo nghĩa chủ quan Hợp đồng kinh tế là sự thỏa thuận bằng văn bản, tài liệu giao dịch giữa các bên ký kết về việc thẹc hiện công việc sản xuất, trao đổi hàng hóa, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng tiến bộ khoa học kỹ thuật và các thỏa thuận khác có mục đích kinh doanh với sự quy định rõ ràng về quyền và nghĩa vụ của mỗi bên để xây dựng và thực hiện kế hoạch của mình (Điều 1 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế).4 Như vậy, xét về thực chất hợp đồng kinh tế cũng như hợp đồng dân sự đều là sự thỏa thuận giữa các chủ thể về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ các chủ thể trong những quan hệ cụ thể. Tuy nhiên cũng có môt số quan điểm khác nhau giữa hợp đồng kinh tế và hợp đồng dân sự theo quy định của pháp luật nước ta. Sự khác nhau đó là về tư cách chủ thể, về mục đích, hình thức ký kết… 1.1.2 Khái niệm hợp đồng gia công hàng hóa 1.1.2.1 Khái niệm về hàng hóa Hàng hóa là một trong những phạm trù cơ bản của kinh tế chính trị, theo học thuyết Giá trị của Mác – Lênin, “Hàng hóa là sản phẩm của lao động, có thể thỏa mãn nhu cầu nào đó của con người thông qua trao đổi, mua bán. Hàng hóa thể hiện ở dạng vật thể (hữu hình) hoặc phi vật thể (vô hình)”.5 Khái niệm này làm nổi bật đặc trưng của hàng hóa là được tạo ra để trao đổi mua bán chứ không phải để người sản xuất tiêu dùng nó, vì thế mục đích của hàng hóa là giá trị, là lợi nhuận của nó chứ không phải là giá trị sử dụng của nó. Đây là khái niệm hàng hóa theo nghĩa rộng, theo khái niệm này, bất cứ thứ gì là sản phẩm của lao động nếu được đưa ra 4 Phạm Thanh Phấn – Nguyễn Huy Anh, Kỹ thuật soạn thảo hợp đồng kinh tế hợp đồng thương mại, NXB Thống kê, Hà Nội, 1998, Tr. 8-9. 5 Giáo trình những nguyên lý cơ bản của chử nghĩa Mác – Lênin, NXB Chính trị quốc gia – sự thật, Hà Nội, 2012, Tr. 189 – 190. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 6 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa trao đổi mua bán trên thị trường đều là hàng hóa mà không quan tâm nó tồn tại ở dạng trạng nào: hữu hình hay vô hình. Kế thừa quan điểm này, nhưng trong hoạt động thương mại, khái niệm hàng hóa được định nghĩa hẹp hơn: “Hàng hóa là bất kỳ mặt hàng nào trong trao đổi thương mại, nhưng thông thường nhất là để chỉ nguyên vật liệu, ví dụ như: lúa mì, cà phê, cao su,…”.6 Với cách hiểu này, hàng hóa được phân biệt với dịch vụ. Vậy dịch vụ là gì? Dịch vụ “gồm có các hoạt động về kinh tế chủ chốt như viễn thông, ngân hàng, bảo hiểm, vận tải đường bộ và đường biển, hàng không, kiểm toán, luật, cơ khí,…”.7 Từ hai khái niệm trên cho thấy, hàng hóa và dịch vụ có sự khác biệt rõ nét, thể hiện qua sự hiện hữu vật chất của hai đối tượng này. Ở hai khái niệm này, người ta phân biệt hàng hóa bằng tiêu chí hiện hữu vật chất của nó. Hàng hóa là những “nguyên vật liệu”, tức có nghĩa là nó tồn tại một cách khác quan mà ta có thể nhìn thấy được, ngược lại dịch vụ là những “hoạt động” nên ta chỉ cảm nhận được nó chứ không thể nhìn thấy nó. Đó là tiêu chí cơ bản để nhận diện hàng hóa tránh lẫn lộn giữa hàng hóa và dịch vụ. Ngoài ra, pháp luật Việt Nam cũng quy định: “Hàng hóa bao gồm: Tất cả những loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai và những vật gắn liền với đất đai”.8 Theo đó, pháp luật Việt Nam coi tài sản là hàng hóa. Tài sản này bao gồm động sản và bất động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai. Quy định này còn chỉ rõ biểu hiện vật chất là hình thái tồn tại của hàng hóa. Tuy nhiên, pháp luật lại không quy định rằng tài sản đó phải đem ra trao đổi mua bán trên thị trường, đây là một điều khiếm khuyết của Luật Thương mại 2005. Như vậy, tổng hợp các khái niệm trên, có thể định nghĩa khái niệm hàng hóa như sau: “Hàng hóa là một thực thể tồn tại hoặc sẽ tồn tại dưới một dạng vật chất nhất định, được hình thành trong không gian và thời gian xác định và được đem ra trao đổi mua bán trên thị trường nhằm phục vụ nhu cầu nào đó của con người” 1.1.2.2 Định nghĩa khái niệm hợp đồng gia công hàng hóa Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác. Ngày nay khi mà phân công lao động xã hội diễn ra 6 Walter Good, Từ điển chính sách thương mại quốc tế, NXB Thống kê, Hà Nội, 2005, Tr. 55. Walter Good, Từ điển chính sách thương mại quốc tế, NXB Thống kê, Hà Nội, 2005, Tr. 228. 8 Khoản 2, Điều 3, Luật Thương mại 2005. 7 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 7 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa mạnh mẽ sản xuất và lưu thông hàng hoá ngày càng phát triển, các quan hệ trao đổi mua bán ngày càng đa dạng và phức tạp thì khái niệm về gia công hàng hóa cũng ngày càng đa dạng. Theo Điều 178, Luật Thương mại 2005 có định nghĩa “Gia công trong thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhận gia công sử dụng một phần hoặc toàn bộ nguyên liệu, vật liệu của bên đặt gia công để thực hiện một hoặc nhiều công đoạn trong quá trình sản xuất theo yêu cầu của bên đặt gia công để hưởng thù lao” Trong Luật Thương mại Việt Nam hiện nay không quy định rõ khái niệm về hợp đồng gia công hàng hóa nhưng về bản chất đây cũng là một dạng của hợp đồng dịch vụ, “Hợp đồng dịch vụ trong là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ thực hiện công việc cho bên thuê dịch vụ, còn bên thuê dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ”. Qua khái niệm này thì: “Hợp đồng gia công hàng hóa là sự thỏa thuận của các bên, theo đó bên cung ứng dịch vụ gia công thực hiện công việc cho bên thuê dịch vụ gia công, còn bên thuê dịch vụ gia công phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ gia công”. Theo đó, ta có thể rút ra cách hiểu đơn giản về hợp đồng về hợp đồng gia công hàng hóa cụ thể các chủ thể ở đây là bên nhận gia công và bên đặt gia công, bên nhận gia công thực hiện một hoặc nhiều công đoạn trong quá trình sản xuất theo yêu cầu của bên đặt gia công để hưởng thù lao. 1.2 Đặc điểm của hợp đồng gia công hàng hóa - Về bản chất của hợp đồng gia công hàng hóa là một loại hợp đồng gia công trong thương mại nói riêng và trong dân sự nói chung. Cụ thể như sau: + Hợp đồng gia công có thể ở dạng là hợp đồng song vụ: bên nhận gia công phải thực hiện các hành vi pháp lý theo yêu cầu của bên đặt gia công, bên đặt gia công có nghĩa vụ tiếp nhận sản phẩm hoàn thành và trả tiền công cho bên nhận gia công. + Hợp đồng gia công có thể ở dạng là hợp đồng có đền bù: bên đặt gia công phải trả tiền công cho bên nhận gia công khi bên nhận gia công đã thực hiện xong sản phẩm như mẫu đã thỏa thuận. - Chủ thể của hợp đồng gia công chủ yếu là các thương nhân hoặc một trong các bên phải là thương nhân. Thương nhân ở đây bao gồm tổ chức kinh tế GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 8 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh. - Đối tượng của hợp đồng gia công là các công đoạn trong quá trình sản xuất ra sản phẩm mới. Tất cả các hàng hóa đều có thể được gia công, trừ trường hợp hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh. Trong trường hợp gia công hàng hóa cho thương nhân nước ngoài để tiêu thụ ở nước ngoài thì hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh, cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu có thể được gia công nếu được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép. - Nội dung của hợp đồng bao gồm các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc thực hiện hợp đồng gia công. Cùng với sự tham gia của hai chủ thể giao kết hợp đồng là bên đặt gia công và bên nhân gia công vào quá trình chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa còn có sự tham gia của một số chủ thể khác như: người chuyên chở, người bảo hiểm,… Dẫn đến phạm vi trách nhiệm giữa các chủ thể tham gia hợp đồng gia công hàng hóa về những rủi ro tổn thất phát sinh trong quá trình chuyển giao quyền sở hữu giữa các bên trở nên phức tạp hợp hơn. - Đồng tiền tính giá hoặc thanh toán không còn là đồng nội tệ của một quốc gia mà còn có thể là đồng ngoại tệ đối với ít nhất một bên ký kết. Phương thức thanh toán có thể thông qua hệ thống ngân hàng. Đối với đặc điểm này các bên tham gia ký kết hợp đồng gia công hàng hóa cần phải nghiên cứu kỹ trước khi ký kết hợp đồng để hạn chế được những tổn thất do biến động của đồng tiền trong quá trình tính giá và thanh toán. - Nguồn của luật điều chỉnh hợp đồng gia công hàng hóa cũng đa dạng và phức tạp. Có thể là luật quốc gia hoặc là các điều ước quốc tế về thương mại, luật nước ngoài và các tập quán thương mại quốc tế. - Cơ quan giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng gia công hàng hóa là tòa án hay trọng tài thương mại có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp phát sinh trong quá trình thực hiện hợp đồng. 1.3 Các hình thức gia công hàng hóa Hiện nay, hoạt động gia công hàng hóa có thể tổ chức theo nhiều hình thức khác nhau, mỗi hình thức có các đặc điểm riêng, có kỹ thuật tiến hành riệng. Từ đó đáp ứng được yêu cầu của các bên khi tham gia giao kết hợp đồng. Thông thường có các hình thức gia công hàng hóa chủ yếu sau: GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 9 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 1.3.1 Theo quyền sở hữu nguyên liệu - Bên đặt gia công giao nguyên liệu hoặc bán thành phẩm cho bên nhận gia công và sau thời gian sản xuất – chế tạo, sẽ thu hồi thành phẩm và trả phí gia công. Trong trường hợp này, trong thời gian chế tạo, quyền sở hữu về nguyên liệu vẫn thuộc về bên đặt gia công. - Bên đặt gia công bán đứt nguyên liệu cho bên nhận gia công và sau thời gian sản xuất chế tạo, sẽ mua lại thành phẩm. Trong trường hợp này quyền sở hữu về nguyên liệu chuyển từ bên đặt gia công sang bên nhận gia công. 1.3.2 Theo giá gia công Gia công có thể tiến hành với hình thức sau: - Hợp đồng thực thi, thực thanh : bên nhận gia công yêu cầu bên đặt gia công thanh toán toàn bộ chi phí thực tế công với tiền thù lao gia công. - Hợp đồng khoán: Người ta xác định một giá định mức cho mỗi sản phẩm, trong đó có chi phí nguyên vật liệu và tiền lương định mức. Dù chi phí thực tế của bên nhận gia công là bao nhiêu thì hai bên vẫn thanh toán với nhau theo giá định mức đó. 1.4 Vai trò của hợp đồng gia công hàng hóa trong nền kinh tế hiện nay Ngày nay, gia công hàng hóa khá phổ biến trong buôn bán trong nước và ngoài nước của nhiều quốc gia. Đối với bên đặt gia công, phương thức này giúp họ lợi dụng được giá rẻ về nguyên liệu phụ và nhân công của nước nhận gia công. Đối với bên nhận gia công, phương thức này giúp họ giải quyết công ăn việc làm cho nhân dân lao động trong nước hoặc nhận được thiết bị hay công nghệ mới về cho nước mình, nhằm xây dựng một nền công nghiệp dân tộc. Nhiều nước đang phát triển đã nhờ vận dụng phương thức gia công quốc tế mà có được một nền công nghiệp hiện đại, chẳng hạn như Hàn Quốc,Thái Lan, Xingapo…. 1.4.1 Đối với kinh tế quốc dân Góp phần từng bước tham gia vào quá trình phân công lao động, khai thác có hiệu quả lợi thế so sánh. Thông qua phương thức gia công hàng hóa mà các nước kém phát triển với khả năng sản xuất hạn chế có cơ hội tham gia vào phân công lao động quốc tế, khai thác được nguồn tài nguyên đặc biệt là giải quyết được vấn đề việc làm cho xã hội. Đặc biệt gia công quốc tế không những cho phép chuyên môn GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 10 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa hoá với từng sản phẩm nhất định mà chuyên môn hoá trong từng công đoạn, từng chi tiết sản phẩm. Một là, tạo điều kiện để từng bước thiết lập nền công nghiệp hiện đại và quốc tế hoá. Hai là, chuyển dịch cơ cấu công nghiệp theo hướng công nghiệp hoá hiện đại hoá. Ba là, nâng cao tay nghề người lao động và tạo dựng đội ngũ quản lý có kiến thức và kinh nghiệm trong việc tham gia kinh doanh trên thị trường quốc tế và quản lý nền công nghiệp hiện đại. Bốn là, góp phần tạo nguồn tích luỹ với khối lượng lớn. Năm là, tiếp thu những công nghệ quản lý và công nghệ sản xuất hiện đại thông qua chuyển giao công nghệ. Thông qua việc gia công những mặt hàng có thế mạnh chúng ta có thể phát huy được lợi thế so sánh, sử dụng lợi thế các nguồn lực trao đổi thành tựu khoa học công nghệ tiên tiến. Đây là yếu tố then chốt trong chương trình Công nghiệp hoá Hiện đại hoá đất nước đồng thời phát triển các ngành công nghiệp sản xuất hay xuất khẩu có tính cạnh tranh ngày càng cao hơn. Hoạt động gia công hàng hóa là cơ sở để mở rộng và thúc đẩy mối quan hệ kinh tế đối ngoại của nước ta.Thông qua hoạt động gia công môi trường kinh tế được mở rộng tính cạnh tranh ngày càng cao đòi hỏi các doanh nghiệp luôn phải có sự đổi mới để thích nghi, đáp ứng được nhu cầu của thị trường. Hoạt động gia công góp phần hoàn thiện các cơ chế quản lý gia công của nhà nước và của từng điạ phương phù hợp với yêu cầu chính đáng của doanh nghiệp tham gia kinh doanh gia công hàng hóa. Đối với Việt Nam nhờ vận dụng được phương thức này đã khai thác được mặt lợi thế rất lớn về lao động và đã thu hút được thiết bị kỹ thuật, công nghệ tiên tiến phục vụ cho quá trình công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nước và giải quyết được công ăn việc làm cải thiện đời sống nhân. Nâng cao tay nghề và kiến thức cho người lao động. Tiếp cận và học hỏi các kiểu quản lý mới, mở rộng thị trường tiêu thụ, tăng cường các mối quan hệ kinh tế đối ngoại với các nước, góp phần thúc đẩy nhanh công việc công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nước. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 11 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 1.4.2 Đối với doanh nghiệp Trong quá trình mở cửa và hội nhập nền kinh tế các doanh nghiệp đặc biệt là các doanh nghiệp gia công hàng hóa phụ thuộc rất nhiều vào nền kinh tế thế giới. Các cơ hội và thách thức đặt ra cho các doanh nghiệp rất nhiều, nó là sự sống còn của nhiều doanh nghiệp, nếu như doanh nghiệp thu, tìm được nhiều bạn hàng thì sẽ nhận được nhiều hợp đồng, gia công được nhiều hàng hoá và sẽ thu được nhiều ngoại tệ cho quốc gia cũng như cho chính doanh nghiệp để đầu tư phát triển. Thông qua gia công hàng hóa doanh nghiệp nhanh chóng tiếp thu được khoa học kỹ thuật, từ đó có khả năng củng cố tổ chức sản xuất, nâng cao mẫu mã, chất lượng, uy thế và địa vị của doanh nghiệp trên thị trường quốc tế cũng thông qua hoạt động gia công hàng hóa, các doanh nghiệp gia công hàng hóa nhanh chóng hoàn thiện sản phẩm của mình củng cố đội ngũ cán bộ công nhân viên nâng cao trình độ đội ngũ cán bộ công nhân viên trong sản xuất cũng như trong gia công cụ thể, mục đích để tạo lợi thế cạnh tranh so với các đối thủ khác trên thị trường thế giới. 1.5 Cơ sở pháp lý của hợp đồng gia công hàng hóa Hợp đồng gia công hàng hóa có thể chịu sự điều chỉnh của nhiều nguồn luật khác nhau như các điều ước quốc tế, pháp luật quốc gia, các tập quán quốc tế về thương mại, hoặc cũng có thể là án lệ. Việc nguồn luật nào sẽ điều chỉnh còn tùy vào từng trường hợp như các tham gia ký kết hợp đồng gia công hàng hóa có thỏa thuận hay không, một trong hai bên hay cả hai bên tham gia giao kết có trụ sở tại các nước có giao kết điều ước hoặc là tập quán thương mại mà họ sử dụng khi giao kết hợp đồng. 1.5.1 Điều ước quốc tế Điều ước quốc tế về thương mại là văn bản pháp lý quốc tế do các quốc gia xây dựng nên nhằm điều chỉnh các quan hệ về thương mại quốc tế. Do đó, điều ước quốc tế có giá trị bắt buộc đối với tất cả các bên chủ thể trong giao dịch thương mại quốc tế trong trương hợp các bên này có quốc tịch, nơi cư trú ở các quốc gia là thành viên của điều ước đó. Trong trường hợp các bên chủ thể không thỏa mãn các điều kiện trên thì điều ước quốc tế vẫn có thể áp dụng nếu các bên có thỏa thuận áp dụng điều ước quốc tế đó. Điều ước quốc tế được áp dụng ưu tiên hơn trong trường GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 12 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa hợp có sự quy định khác nhau giữa pháp luật quốc gia và điều ước quốc tế về cùng một vấn đề.9 1.5.2 Pháp luật quốc gia Trong vai trò là nguồn của luật thương mại quốc tế, luật quốc gia là tổng thể các quy phạm pháp luật có liên quan điều chỉnh các quan hệ xã hội trong lĩnh vực thương mại quốc tế. Nguồn này được thể hiện dưới dạng thành văn là các văn bản quy phạm pháp luật hoặc dưới hình thức luật không thành văn như án lệ tùy thuộc vào hệ thống pháp luật mà nước đó theo đuổi. Trong hoạt động thương mại quốc tế nói chung và hoạt động gia công hàng hóa quốc tế nói riêng, luật quốc gia được áp dụng trong hai trường hợp: khi có sự thỏa thuận của các chủ thể và khi có quy phạm xung đột dẫn chiếu đến pháp luật quốc gia. Thứ nhất, áp dụng pháp luật quốc gia khi có sự thỏa thuận của các bên chủ thể. Trong quá trình ký kết các hợp đồng thương mại quốc tế, các bên có quyền thỏa thuận áp dụng mọi điều kiện liên quan đến quyền và nghĩa vụ của mình trong hợp đồng, trong đó bao gồm cả thỏa thuận chon luật áp dụng. Pháp luật mà hai bên thỏa thuận lựa chọn có thể là pháp luật trong nước của mỗi bên hoặc pháp luật của một nước thứ ba có liên quan với điều kiện không trái với những quy định của pháp luật nước ký kết hợp đồng.10 Thứ hai, áp dụng pháp luật quốc gia khi có quy phạm xung đột dẫn chiếu đến. Mặc dù không được sự thỏa thuận trước, tuy nhiên trong một số trường hợp, pháp luật quốc gia vẫn được áp dụng để điều chỉnh một quan hệ thương mại khi các quy phạm xung đột dẫn chiếu đến hệ thống pháp luật quốc gia nào đó. Việc áp dụng pháp luật quốc gia trong trường hợp này phải tuân thủ theo hệ thống pháp luật nước được dẫn chiếu về nội dung lẫn hình thức và cách giải thích pháp luật. Trong hệ thống pháp luật Việt Nam có rất nhiều văn bản quy phạm pháp luật là nguồn của thương mại quốc tế như: Luật Thương mại 2005, Bộ luật Dân sự 2005,… 1.5.3 Tập quán thương mại quốc tế 9 Trường Đại học luật Hà Nội, Nông Quốc Bình, Giáo trình luật thương mại quốc tế, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, 2008, Tr. 83-85. 10 Trường Đại học luật Hà Nội, Nông Quốc Bình, Giáo trình luật thương mại quốc tế, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, 2008, Tr. 25-26. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 13 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Các tập quán thương mại quốc tế hình thành từ rất lâu đời. Các tập quán này sẽ trở thành nguồn luật điều chỉnh các hợp đồng gia công hàng hóa nếu các chủ thể tham gia ký kết hợp đồng thỏa thuận dẫn chiếu các tập quán thương mại quốc tế vào nội dung hợp đồng. Khi được dẫn chiếu vào hợp đồng gia công hàng hóa, các tập quán thương mại sẽ có hiệu lực bắt buộc áp dụng với các chủ thể ký kết, chúng được chia thành nhóm: Các tập quán có tính chất nguyên tắc các tập quán thương mại quốc tế chung và các tập quán thương mại khu vực. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 14 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA 2.1 Nguyên tắc khi giao kết hợp đồng gia công hàng hóa Hợp đồng là kết quả của quá trình giao kết. Bởi vậy, việc giao kết hợp đồng phải tuân thủ theo những nguyên tắc nhất định. Nguyên tắc khi giao kết hợp đồng gia công hàng hóa là những yêu cầu có tính chất bắt buộc đối với các bên khi tham gia giao kết hợp đồng. Những nguyên tắc này nhằm đảm bảo sự an toàn pháp lý cho các bên giao kết, hướng dẫn xử sự của các chủ thể trong quá trình giao kết và thiết lập quan hệ hợp đồng một cách hợp pháp. Luật thương mại 2005 không đề cập đến những nguyên tắc giao kết hợp đồng. Vì vậy, việc giao kết hợp đồng thương mại nói chung và hợp đồng gia công hàng hóa nói riêng sẽ tuân thủ theo nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự. Theo quy định tại Điều 389 Bộ luật Dân sự năm 2005 thì việc giao kết hợp đồng phải tuân thủ theo những nguyên tắc sau đây: 2.1.1 Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật đạo đức xã hội Nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng đã được đề cập đến trong hệ thống pháp luật Việt Nam từ thời phong kiến, tuy nhiên không được quy định cụ thể nhưng các điều luật trong bộ Quốc triều hình luật có quy định như: pháp luật trừng trị nặng những người cậy quyền thế ức hiếp để mua ruộng đất của người khác 11. Bên cạnh đó, trong bộ Hoàng Việt luật lệ tuy không có những quy định chung về khế ước của ca nhân và pháp luật chỉ điều chỉnh những quan hệ giao kết có nguy cơ xâm phạm trật tự xã hội, thuần phong mỹ tục và được đề cập chủ yếu trong những quy định về hôn nhân và gia đình. Cụ thể: “Cấm các ty ấu ở chung với các bậc tôn trưởng tự tiện đem bán tài sản vượt quá giá 10 lượng bạc thì phải phạt 20 roi cho đến 100 trượng hoặc một quy định khác là trường hợp cha mẹ, ông bà còn sống, các cháu không có quyền giao kết khế ước phân sản, chia gia tài và xin đứng sổ riêng” 12. Ngoài ra, trong thời Pháp thuộc nguyên tắc nay cũng được ghi nhận, theo đó pháp luật luôn tôn trọng quyền tự do thỏa thuận của các bên nhưng không trái pháp luật, phong hóa hoặc trật tự công cộng. 11 12 Điều 355 Quốc triều hình luật. Điều 83 Hoàng Việt luật lệ. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 15 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Một hợp đồng khi thực hiện thì điều kiện đầu tiên cần phải thỏa mãn là việc tuân thủ quy định của pháp luật và đạo đức xã hội. Theo quy định của Bộ luật Dân sự hiện hành thì “điều cấm của pháp luật là những quy định của pháp luật không cho phép chủ thể thực hiện những hành vi nhất định”13, vì thế khi xem xét hợp đồng có vi phạm điều cấm của pháp luật hay không thì cần dựa vào những quy định liên quan đến hợp đồng như chủ thể, nội dung… Bên cạnh đó, một hợp đồng muốn có hiệu lực còn phải tuân thủ đạo đức xã hội. “Đạo đức xã hội là những chuẩn mực ứng xử chung giữa người với người trong đời sống xã hội, được cộng đồng thừa nhận và tôn trọng” 14, đạo đức xã hội không được quy định cụ thể trong văn bản vi phạm pháp luật mà chỉ được thừa nhận trong ý thức cộng đồng, những chuẩn mực xã hội đó tạo nên sự ràng buộc giữa các chủ thể của xã hội với nhau, đảm bảo sự tự do của các bên khi giao kết hợp đồng nhưng không có bất kì chủ thể nào có thể xâm phạm đến sự tự do về quyền lợi và lợi ích hợp pháp của người khác. Qua những quy định trên có thể thấy rằng tự do giao kết hợp đồng nhưng không trái với pháp luật, đạo đức xã hội là một trong những nguyên tắc, một tư tưởng chủ đạo đánh dấu một bước phát triển của pháp luật dân sự về hợp đồng. Trước khi có Bộ luật Dân sự 1995 ra đời, Pháp lệnh hợp đồng dân sự năm 1991 quy định: “Hợp đồng dân sự được giao kết trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng nhưng không trái pháp luật và đạo đức xã hội”.15 Quy định này cho thấy pháp luật dân sự trước đây đã không phản ánh được quyền tự do giao kết hợp đồng của các chủ thể vốn là thuộc tính tất yếu phải có khi tham gia giao kết hợp đồng dân sự là nguyên tắc cốt lõi, quan trọng nhất của hợp đồng. Khắc phục hạn chế trên, theo quy định tại khoản 1 Điều 389 Bộ luật Dân sự năm 2005 các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng được quyền “tự do giao kết hợp đồng”. Theo nguyên tắc này, các chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng có sự tự do ý chỉ trong việc lựa chọn hợp đồng mà mình giao kết, tự do lựa chọn chủ thể giao kết. Không một chủ thể nào được phép can thiệp trái pháp luật vào sự tự do giao kết hợp đồng của các chủ thể tham gia hợp đồng. Tuy nhiên, sự tự do ý chí đó phải nằm trong khuôn khổ nhất định. Bên cạnh việc chú ý đến quyền lợi của mình, các chủ thể cũng phải bảo đảm quyền lợi của những người khác cũng như lợi ích của toàn xã hội. Vì vậy, tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật và đạo đức 13 Điều 128 Bộ luật Dân sự, năm 2005. Điều 128 Bộ luật Dân sự, năm 2005. 15 Điều 2 Pháp lệnh hợp đồng dân sự , năm 1991. 14 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 16 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa xã hội, mỗi một chủ thể vừa có quyền “tự do giao kết hợp đồng” nhưng cũng đồng thời có nghĩa vụ tương ứng đó là tôn trọng pháp luật và đạo đức xã hội và đây cũng chính là “sự giới hạn” ý chí tự do của mỗi một chủ thể trong việc giao kết hợp đồng nói riêng, cũng như đối với mọi hành vi của họ nói chung. 2.1.2 Nguyên tắc tự nguyên, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng Theo nguyên tắc này, khi tham gia giao kết hợp đồng, các bên phải hoàn toàn tự nguyện. Không bên nào được áp đặt, cấm đoán, cưỡng ép, đe dọa, ngăn cản bên nào. Mọi hành vi tác động làm ảnh hưởng đến sự tự nguyện của chủ thể có thể làm cho hợp đồng mà các chủ thể giao kết bị vô hiệu. Nguyên tắc bình đẳng cũng là một nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự nói chung và hợp đồng dân sự nói riêng, đồng thời cũng là một trong những nguyên tắc được ghi nhận trong Hiến pháp. Theo đó, khi các bên tham gia giao kết hợp đồng, các bên đều bình đẳng không phân biệt tôn giáo, dân tộc, giới tính, thành phần xã hội, trình độ văn hóa, nghề nghiệp,… Song song đó, trong một số trường hợp nhất định, nếu pháp luật có quy định mang tính “cấm”, “buộc” hoặc dành quyền ưu tiên nhất định cho một chủ thể nào đó thì cũng không làm mất đi tính bình đẳng của các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng dân sự. Nguyên tắc thiện chí, hợp tác trong giao kết hợp đồng dân sự cũng không ngoài mục đích bảo đảm được bản chất pháp lý của hợp đồng là sự thỏa thuận nhằm thiết lập quan hệ hợp đồng để thỏa mãn những nhu cầu vật chất, tinh thần của các bên. Sự giao lưu ý chí đi đến thống nhất đòi hỏi thái độ thiện chí, hợp tác từ hai phía, có như vậy mới nhanh chóng đạt được sự thỏa thuận. Trong quá trình giao kết hợp đồng, các bên phải tôn trọng ý chí của nhau trong quá trình thương lượng, biết thừa nhận lợi ích của nhau một cách công bằng, hợp lý.16 Ngoài ra, sự trung thực và ngay thẳng trong việc giao kết hợp đồng cũng là yêu cầu mà pháp luật đặt ra đối với các chủ thể giao kết hợp đồng. Về mặt pháp lý, sự gian dối, lừa lọc, biểu hiện của sự thiếu trung thực, thiếu ngay thẳng khi giao kết hợp đồng làm thiệt hại đến quyền lợi của một bên có thể làm cho hợp đồng bị coi là 16 Viện khoa học pháp lý: Bình luận khoa học bộ luật dân sự năm 2005 (tập II), phần thứ ba: Nghĩa vụ dân sự và hợp đồng dân sự, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2010, Tr. 203. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 17 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa vô hiệu. Về mặt kinh tế, sự thiếu trung thực trong giao kết hợp đồng sẽ dẫn đến sự thiếu tin tưởng của bên còn lại và thiệt hại về kinh tế. 2.2 Chủ thể giao kết hợp đồng gia công hàng hóa Chủ thể không thể thiếu trong giao kết hợp đồng gia công hàng hóa đó là thương nhân. Hầu hết các hợp đồng thương mại nói chung đều được các thương nhân tham gia xác lập khi tham gia các hoạt động thương mại trong đó có hoạt động gia công hàng hóa. Bên cạnh đó, trong một số trường hợp đặc biệt một số chủ thể không phải thương nhân cũng có thể tham gia giao kết hợp đồng gia công hàng hóa. Nhìn chung, chủ thể tham gia giao kết hợp đồng gia công hàng hóa có thể chia thành hai loại chủ thể: chủ thể là thương nhân và chủ thể không phải là thương nhân. 2.2.1 Chủ thể là thương nhân Trong Luật Thương mại năm 2005 thương nhân được định nghĩa như sau: “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh”. 17 Theo khái niệm này thì hoạt động thương mại là một yếu tố không thể thiếu được để xác định một thương nhân, hay nói cách khác muốn xác định xem chủ thể có phải là thương nhân hay không thì phải xem chủ thể đó có thực hiện hành vi thương mại hay không. Như vậy, số lượng chủ thể được xem là thương nhân nhiều hay ít là phụ thuộc vào quan điểm của pháp luật về các hoạt động thương mại rộng hay hẹp. Nhưng để được xem là thương nhân thì ngoài việc dựa vào hoạt động thương mại cụ thể ở đây là thực hiện hoạt động gia công hàng hóa bên cạnh đó còn hai yếu tố cần thiết khác theo như khái niệm trên đó là: các hoạt động thương mại phải được thương nhân thực hiện một cách thường xuyên và độc lập. Luật Thương mại năm 2005 không nêu rõ thương nhân thực hiện hoạt động thương mại như thế nào là độc lập và thường xuyên, nhưng phân tích nghĩa của cụm từ “độc lập” thì có nghĩa là khi thực hiện hành vi thương mại nói chung và hành vi của hoạt động gia công hàng hóa nói riêng, thương nhân không bị chi phối bởi bất kỳ ý chí của chủ thể khác mà bởi chính ý chí của mình, chịu trách nhiệm trực tiếp về hành vi của mình. Về tính thường xuyên, theo tinh thần pháp luật thương mại hiện hành thể hiện qua các quy phạm pháp luật trong Luật Thương mại năm 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2005 17 Khoản 1, Điều 6, Luật Thượng mại năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 18 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa có thể đưa ra một số dấu hiệu của tính thường xuyên như sau: “chủ thể chỉ được coi là thương nhân, nếu chủ thể này tiến hành các hoạt động trên cơ sở có kế hoạch lâu dài như một nghề nghiệp để thu nhập. Để trở thành thương nhân thì chủ thể phải thường xuyên thực hiện hoạt động thương mại một cách thực tế, lặp đi lặp lại, kế tiếp nhau, liên tục, mang tính nghề nghiệp”. Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh, Luật Thương mại năm 2005 xác định đây là một nghĩa vụ của thương nhân. Nhưng theo quy định tại Điều 7 Luật Thương mại năm 2005 có ghi nhận nếu chủ thể có đầy đủ các điều kiện để trở thành thương nhân nhưng chưa có đăng ký kinh doanh thì vẫn phải chịu trách nhiệm về hoạt động của mình. Với quy định này pháp luật về thương mại có thể điều chỉnh được các hoạt động thương mại của các thương nhân chưa có đăng ký kinh doanh, việc làm nay đảm bảo quyền lợi hợp pháp của các chủ thể khi tham gia hoạt động thương mại. Luật Thương mại năm 2005 cũng cho phép thương nhân nước ngoài tham gia hoạt động thương mại tại Việt Nam, tức có khả năng tham gia giao kết hợp đồng gia công hàng hóa. Theo Khoản 1 Điều 16 Luật Thương mại năm 2005 đã đưa ra khái niệm thế nào là thương nhân nước ngoài: “Thương nhân nước ngoài là thương nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc được pháp luật nước ngoài thừa nhận”.18 Thương nhân nước ngoài hoạt động thương mại tại Việt Nam được pháp luật điều chỉnh và bảo vệ, các thương nhân nước ngoài ra được quyền tham gia hoạt động giao kết hợp đồng gia công hàng hóa mà pháp luật bảo vệ. 2.2.2 Chủ thể không phải là thương nhân Ngoài chủ thể không thể thiếu là thương nhân thì Luật Thương mại năm 2005 còn ghi nhận một loại chủ thể không phải là thương nhân cũng chịu sự điều chỉnh của luật thương mại. Có nghĩa là chủ thể này cũng có khả năng tham gia hoạt động gia công hàng hóa và giao kết hợp đồng gia công hàng hóa. Đây là một loại chủ thể khá đặc biệt, cá nhân hoạt động thương mại thường xuyên và độc lập và không cần phải đăng ký kinh doanh. Pháp luật Việt Nam có định nghĩa “Cá nhân hoạt động thương mại là cá nhân tự mình hằng ngày thực hiện một, một số hoặc toàn bộ các hoạt động được pháp luật cho phép về mua bán hàng hóa, cung ứng 18 Khoản 1, Điều 16, Luật Thương mại năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 19 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa dịch vụ và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác nhưng không thuộc đối tượng phải đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật về đăng ký kinh doanh và không gọi là “thương nhân” theo quy định của pháp luật về thương mại”.19 Chủ thể này đáp ứng đủ điều kiện trở thành thương nhân với các đặc điểm là hoạt động thương mại một cách thường xuyên và độc lập. Tuy nhiên, các chủ thể chỉ hoạt động thương mại một cách nhỏ lẻ nên việc trở thành thương nhân với họ là không cần thiết. Cho nên pháp luật hiện hành không xếp nhóm chủ thể này vào nhóm chủ thể là thương nhân. Tuy nhiên, các chủ thể này vẫn phải tuân thủ theo pháp luật điều chỉnh về thương nhân do thực hiện các hoạt động thương mại với quy mô nhỏ lẻ nhưng đó vẫn là hoạt động thương mại, ngoài ra các chủ thể này còn đáp ứng đủ điều kiện trở thành thương nhân. 2.3 Trình tự giao kết hợp đồng gia công hàng hóa Hợp đồng gia công hàng hóa có thể được giao kết bằng các phương thức trực tiếp hoặc gián tiếp. Giao kết hợp đồng bằng phương thức trực tiếp: các bên tham gia giao kết hợp đồng cử người đại diện để trực tiếp gặp nhau, cùng bàn bạc, thương lượng và thỏa thuận thống nhất về các nội dung của hợp đồng và cùng ký tên vào văn bản hợp đồng. Kể từ thời điểm các bên có mặt ký vào hợp đồng, hợp đồng được xác lập và phát sinh hiệu lực pháp lý. Giao kết hợp đồng bằng phương pháp gián tiếp: các bên không trực tiếp gặp nhau để bàn bạc, thảo luận mà thực hiện trao đổi qua các tài liệu giao dịch như công văn, thư điện tử, đơn đặt hàng, đơn chào hàng… có ghi rõ nội dung cần giao dịch. Trình tự giao kết hợp đồng theo phương thức này bao gồm hai giai đoạn: Đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. Những vấn đề này không được Luật Thương mại năm 2005 quy định chi tiết nên trong thực tiễn các quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 được sử dụng cho giao kết hợp đồng gia công hàng hóa. - Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện ý chí giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể Điều 390 Bộ luật Dân sự năm 2005 như vậy Bộ luật Dân sự năm 2005 không quy 19 Khoản 1, Điều 3, Nghị định 39/2007/NĐ-CP Nghị định về cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên không phải đăng ký kinh doanh, Ngày 16 tháng 3 năm 2007. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 20 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa định về hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng nhưng có thể dựa vào hình thức của hợp đồng để xác định hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng. Vậy đề nghị giao kết hợp đồng gia công hàng hóa có thể được lập thành văn bản hoăc bằng các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản.20 - Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của các bên được đề nghị đối với các bên được đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị Điều 396, Bộ luật Dân sự năm 2005. Thời hạn trả lời chấp nhận đề nghị giao kết là trong một thời hạn được ấn định của bên đề nghị, ngoại trừ trường hợp có lý do khách quan thì việc trả lời đến chậm vẫn có hiệu lực; đối với giao kết trực tiếp thì phải trả lời ngay trừ trường hợp có thỏa thuận khác Điều 397, Bộ luật Dân sự năm 2005. - Thời điểm giao kết hợp đồng: hợp đồng gia công hàng hóa được giao kết vào thời điểm các bên đạt được sự thỏa thuận. Theo Điều 404, Bộ luật Dân sự năm 2005 thời điểm giao kết hợp đồng gia công hàng hóa có các trường hợp sau: + Hợp đồng giao kết bằng văn bản thì thời điểm các bên cùng nhau ký vào văn bản. + Hợp đồng giao kết gián tiếp bằng văn bản thì thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm các bên đạt được sự thỏa thuận, được xác định theo nguyên tắc tiếp thu. Tuy nhiên, cũng có trường hợp hợp đồng cũng được xem như được giao kết khi hết hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu có thỏa thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận đề nghị giao kết.21 Thông thường hợp đồng gia công hàng hóa sẽ có hiệu lực từ thời điểm giao kết, bên cạnh đó trong nhiều trường hợp thời điểm giao kết hợp đồng gia công hàng hóa không trùng hợp với thời điểm có hiệu lực của hợp đồng nếu các bên có thỏa thuận khác.22 2.4 Đối tượng của hợp đồng gia công hàng hóa Đối tượng của hợp đồng gia công hàng hóa trong thương mại là việc thực hiện một hoặc nhiều công đoạn trong quá trình sản xuất ra sản phẩm mới. Sản phẩm mới được sản xuất ra theo hợp đồng gia công hàng hóa trong thương mại được gọi 20 Điều 179, Luật Thương mại năm 2005. Khoản 2, Điều 404, Bộ luật Dân sự năm 2005. 22 Điều 405, Bộ luật Dân sự năm 2005. 21 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 21 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa là hàng hóa gia công. Tất cả các loại hàng hóa đều có thể được gia công, trừ những hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh.23 Hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh được quy định cụ thể trong Danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh trong phụ lục số 01 ban hành kèm theo Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12 tháng 6 năm 2006 Quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện; và có sự bổ sung ở Điều 1, Nghị định 43/2009/NĐ-CP ngày 07 tháng 05 năm 2009. Hàng hóa có thể được gia công cho thương nhân nước ngoài, trường hợp hàng hóa được gia công cho thương nhân nước ngoài để tiêu thụ ở nước ngoài thì hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh, cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu, có thể được gia công nếu được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép. 24 Điều 180 Luật Thương mại năm 2005 đây là một điều khoản hoàn toàn mới của Luật Thương mại năm 2005 mà Luật Thương mại năm 1997 chưa điều chỉnh đến.25 Danh mục hàng hóa cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu theo quy định của pháp luật Việt Nam được quy định trong phụ lục số 01 ban hành kèm theo Nghị định 187/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013 Quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và hóa cảnh hàng hóa với nước ngoài. Ở Việt Nam, gia công cho nước ngoài đóng một vài trò quan trọng. Như vậy, quy định của pháp luật Việt Nam đã quy định chi tiết về các đối tượng của hợp đồng gia công hàng hóa, đối tượng được phép gia công, đối tượng nào khi gia công phải cần được cơ quan có thẩm quyền cho phép. Các đối tượng này có thể thay đổi theo từng thời kỳ khác nhau nhằm thực hiện chiến lược phát triển của đất nước theo từng thời kỳ đó. 2.5 Hình thức của hợp đồng gia công hàng hóa Trong giao kết hợp đồng gia công hàng hóa các bên thường bày tỏ ý chí với nhau theo những nguyên tắc và trình tự nhất định. Sự bày tỏ ý chí này phải được thể hiện ra ngoài bằng một hình thức nhất định để có thể nhận biết được. Hình thức của 23 Văn phòng luật sư Tô Đình Huy, Hợp đồng gia công, trang web: http://luathopdong.com/thong-tin/kienthuc-ve-hop-dong/1597-hop-dong-gia-cong.html, [Truy cập ngày 10/10/2014]. 24 Điều 180, Luật Thương mại năm 2005. 25 Đinh Thị Mai Phương-Nguyễn Văn Cương-Chu Thị Hoa-Lê Thị Hoàn Thanh-Phan Công Thành, Những điểm mới của Luật Thương mại năm 2005, NXB Tư pháp, Hà Nội, 2005, Tr. 313. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 22 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa hợp đồng là cách thức bày tỏ ý chí giữa các chủ thể, nó ghi nhận nội dung của sự bày tỏ ý chí giữa các bên. Hình thức của hợp đồng khá phong phú và đa dạng tùy theo đặc điểm của từng loại hợp đồng, cách thức khi giao kết và sự lựa chọn hình thức giao kết hợp đồng mà hình thức của hợp đồng có thể là lời nói, hành vi, văn bản hoặc các hình thức tương đương văn bản.26 Khi giao kết hợp đồng thì việc thể hiện ý của các bên chủ thể thông qua việc đưa ra đề nghị và chấp nhận đề nghị. Hình thức của việc đưa ra đề nghị và chấp nhận đề nghị của các bên có thể không giống nhau. Như vậy, trong giao kết hợp đồng các chủ thể có khả năng sử dụng các hình thức khác nhau để biểu lộ ý chí nhưng các hình thức này phải được pháp luật quy định. Công việc lựa chọn hình thức của hợp đồng có ý nghĩa quan trọng. Nó mang lại nhưng thuận lợi khi các bên chủ thể tham gia ký kết hợp đồng. Đặc biệt hình thức là những gì thể hiện ra bên ngoài của nội dung, nó là bằng chứng để chứng minh sự thỏa thuận của các bên. Trong việc giao kết hợp đồng thương mại, để tránh được những rủ ro và thiệt hại các chủ thể luôn chọn hình thức hợp đồng bằng văn bản và các hình thức tương đương văn bản. Cụ thể, theo Điều 179 Luật Thương mại năm 2005 có quy định: “Hợp đồng gia công phải được lập thành văn bản hoặc bằng các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương”. Đây là một điểm mới so với Luật Thương mại năm 1997 cụ thể ở Điều 131 “1) Việc gia công trong thương mại phải được xác lập bằng hợp đồng. Hợp đồng gia công trong thương mại phải được lập thành văn bản giữa bên nhận gia công và bên đặt gia công. 2) Nội dung hợp đồng gia công trong thương mại, quyền và nghĩa vụ của bên nhận gia công được áp dụng theo quy định về hợp đồng gia công của Bộ luật dân sự”. Điểm mới của Điều 179 của Luật Thương mại năm 2005 ở chỗ ngoài hình thức hợp đồng gia công phải được lập thành văn bản còn bổ sung thêm cụm từ “hoặc bằng hình thức khác có giá trị tương đương”.27 Như vậy, về mặt hình thức của hợp đồng gia công có thể ở dạng có giá trị tương đương văn bản. Trong thực tế áp dụng hợp đồng gia công hàng hóa được giao kết sau khi trải qua quá trình đàm phán phức tạp, nếu quá trình đàm phán của các bên đi đến sự thống nhất ý chí khi đó các bên sẽ soạn thảo một hợp đồng để ghi nhận lại các thỏa thuận và các bên cung ký vào bản hợp đồng. Đây cũng là hình thức phổ biến trong giao kết hợp đồng thương mại. Hình thức của 26 Điều 124, Bộ luật Dân sự năm 2005. Đinh Thị Mai Phương-Nguyễn Văn Cương-Chu Thị Hoa-Lê Thị Hoàn Thanh-Phan Công Thành, Sđd, Tr. 312. 27 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 23 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa hợp đồng bằng văn bản sẽ mang lại sự an toàn và đạt được hiệu quả cao vì các bên trực tiếp thể hiện ý chí. Bên cạnh đó hình thức của hợp đồng gia công hàng hóa còn ở dạng bằng các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản được quy định theo pháp luật thương mại gồm: điện báo, telex, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật.28 2.6 Nội dung của hợp đồng gia công hàng hóa Nội dung của hợp đồng thương mại nói chung và hợp đồng gia công hàng hóa nói riêng là tổng hợp các điều khoản mà các bên tham gia giao kết hợp đồng đã thỏa thuận, các điều khoản này xác định những quyền và nghĩa vụ dân sự cụ thể của các bên giao kết hợp đồng. Tuy nhiên, sự khác biệt cơ bản của hợp đồng gia công so với các loại hợp đồng khác là nội dung của hợp đồng gia công là hoạt động gia công. Pháp luật đề cao sự thỏa thuận giữa các bên giao kết, tuy nhiên nội dung của hợp đồng gia công cũng phải tuân theo những nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam.29 Điều 402 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: Tùy theo từng loại hợp đồng, các bên có thể thỏa thuận về những nội dung sau đây: “Đối tượng của hợp đồng là tài sản phải giao, công việc phải làm hoặc không được làm; số lượng, chất lượng; giá, phương tiện thanh toán; thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng; quyền, nghĩa vụ của các bên; trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; phạt vi phạm hợp đồng; các nội dung khác”. Tùy theo tính chất của từng loại hợp đồng các bên có thể thỏa thuận hay không thỏa thuận tất cả các điều ghi trên. Các bên cũng có thể bổ sung thêm vào hợp đồng những điều khoản không có quy định. Ngoài ra, để làm rõ nội dung của hợp đồng gia công hàng hóa, các bên có thể bổ sung bởi phụ lục hợp đồng. Phụ lục hợp đồng có hiệu lực như hợp đồng , nhưng nội dung của phụ lục không được trái với hợp đồng. Trường hợp phụ lục có điều khoản trái với nội dung của điều khoản trong hợp đồng thì điều khoản này không có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác. Nếu các bên chấp nhận 28 29 Khoản 15, Điều 3 Luật Thương mại năm 2005. Điều 11, Luật Thương mại năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 24 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản trong hợp đồng thì coi như điều khoản đó trong hợp đồng đã được sửa đổi. 2.6.1 Điều khoản tên hàng, số lượng Hiện nay, có nhiều cách ghi tên hàng hoá như sau: ghi tên thương mại kèm theo tên thông thường và tên khoa học của hàng hóa. Ghi tên hàng hóa kèm theo tên địa phương sản xuất ra nó, tên hãng sản xuất, quy cách chính của hàng hóa, công dụng của hàng hóa, mã số của hàng hóa trong danh mục hàng hóa thống nhất. Thông thường khi quy định tên hàng, người ta thường kết hợp các cách ghi để nói lên chính xác đối tượng hàng hóa. Trong hợp đồng gia công điều khoản tên hàng được đặt theo yêu cầu của bên đặt gia công, tức là sản phẩm hình thành trong tương lai sẽ theo mẫu do bên đặt gia công đưa ra. Ví dụ: bên đặt gia công ký hợp đồng với nhận gia công về việc gia công thùng mì theo mẫu mà bên đặt gia công đưa ra. Điều khoản số lượng thường bao gồm các nội dung như sau: đơn vị tính, số lượng hàng hóa có ghi bằng những con số cụ thể hoặc dung sai tăng hoặc giảm theo tỷ lệ phần trăm nhất định do các bên thỏa thuận, địa điểm xác định số lượng hàng hóa, cách xác định trọng lượng. Tương tự với điều khoản về tên hàng thì điều khoản về số lượng cũng do bên đặt gia công yêu cầu. Trở lại ví dụ trên bên đặt gia công 10.000 mẫu thùng mì. 2.6.2 Điều khoản phẩm chất Cách soạn thảo điều khoản phẩm chất của hàng hóa dựa vào mẫu hàng áp dụng cho những mặt hàng có quy cách phẩm chất ít biến động bởi môi trường, khó tiêu chuẩn hóa, khó mô tả như đồ may mặc, các loại hạt, quặng,… Cách ghi trong hợp đồng: hàng có phẩm chất như mẫu thỏa thuận, hàng có phẩm chất tương tự như mẫu, hàng có phẩm chất giống hệt như mẫu. Cách lấy mẫu: - Nếu mẫu do người bán cung cấp: hai bên tiến hành ký tên, đóng dấu vào ba mẫu: một mẫu giao cho người mua (để làm căn cứ xác định khi nhận hàng), một giao cho bên bán (làm căn cứ khi giao hàng) và một giao cho bên thứ ba được hai bên lựa chọn (dùng cho trường hợp có tranh chấp cần phân xử). GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 25 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa - Nếu mẫu do người mua cung cấp: thì người bán sẽ tổ chức sản xuất thử và chuyển cho bên mua kiểm tra xác nhận, nếu đạt yêu cầu thì mẫu sẽ được phân chia như trên.30 2.6.3 Điều khoản thời gian sản xuất và giao sản phẩm Thời gian sản xuất và giao sản phẩm gia công do các bên tự thỏa thuận với nhau và được ghi nhận trong hợp đồng gia công. Trong thời gian quá trình sản xuất bên đặt gia công có thể kiểm tra và yêu cầu bên nhận gia công sản xuất theo đúng mẫu sản phẩm đã thỏa thuận bắt đầu từ ngày đưa nguyên liệu vào sản xuất (nếu cần). Bên nhận gia công phải giao sản phẩm và bên đặt gia công phải nhận sản phẩm theo đúng thời hạn và tại địa điểm thỏa thuận.31 2.6.4 Điều khoản giá cả Đây là điều khoản không thể thiếu trong hợp đồng gia công hàng hóa, nội dung của điều khoản này cần đảm bảo các điều kiện sau: - Giá cả phải thể hiện bằng tiền, loại tiền dùng để tính giá hàng hóa do hai bên thỏa thuận cụ thể trong hợp đồng. - Trong điều khoản này cần phải bảo lưu giá nhằm hạn chế sự thiệt thòi cho bên đặt gia công hoặc bên nhận gia công khi giá cả biến động trên thị trường quốc tế theo từng thời điểm. Giá cả hàng hóa là một đều cơ bản của hợp đồng gia công hàng hóa quốc tế nên cần phải được quy định cụ thể. Điều khoản giá cả thường bao gồm các nội dung: đồng tiền tính giá; đơn giá; phương thức quy định giá (cần quy định rõ giá áp dụng trong hợp đồng là loại giá nào, giá cố định hay giá quy định sau); điều kiện giao hàng; giảm giá (nếu có). 2.6.5 Điều khoản hiệu lực của hợp đồng Hiệu lực của hợp đồng gia công hàng hóa thường do các bên thỏa thuận và ấn định một thời gian nhất định. Thông thường thì hiệu lực của hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết.32 30 Soạn điều khoản chất lượng dựa vào mẫu hàng, trang web: http://thuongmaiwto.com/vi/trang-chinh/Soanhop-dong/Soan-dieu-khoan-chat-luong-dua-vao-mau-hang-258/, [Truy cập ngày 12/10/2014]. 31 Điều 554 Bộ luật Dân sự năm 2005. 32 Điều 405 Bộ luật Dân sự năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 26 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 2.6.6 Thanh lý nguyên vật liệu Theo Điều 558 Bộ luật Dân sự năm 2005 “khi hợp đồng gia công chấm dứt, bên nhận gia công phải hoàn trả nguyên vật liệu còn lại cho bên đặt gia công, trừ trường hợp có thỏa thuận khác”. 2.6.7 Tranh chấp và giải quyết tranh chấp Trong quá trình thực hiện hợp đồng gia công hàng hóa đôi khi xảy ra tranh chấp giữa các bên do một trong các bên không thực hiện hay thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình. Giải quyết tranh chấp là việc điều chỉnh các bất đồng, các xung đột giữa các bên dựa trên những căn cứ và phương thức khác nhau do các bên lựa chọn. Các bên cần lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp thuận tiện nhất, nhanh chóng và ít tốn kém nhất cho các bên. Trước khi ký kết hợp đồng các bên cần phải nghĩ đến điều này và phải lựa chọn một trong các hình thức giải quyết tranh chấp để đưa vào điều khoản của hợp đồng. Thông thường, trong quá trình đàm phán ký kết hợp đồng, thỏa thuận về việc lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp dễ dàng đạt được hơn là sau khi tranh chấp đã phát sinh. Theo Điều 317 Luật Thương mại năm 2005, khi phát sinh tranh chấp trong quá trình thực hiện hợp đồng, các bên thường lựa chọn các phương thức giải quyết sau: - Thương lượng giữa các bên: đây là phương thức giải quyết tranh chấp thông qua việc các bên tranh chấp cùng nhau bàn bạc, tự dàn xếp, tháo gỡ những bất đồng phát sinh để loại bỏ tranh chấp mà không cần có sự trợ giúp hay phán quyết của bất kỳ bên thứ ba nào. Thương lượng có thể tiến hành trực tiếp bằng cách hai bên gặp nhau để thỏa thuận, bàn bạc, hoặc một bên gửi đơn khiếu nại cho bên kia và bên kia trả lời đơn khiếu nại. Như vậy, ưu điểm cơ bản của phương thức giải quyết tranh chấp bằng thương lượng mà các bên thường lựa chọn là sự thuận tiện, đơn giản, nhanh chóng, linh hoạt, hiệu quả và ít tốn kém đặc biệt là uy tín cũng như bí mật kinh doanh của các bên tranh chấp được bảo vệ. Tuy nhiên, giải quyết tranh chấp bằng thương lượng lại hoàn toàn lại phụ thuộc vào sự tự nguyện và thiện chí của các bên, không GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 27 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa được bảo đảm bằng cơ chế pháp lý mang tính bắt buộc, do đó trong nhiều trường hợp quá trình thương lượng kéo dài, ảnh hưởng đến thời hiệu khởi kiện.33 - Hòa giải giữa các bên: phương thức giải quyết tranh chấp với sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục các bên tranh chấp tìm kiếm các giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp đã phát sinh. Thỏa thuận hòa giải luôn mang tính chất tự nguyện, quyết định hòa giải không có hiệu lực pháp lý bắt buộc với các bên và việc thực hiện quyết định hòa giải phải phụ thuộc hoàn toàn vào ý chí của các bên, song điểm khác biệt cơ bản giữa giải quyết tranh chấp bằng hòa giải và giải quyết tranh chấp bằng thương lượng là trong hòa giải luôn có sự xuất hiện của người thứ ba (do các bên tranh chấp lựa chọn) tham gia vào quá trình giải quyết tranh chấp, còn thương lượng chỉ là sự tự nguyện giải quyết tranh chấp giữa các bên mà không có sự xuất hiện của người thứ ba. - Giải quyết tranh chấp theo thủ tục trọng tài: là phương thức giải quyết tranh chấp phát sinh trong hoạt động thương mại được tiến hành theo trình tự, thủ tục do các bên thỏa thuận hoặc theo quy định của pháp luật. Việc giải quyết tranh chấp được tiến hành bởi Hội đồng trọng tài thuộc một trung tâm trọng tài nhất định hoặc bởi Hội đồng trọng tài do các bên thành lập, tùy thuộc vào quyền lựa chọn của các bên. Thủ tục giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài thương mại ở Việt Nam và thủ tục Công nhận và cho thi hành quyết định, bản án của trọng tài nước ngoài tại Việt Nam được quy định chi tiết trong Luật Trọng tài Thương mại năm 2010, Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2004 sửa đổi bổ sung năm 2011. - Giải quyết tranh chấp theo thủ tục tư pháp tại tòa án: là hình thức giải quyết thông qua hoạt động tài phán của cơ quan nhà nước, nhân danh quyền lực nhà nước để đưa ra phán quyết buộc các bên có nghĩa vụ phải thi hành kể cả bằng sức mạnh cưỡng chế. Do đó, các bên thường tìm đến sự trợ giúp của Tòa án như một giải pháp cuối cùng, để bảo vệ quyền và lợi ý hợp pháp của mình khi thất bại trong sử dụng cơ chế thương lượng hoặc hòa giải giữa các bên và không muốn giải quyết tranh chấp của họ bằng con đường trọng tài. Ở Việt Nam, thủ tục giải quyết tranh chấp bằng phương thức tòa án được quy định khá chi tiết trong Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2004 sửa đổi bổ sung năm 2011. 33 Lê Hoàng Oanh, Bình luận các vấn đề mới của luật thương mại trong điều kiện hội nhập, NXB Tư pháp,Hà Nội, 2007, Tr 311. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 28 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 2.7 Quyền và nghĩa vụ của các bên 2.7.1 Quyền và nghĩa vụ của bên đặt gia công Thứ nhất, giao một phần hoặc toàn bộ nguyên liệu, vật liệu gia công theo đúng hợp đồng gia công hoặc giao tiền để mua vật liệu theo số lượng, chất lượng và mức giá thỏa thuận. Thứ hai, nhận lại toàn bộ sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị cho thuê hoặc cho mượn, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư, phế liệu sau khi thanh lý hợp đồng gia công trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác. Thứ ba, bán, tiêu hủy, biếu tặng tại chỗ sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị cho thuê hoặc cho mượn, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư dư thừa, phế phẩm, phế liệu theo thỏa thuận của các bên trong hợp đồng và phù hợp với quy định của pháp luật. Thứ tư, cử người đại diện để kiểm tra, giám sát việc gia công tại nơi nhận gia công, cử chuyên gia để hướng dẫn kỹ thuật sản xuất và kiểm tra chất lượng sản phẩm gia công theo thỏa thuận trong hợp đồng gia công. Thứ năm, chịu trách nhiệm đối với tính hợp pháp về quyền sở hữu trí tuệ của hàng hóa gia công, nguyên liệu, vật liệu, máy móc, thiết bị dùng để gia công chuyển cho bên nhận gia công. Đây là một điều khoản mới được quy định trong luật Thương mại năm 2005.34 Theo Điều 184 Luật Thương mại năm 2005 có quy định: “Việc chuyển giao công nghệ trong gia công với tổ chức, cá nhân nước ngoài được thực hiện theo thỏa thuận trong hợp đồng gia công và phải phù hợp với các quy định của pháp luật Việt Nam về chuyển giao công nghệ. Nghị định số 187/2013/ NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013 còn nhấn mạnh nghĩa vụ của bên đặt gia công đối với quyền sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, tên gọi xuất xứ hàng hóa. Điều 184 Luật Thương mại năm 2005 đã bổ sung thêm một số cụm từ mới so với Điều 135 Luật Thương mại năm 1997 các cụm từ đó là: “tổ chức, cá nhân”, “và phải”, “về chuyển giao công nghệ”.35 Việc bổ sung thêm các cụm từ mới này góp phần xác định được cụ thể đối tượng, phạm vi, góp phần làm rõ, dễ hiểu hơn quy phạm pháp luật đồng thời, tạo điều kiện thuận lợi cho các bên dễ dàng áp dụng khi tham gia giao kết hợp đồng. 34 Đinh Thị Mai Phương-Nguyễn Văn Cương-Chu Thị Hoa-Lê Thị Hoàn Thanh-Phan Công Thành, Sđd, Tr. 313. 35 Đinh Thị Mai Phương-Nguyễn Văn Cương-Chu Thị Hoa-Lê Thị Hoàn Thanh-Phan Công Thành, Sđd, Tr. 319. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 29 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Trong trường hợp đặt gia công hàng hóa ở nước ngoài, thương nhân có các quyền và nghĩa vụ cơ bản sau: Được tạm nhập khẩu máy móc, thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư hoặc chuyển khẩu máy móc, thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư từ nước thứ ba cho bên nhận gia công để thực hiện hợp đồng gia công. Được tái nhập khẩu sản phẩm đã gia công; khi kết thúc hợp đồng gia công, thương nhân được tái nhập khẩu máy móc, thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư dư thừa. Được bán sản phẩm gia công và máy móc thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư đã xuất khẩu để thực hiện hợp đồng gia công tại thị trường nước nhận gia công hoặc thị trường khác và phải nộp thuế theo quy định pháp luật hiện hành. Được miễn thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu đối với máy móc, thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư, tạm xuất khẩu, thương nhân phải nộp thuế xuất khẩu theo quy định pháp luật hiện hành. Được cử chuyên gia, công nhân kỹ thuật ra nước ngoài để kiểm tra, nghiệm thu sản phẩm gia công. 36 2.7.2 Quyền và nghĩa vụ của bên nhận gia công Đối với bên nhận gia công, Luật Thương mại năm 2005 đã bổ sung quy định về quyền và nghĩa vụ, cụ thể như sau: Một là, cung ứng một phần hoặc toàn bộ nguyên liệu, vật liệu để gia công theo thỏa thuận với bên đặt gia công về số lượng, chất lượng, tiêu chuẩn kỹ thuật và giá. Trong trường hợp nhận gia công cho tổ chức, cá nhân nước ngoài, bên nhận gia công có trách nhiệm nộp thuế xuất khẩu theo quy định của pháp luật thuế xuất khẩu, thuế nhập khẩu đối với phần nguyên phụ liệu, vật tư mua trong nước. Hai là, nhận thù lao gia công và các chi phí hợp lý khác. Bên nhận gia công có thể nhận thù lao bằng tiền hoặc các sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị dùng để gia công. “Bên nhận gia công có thể nhận thù lao gia công bằng tiền hoặc bằng 36 Điều 38 Nghị định số 187/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013, Quy định chi tiết thi hành Luật thương mại về hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và quá cảnh hàng hóa với nước ngoài. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 30 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị dùng để gia công. Trường hợp gia công hàng hóa cho tổ chức, cá nhân nước ngoài, nếu bên nhận gia công nhận thù lao gia công bằng sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị dùng để gia công thì phải tuân thủ các quy định về nhập khẩu đối với sản phẩm, máy móc, thiết bị đó”.37 Điều 183 Luật Thương mại năm 2005 đây là một trong những điều khoản mới mà Luật Thương mại năm 1997 chưa có quy định.38 Ba là, trường hợp bên nhận gia công hàng hóa cho tổ chức, cá nhân nước ngoài nhận thù lao gia công bằng sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị dùng để gia công thì phải tuân thủ các quy định về nhập khẩu đối với sản phẩm, máy móc, thiết bị đó.39 Bốn là, trường hợp nhận gia công cho tổ chức, cá nhân nước ngoài, bên nhận gia công được miễn thuế nhập khẩu đối với máy móc, thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư tạm nhập khẩu theo định mức để thực hiện hợp đồng gia công theo quy định của pháp luật về thuế. Năm là, chịu trách nhiệm về tính hợp pháp của hoạt động gia công hàng hóa trong trường hợp hàng hóa gia công thuộc diện cấm kinh doanh, cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu. * Đối với gia công hàng hóa có yếu tố nước ngoài: Đối với hợp đồng gia công cho thương nhân nước ngoài, Luật Thương mại năm 2005 và Nghị định số 187/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013 đã đưa ra những điểm mới cơ bản so với Luật Thương mại năm 1997 và Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Thương mại năm 1997 trước đây. Cụ thể là, bên nhận gia công được xuất khẩu tại chỗ sản phẩm gia công, máy móc, thiết bị thuê hoặc mướn nguyên liệu, phụ liệu, vật tư dư thừa, phế phẩm, phế liệu theo ủy quyền của bên đặt gia công; được miễn thuế nhập khẩu đối với máy móc, thiết bị, nguyên liệu, phụ liệu, vật tư tạm nhập khẩu theo định mức để thực hiện hợp đồng gia công; được miễn thuế xuất khẩu đối với sản phẩm gia công; được nhận tiền thanh toán của bên đặt gia công bằng sản phẩm gia công, trừ sản phẩm thuộc Danh mục hàng hóa cấm nhập khẩu, tạm ngưng nhập khẩu. Đối với sản phẩm thuộc Danh mục hàng hóa 37 Điều 183, Luật Thương mại năm 2005. Đinh Thị Mai Phương-Nguyễn Văn Cương-Chu Thị Hoa-Lê Thị Hoàn Thanh-Phan Công Thành, Sđd, 2005, Tr. 316. 39 Điều 183, Luật Thương mại năm 2005. 38 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 31 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa nhập khẩu có giấy phép, bên nhận gia công phải được Bộ Công thương ủy quyền cấp phép. 40 Ngoài các quyền nêu trên, bên nhận gia công cho nước ngoài còn được thuê thương nhân khác gia công thay mình và được quyền gia công chuyển tiếp. Theo đó, sản phẩm gia công của hợp đồng gia công này được sử dụng làm nguyên liệu gia công cho hợp đồng gia công khác tại Việt Nam hay sản phẩm gia công của hợp đồng gia công công đoạn trước khi được giao cho thương nhân theo chỉ định của bên đặt gia công cho hợp đồng gia công công đoạn tiếp theo. Ngoài ra, thương nhân còn được đặt gia công ở nước ngoài các loại hàng hóa đã được phép lưu thông trên thị trường Việt Nam để kinh doanh theo quy định của pháp luật. 2.8 Trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng gia công 2.8.1 Khái quát về vi phạm hợp đồng gia công Trong pháp luật hiện hành, tồn tại khái niệm “vi phạm hợp đồng”. Theo Luật Thương mại năm 2005, “Vi phạm hợp đồng là việc một bên không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thỏa thuận giữa các bên hoăc theo quy định của Luật này” (Khoản 12, Điều 3 Luật Thương mại năm 2005). Với quy định này, “vi phạm” được hiểu là “không thực hiện”, “thực hiện không đầy đủ”, “thực hiện không đúng”. Theo Điều 302 Bộ luật Dân sự năm 2005 cũng theo hướng dẫn của Luật Thương mại năm 2005 liên quan đến thuật ngữ sử dụng. Điều này có tiêu đề “Trách nhiệm dân sự do vi phạm nghĩa vụ dân sự”, trong nội dung Điều này, có đề cập đến “không thực hiện” hoặc “thực hiện không đúng”.41 Từ những phân tích như trên ta có thể đưa ra khái niêm vi phạm hợp đồng gia công trong thương mại như sau: “Vi phạm hợp đồng gia công trong thương mại là việc một bên không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thỏa thuận của các bên”. 40 Xem Thông tư 13/2014/TT-BTC Quy định chi tiết thi hành một số điều của Nghị định 187/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại về mua bán hàng hóa quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và hóa cảnh hàng hóa với nước ngoài. 41 Đỗ Văn Đại, Các biện pháp xử lý việc không thực hiện đúng hợp đồng trong pháp luật Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2010, Tr. 29-30. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 32 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Để đưa ra kết luận một bên có vi phạm hợp đồng gia công hàng hóa hay không ta cần xem xét ở một số phương diện như sau42: Thứ nhất, có hành vi không thực hiện, thực hiện không đầy đủ hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ theo thỏa thuận giữa các bên hay không. Nói cách khác là hành vi vi phạm hợp đồng. Thứ hai, thiệt hại xảy ra đối với bên bị vi phạm. Thứ ba, thiệt hại mà bên bị vi phạm phải gánh chịu có nguyên nhân trực tiếp là hành vi trái pháp luật của bên vi phạm hợp đồng. Sau khi đã biết được nguyên nhân dẫn đến hành vi vi phạm hợp đồng thì sẽ có hình thức chế tài phù hợp với từng hành vi cụ thể. Như vậy, chế tài là gì ? “Chế tài là một phần của quy phạm pháp luật, chỉ ra các biện pháp mang tính chất trừng phạt mà các bên chủ thể có thẩm quyền áp dụng quy phạm có thể áp dụng với các chủ thể vi phạm pháp luật, không thực hiện đúng mệnh lệnh đã được nêu trong phần quy định của quy phạm pháp luât”.43 2.8.2 Các trách nhiệm pháp lý khi vi phạm hợp đồng gia công Trong Luật Thương mại năm 2005 có các loại chế tài được áp dụng khi vi phạm trong thương mại nói chung được quy định trong Điều 292, Luật Thương mại năm 2005 bao gồm: Buộc thực hiện đúng hợp đồng; Phạt vi phạm; Buộc bồi thường thiệt hại; Tạm ngừng thực hiện hợp đồng; Đình chỉ thực hiện hợp đồng; Hủy bỏ hợp đồng; Các biện pháp khác do các bên thỏa thuận; 2.8.2.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng Dựa trên cơ sở Điều 297, Luật Thương mại năm 2005 nếu bên có nghĩa vụ không thực hiện đúng với nghĩa vụ đã được thỏa thuận được ký kết trong hợp đồng như: (giao một hàng hóa không đúng hợp đồng, thực hiện một công việc hay không thực hiện một công việc hay thanh toán tiền chậm cho bên kia…) thì bên có quyền được yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực hiện đúng như thỏa thuận trong hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và bên có nghĩa vụ phải chịu các chi phí phát sinh. 42 Điều 303 Luật Thương mại năm 2005. Trường Đại học Luật Hà Nội – Lê Minh Tâm, Giáo trình Lý luận Nhà nước và Pháp luật, NXB Tư pháp, năm 2005, Tr. 391. 43 GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 33 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Như vậy, nếu bên có nghĩa vụ gây ra thiệt hại cho bên có quyền thì phải bồi thường cả phần thiệt hại sau khi đã thanh toán giá trị hàng hóa cho bên có quyền. Khi bồi thường các bên có thể thỏa thuận áp dụng theo giá thị trường của hàng hóa khi vi phạm. Sau khi định nghĩa biện pháp buộc thực hiện đúng hợp đồng ở Khoản 1, Điều 297 Luật Thương mại năm 2005 thì Khoản 2 cùng điều luật này cũng quy định: “Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ không đúng hợp đồng thì phải giao đủ hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ theo đúng thỏa tuận trong hợp đồng. Trường hợp bên vi phạm giao hàng hóa, cung ứng dịch vụ kém chất lượng thì phải loại trừ khuyết tật của hàng hóa, thiếu sót của dịch vụ hoặc giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo đúng hợp đồng”. Quy định này áp dụng cho nghĩa vụ giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ không đúng hợp đồng nên có phạm vi rất rộng. 2.8.2.2 Phạt vi phạm Theo Điều 300, Luật Thương mại năm 2005 là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thỏa thuận, trừ các trương hợp miễn trách nhiệm được quy định ở Điều 294 Luật Thương mại năm 2005. Mức phạt vi phạm do các bên thỏa thuận, nhưng tổng mức phạt không vượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, trừ trường hợp quy định tại Điều 266 của Luật Thương mại năm 2005. Theo Khoản 1, Điều 422 Bộ luật Dân sự năm 2005 “Phạt vi phạm là sự thỏa thuận giữa các bên trong hợp đồng, theo đó bên vi phạm nghĩa vụ phải nộp một khoản tiền cho bên bị vi phạm”. Qua hai khái niệm nêu như trên, khi phân tích vào câu chữ có thể thấy phạt vi phạm là “sự thỏa thuận” giữa hai bên, điều khoản này đưa ra phần nghĩa vụ mà bên còn lại phải thực hiện khi vi phạm hợp đồng. Qua đó, theo Luật Thương mại thì phạt vi phạm được đề cập đến khi “bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng”. Như vậy, khi so sánh hai khái niệm trên thì khi hai bên tham gia ký kết hợp đồng, có thỏa thuận về điều khoản phạt vi phạm trong hợp đồng, vậy giai đoạn thỏa thuận mức phạt vi phạm này gọi là gì? Theo như câu chữ của Luật Thương mại năm 2005 thì bên vi phạm có yêu cầu thì đó mới gọi GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 34 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa là “phạt vi phạm”. Như vậy, giai đoạn nay có phải gọi là “thỏa thuận phạt vi phạm”. Mặc dù, các khái niệm có sự không đồng nhất với nhau nhưng có thể hiểu chế tài phạt vi phạm theo nghĩa sau: chế tài phạt vi phạm là một chế tài gây bất lợi cho người có hành vi vi phạm, được thỏa thuận cụ thể giữa các bên về một mức phạt nhất định khi có hành vi vi phạm mà các bên dù có lỗi hay không có lỗi vẫn chịu hậu quả của bất lợi này.44 2.8.2.3 Bồi thường thiệt hại Theo Điều 302, Luật Thương mại năm 2005 bồi thường thiệt hại áp dụng khi có tổn thất do vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm. Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm phải được hưởng nếu không có hành vi vi phạm. Căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại theo quy định Điều 303, Luật Thương mại năm 2005. 2.8.2.4 Tạm ngừng, đình chỉ và hủy bỏ hợp đồng - Tạm ngừng thực hiện hợp đồng trong kinh doanh, thương mại: là việc một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng kinh doanh, thương mại. Việc một bên không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau: xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thỏa thuận là điều kiện để tạm ngưng thực hiện hợp đồng; một bên vi phạm nghĩa vụ cơ bản của hợp đồng. Khi hợp đồng trong kinh doanh, thương mại bị tạm ngừng thực hiện thì hợp đồng vẫn còn hiệu lực và bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại.45 - Đình chỉ thực hiện hợp đồng trong kinh doanh, thương mại theo Điều 310, Điều 311 Luật Thương mại năm 2005: là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng trong kinh doanh, thương mại. Trong các trường hợp sau đây: xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thỏa thuận là điều kiện để đình chỉ hợp đồng; một bên vi phạm nghĩa vụ cơ bản của hợp đồng. Khi hợp đồng trong kinh doanh, thương mại bị đình chỉ thực hiện thì hợp đồng chấm dứt hiệu lực từ thời điểm một bên nhận được thông báo đình chỉ. Các bên không phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ hợp đồng. 44 45 Lê Trung Thảo, Tài liệu nghiên cứu pháp luật thương mại, NXB Thời Đại, 2009, Tr. 278-302. Điều 308, Điều 309, Luật Thương mại năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 35 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Bên đã thực hiện nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên kia thanh toán hoặc thực hiện nghĩa vụ đối ứng và bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại. - Theo Điều 312, Luật Thương mại năm 2005 huỷ bỏ hợp đồng trong kinh doanh, thương mại: là sự kiện pháp lý mà hậu quả của nó làm cho nội dung hợp đồng bị hủy bỏ không có hiệu lực từ thời điểm giao kết. Huỷ bỏ hợp đồng có thể là hủy bỏ một phần hợp đồng hoặc toàn bộ hợp đồng. Hủy bỏ một phần hợp đồng là việc bãi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, các phần còn lại trong hợp đồng vẫn còn hiệu lực. Hủy bỏ toàn bộ hợp đồng là việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực hiện tất cả các nghĩa vụ hợp đồng đối với toàn bộ hợp đồng. Khi một hợp đồng trong kinh doanh, thương mại bị huỷ bỏ toàn bộ, hợp đồng được coi là không có hiệu lực từ thời điểm giao kết. Các bên không phải tiếp tục thực hiện các nghĩa vụ đã thoả thuận trong hợp đồng, trừ thỏa thuận về các quyền và nghĩa vụ sau khi huỷ bỏ hợp đồng và về giải quyết tranh chấp. Các bên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phần nghĩa vụ của mình theo hợp đồng; nếu các bên đều có nghĩa vụ hoàn trả thì nghĩa vụ của họ phải được thực hiện đồng thời; trường hợp không thể hoàn trả bằng chính lợi ích đã nhận thì bên có nghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền. 2.9 Các trường hợp được miễn trách nhiệm do vi phạm hợp đồng gia công Mặc dù có việc không thực hiện đúng hợp đồng gia công, bên không thực hiện đúng nghĩa vụ hợp đồng có thể không phải chịu trách nhiệm theo quy định của pháp luật. Trong phần này người viết sẽ làm rõ những trường hợp nào pháp luật cho phép bên không thực hiện đúng nghĩa vụ vẫn được miễn trách nhiệm và bên này được miễn trách nhiệm gì. Theo Khoản 1, Điều 294 Luật Thương mại năm 2005 có quy định: “Bên vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong các trường hợp sau đây: a) Xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đã thỏa thuận ; b) Xảy ra sự kiện bất khả kháng; c) Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia; d) Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng”. 2.9.1 Miễn trách nhiệm mà các bên đã thoả thuận Pháp luật thương mại đề cao tính tự do trong hợp đồng. Do vậy, các bên được quyền tự thỏa thuận các trường hợp miễn trách nhiệm khi giao kết hợp đồng thương mại. Được ghi nhận trong (Điểm a, Khoản 1, Điều 294 Luật Thương mại GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 36 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa năm 2005). Thỏa thuận giữa các bên về trường hợp miễn trách nhiệm phải tồn tại trước khi xảy ra vi phạm và có hiệu lực đến thời điểm bên bị vi phạm áp dụng chế tài. Khi hợp đồng được giao kết bằng văn bản, thì thỏa thuận miễn trách nhiệm được ghi nhận trong nội dung hợp đồng hoặc trong phụ lục hợp đồng. Nhưng kể cả khi hợp đồng đã ký kết các bên vẫn có thể thỏa thuận bằng lời nói hoặc hành vi cụ thể hoặc sửa đổi, bổ sung vào hợp đồng các trường hợp miễn trách nhiệm. Khi hợp đồng được giao kết bằng lời nói hoặc hành vi cụ thể thì thỏa thuận miễn trách nhiệm cũng có thể được thể hiện bằng lời nói hoặc hành vi cụ thể. Tuy nhiên, việc chứng minh sự tồn tại một thỏa thuận không bằng văn bản sẽ gặp những khó khăn nhất định. Thực tiễn trong giao kết hợp đồng thương mại nói chung và hợp đồng gia công nói riêng cho thấy ít khi các bên chấp nhận việc thỏa thuận trực tiếp và rõ ràng về các trường hợp miễn trách nhiệm, vì có thể bên vi phạm sẽ dựa vào điều này để không tuân thủ hợp đồng. Do đó, các bên có thể thỏa thuận gián tiếp miễn trách nhiệm ở một chừng mực nhất định. 2.9.2 Xảy ra sự kiện bất khả kháng Theo quy định của pháp luật thương mại, bên vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng (Điểm b, Khoản 1, Điều 294 Luật Thương mại năm 2005). Điều này có nghĩa là dù hợp đồng có quy định hay không thì khi xảy ra sự kiện bất khả kháng dẫn đến việc vi phạm hợp đồng, bên vi phạm vẫn được miễn trách nhiệm. “Sự kiện bất khả kháng là sự kiện khách quan không thể lường trước được và không thể khắc phụ được mặc dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép”.46 Theo đó, để xem là một sự kiện bất khả kháng thì cần phải thỏa mãn các nội dung sau: - Thứ nhất, là sự kiện khách quan xảy ra sau khi ký hợp đồng. Tức là sự kiện nằm ngoài phạm vi kiểm soát của bên vi phạm hợp đồng như các hiện tượng tự nhiên: bão, lụt, sóng thần… các sự kiện chính trị, xã hội: đình công, bạo loạn, chiến tranh…, ngoài ra còn có các trường hợp như hỏa hoạn phát sinh từ khu vực bên ngoài lan sang và thiêu rụi nhà máy… 46 Khoản 1, Điều 161 Bộ luật Dân sự năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 37 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa - Thứ hai, là sự kiện xảy ra không thể dự đoán trước được. Năng lực đánh giá xem xét một sự kiện có xảy ra hay không được xét từ vị trí của một thương nhân bình thường chứ không phải một chuyên gia chuyên sâu. Ví dụ khu vực nhà máy của bên vi phạm thường xuyên có bão vào mùa mưa nhưng do tính bất ngờ và khó kiểm soát của bão nên việc dự đoán bão có xảy ra hay không đối với một thương nhân là không thể lường trước được (chiến tranh, bạo loạn, đình công… hay các thảm họa thiên nhiên khác) - Thứ ba, là sự kiện xảy ra mà hậu quả để lại không thể khắc phục được dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép, là sự kiện xảy ra mà chúng ta không thể tránh được về mặt hậu quả. Tức là sau khi bên vi phạm đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết những vẫn không khắc phục được hậu quả thì mới đáp ứng điều kiện này. Tuy nhiên, nếu như bên vi phạm không thực hiện các biện pháp cần thiết để khắc phục hậu quả nhưng chứng minh được rằng dù có hành động vẫn không thể khắc phục được hậu quả thì xem như đã thỏa mãn điều kiện này. Để được áp dụng miễn trừ do sự kiện bất khả kháng thì bên có hành vi vi phạm phải chứng minh được sự cố dẫn đến vi phạm hợp đồng thỏa mãn ba điều kiện nêu trên. Khi xảy ra trường hợp bất khả kháng, các bên có thể thoả thuận kéo dài thời hạn thực hiện nghĩa vụ hợp đồng; trừ các hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ có thời hạn cố định về giao hàng hoặc hoàn thành dịch vụ. Nếu các bên không có thoả thuận hoặc không thỏa thuận được thì thời hạn thực hiện nghĩa vụ hợp đồng được tính thêm một thời gian bằng thời gian xảy ra trường hợp bất khả kháng cộng với thời gian hợp lý để khắc phục hậu quả, nhưng không được kéo dài quá các thời hạn sau đây: - Năm tháng đối với hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thỏa thuận không quá mười hai tháng, kể từ khi giao kết hợp đồng. - Tám tháng đối với hàng hóa, dịch vụ mà thời hạn giao hàng, cung ứng dịch vụ được thỏa thuận trên mười hai tháng, kể từ khi giao kết hợp đồng.47 Tuy nhiên, nếu sự kiện bất khả kháng kéo dài quá thời hạn nêu trên thì các bên có quyền từ chối thực hiện hợp đồng và không bên nào có quyền yêu cầu bên kia bồi thường thiệt hại. Bên từ chối thực hiện hợp đồng phải thông báo cho bên kia 47 Khoản 1, Điều 296 Luật Thương mại năm 2005. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 38 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa biết trước khi bên kia bắt đầu thực hiện các nghĩa vụ hợp đồng trong thời hạn mười ngày. 2.9.3 Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia Căn cứ miễn trách nhiệm trong trường hợp này phải do lỗi của bên bị vi phạm (Điểm c, Khoản 1, Điều 294 Luật Thương mại năm 2005). Lỗi này có thể là hành động hoặc không hành động của bên bị vi phạm. Ngoài ra, cũng có thể là một hành vi vi phạm hợp đồng của bên bị vi phạm, tức là cả hai bên đều có hành vi vi phạm hợp đồng. Ví dụ: Công ty A kí kết với công ty B hợp đồng gia công 100 tấn than tổ ong. Theo đó, công ty A phải thanh toán đúng hạn khoản tiền bằng 30% giá trị hợp đồng để công ty B mua nguyên vật liệu sản xuất. Tuy nhiên, công ty A đã không thanh toán đúng hạn dẫn đến việc đình trệ sản xuất khiến cho việc giao hàng của công ty B bị chậm trễ. Trong trường hợp này, nếu như trong hợp đồng không có thỏa thuận khác về việc chậm thanh toán và việc chậm thanh toán của công ty A không phải do bất khả kháng hoặc do quyết định của cơ quan có thẩm quyền thì xem như công ty A đã có lỗi khiến cho công ty B không thể thực hiện đúng hợp đồng nên công ty B được miễn trách nhiệm. 2.9.4 Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng Miễn trách nhiệm chỉ được áp dụng khi hành vi vi phạm do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng (Điểm d, Khoản 1, Điều 294 Luật Thương mại năm 2005). Nếu như các bên đã biết về việc thực hiện quyết định của cơ quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền có thể dẫn đến vi phạm hợp đồng mà vẫn đồng ý giao kết hợp đồng thì không được áp dụng miễn trách nhiệm. Quyết định của cơ quan nhà nước phải làm phát sinh nghĩa vụ của bên vi phạm, tức là phải thực hiện hoặc không thực hiện một hành vi nào đó dẫn đến hành vi vi phạm hợp đồng. Ví dụ: Công ty M có ký hợp đồng gia công sản phẩm gia cầm với nhà phân phối K. Tuy nhiên, cơ sở sản xuất của công ty M bị tuyên bố thuộc vùng dịch bệnh. Theo quyết GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 39 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa định của y ban nhân dân cấp Tỉnh, công ty M phải hủy toàn bộ cơ sở sản xuất để tránh lây nhiễm dịch bệnh cho khu vực xung quanh. Thực hiện quyết định này khiến công ty M không thể cung cấp trứng gà cho nhà phân phối K theo hợp đồng đã giao kết. Trong trường hợp này công ty M được miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm của mình. Như vậy, để được áp dụng miễn trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng, bên vi phạm có nghĩa vụ chứng minh và phải thông báo ngay bằng văn bản cho bên kia về trường hợp được miễn trách nhiệm và những hậu quả có thể xảy ra trong một thời gian hợp lý. Khi trường hợp miễn trách nhiệm chấm dứt, bên vi phạm hợp đồng phải thông báo ngay cho bên kia biết; nếu bên vi phạm không thông báo hoặc thông báo không kịp thời cho bên kia thì phải bồi thường thiệt hại (Khoản 2, Điều 294 Luật Thương mại năm 2005). GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 40 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG VIỆC KÝ KẾT, THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA HIỆN NAY VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN 3.1 Đánh giá chung về cơ hội và thách thức 3.1.1 Cơ hội Thứ nhất, hiện nay, Việt Nam đã là thành viên của tổ chức Thương mại thế giới (WTO) nên hoạt động thương mại sẽ phát triển mạnh mẽ trong đó có hoạt động gia công hàng hóa sẽ được hưởng các ưu đãi về thuế, thị trường được mở rộng. Thứ hai, khi là thành viên của tổ chức Thương mại thế giới (WTO), hàng hóa của Việt Nam sẽ được đối xử bình đẳng với các nước khác, chính vì vậy hàng hóa gia công của Việt Nam sẽ tránh bị xử ép trong các vụ kiện bán phá giá. Thứ ba, nguồn lao động Việt Nam có giá cạnh tranh hơn so với các nước khác. Từ trước đến nay, giá nhân công luôn thấp là lợi thế của nước ta cho các doanh nghiệp gia công hàng hóa. Là một nước có dân số trẻ và phần lớn đang trong độ tuổi lao động đây là điều kiện thuận lợi để phát triển hoạt động gia công hàng hóa. Thứ tư, hành lang pháp lý của Việt Nam đang ngày càng được hoàn thiện để thích nghi với tình hình mới, tạo điều kiện thuận tiện cho các doanh nghiệp, đặc biệt trong thủ tục Hải quan và hành chính. 3.1.2 Thách thức Bên cạnh những cơ hội mà môi trường khách quan mang lại thì vẫn còn những thách thức trong hoạt động gia công hàng hóa. Thứ nhất, nguồn nguyên liệu vẫn phụ thuộc vào nước ngoài, các doanh nghiệp chưa chủ động được nguồn cung trong nước. Bên cạnh đó, nguồn cung cấp phụ liệu trong nước chưa đáp ứng được yêu cầu, chất lượng không cao, số lượng nhỏ. Thứ hai, khi thị trường được mở rộng tình hình cạnh tranh ngày càng gay gắt với các nước có ưu thế hơn về trình độ quản lý sản xuất, công nghệ, vốn,… GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 41 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Thứ ba, bởi vì không chủ động được nguồn nguyên phụ liệu nên các doanh nghiệp phải mua từ nước ngoài nên dễ dàng bị các doanh nghiệp nước ngoài nâng giá, gây khó khăn cho quá trình sản xuất thực hiện hợp đồng. Thứ tư, các doanh nghiệp gia công hàng hóa sẽ đối mặt với các nguy cơ trong luật pháp quốc tế là điều không tránh khỏi. Nếu các doanh nghiệp không am hiểu pháp luật và thông lệ quốc tế sẽ gây ra những tổn thất lớn cho doanh nghiệp. 3.2 Thực trạng và hướng hoàn thiện về giao kết hợp đồng 3.2.1 Đề nghị giao kết hợp đồng -Thực trạng hiện nay: Khái niệm về đề nghị giao kết hợp đồng tại Điều 390 khoản 1 còn chung chung, chưa rõ và dễ gây tranh chấp cho các bên tham gia giao kết hợp đồng nói chung và hợp đồng gia công hàng hóa nói riêng trong quá trình đàm phán để giao kết hợp đồng. Điều 390 khoản 1 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định: “Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể”. Vấn đề là ở chỗ sau đó Bộ luật Dân sự năm 2005 không giải thích và cũng không hướng dẫn thế nào là bên đã được xác định cụ thể và thế nào là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng. Cách hành văn trong quy định này gây sự khó hiểu, vì trong thực tế, với các bên tham gia giao kết hợp đồng gia công thì việc gửi đề nghị giao kết hợp đồng (còn gọi là gửi chào hàng cố định hoặc gửi đặt hàng cố định) thường dễ bị nhầm lẫn với gửi báo giá hay gửi lời mời chào hàng (còn gọi là chào hàng tự do). Sự khác nhau giữa một đề nghị về việc giao kết hợp đồng với một báo giá hay hỏi hàng là ở chỗ đề nghị về việc giao kết hợp đồng được gửi đích danh cho một người hoặc một số người và do đó người gửi đề nghị giao kết hợp đồng phải tự ràng buộc mình với những nội dung đã đưa ra trong đề nghị đó, còn báo giá hay hỏi hàng không gửi đích danh cho ai cả, nó mới chỉ là một sự thăm hỏi chung chung và do đó nó không ràng buộc người báo giá hay hỏi hàng. Để giúp các bên hiểu rõ mục đích và bản chất của đề nghị giao kết hợp đồng, khái niệm này cần được viết một cách rõ ràng hơn.48 Hướng hoàn thiện là: nên sửa lại định nghĩa này một cách chính xác, rõ ràng. Cụ thể, nên sửa lại định nghĩa nêu ở Điều 390 khoản 1 trong Bộ luật Dân sự 48 Nguyễn Thị Mơ-Trọng tài viên VIAC, Quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 về hợp đồng - Những bất cập đặt ra từ thực tiễn giao kết hợp đồng của doanh nghiệp và giải pháp sửa đổi, 2013. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 42 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa năm 2005 như sau: “Một đề nghị được coi là đề nghị giao kết hợp đồng nếu nó được gửi đích danh cho một hoặc một số người, thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và thể hiện sự ràng buộc về đề nghị này của bên đưa ra đề nghị khi đề nghị giao kết hợp đồng được chấp nhận” 3.2.2 Hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng -Thực trạng hiện nay: Bộ luật Dân sự năm 2005 chưa quy định về trường hợp hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng. Điều 392 Bộ luật Dân sự năm 2005 quy định hai trường hợp về thay đổi và rút lại đề nghị giao kết hợp đồng nhưng lại không quy định về trường hợp hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng. Tuy nhiên, Điều 393 với tiêu đề hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng không quy định thế nào là hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng mà đã đưa ra quy định về nghĩa vụ của bên đề nghị giao kết hợp đồng phải thông báo cho bên được đề nghị trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền hủy bỏ đề nghị khi quyền này được nêu rõ trong đề nghị. Quy định như vậy sẽ khiến các bên tham gia gia kết hợp đồng gia công rơi vào tình trạng lúng túng vì không biết là Bộ luật Dân sự năm 2005 có cho phép hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng hay không và muốn hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng thì cần phải đáp ứng những điều kiện như thế nào. Trong thực tiễn giao kết hợp đồng cho thấy có nhiều trường hợp người đề nghị, sau khi đã gửi đề nghị giao kết hợp đồng, có thể vì nhiều lý do chủ quan hoặc khách quan mà muốn hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng đó. Để bảo đảm quyền lợi cho bên đề nghị trong trường hợp này, luật pháp nhiều nước cho phép bên đề nghị được hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng nếu việc hủy bỏ này đáp ứng một số điều kiện nhất định. Ví dụ, Điều 15 khoản 2 của Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Công ước Viên) quy định rằng “đơn chào hàng có thể bị người chào hàng hủy bỏ nếu người được chào nhận được thông báo về việc hủy bỏ đơn chào hàng trước hoặc cùng một lúc với đơn chào hàng”. Điều 2.1.4 trong Bộ nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế (phiên bản năm 2004) quy định: “1.Cho đến khi hợp đồng được giao kết, đề nghị giao kết vẫn có thể bị hủy bỏ nếu hủy bỏ này đến bên được đề nghị trước khi bên này gửi chấp nhận giao kết hợp đồng. 2 .Tuy nhiên, đề nghị giao kết hợp đồng không thể bị hủy bỏ: a)Nếu đề nghị này quy định rằng nó không thể bị hủy ngang với việc quy định một thời hạn xác định cho việc chấp nhận hoặc cách khác; hoặc b)Nếu bên được đề nghị có cơ sở hợp lý để tin rằng đề nghị không thể hủy ngang và vì vậy bên được đề nghị đã hành động”. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 43 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Từ nghiên cứu quy định về hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng trong hai văn bản nêu trên, có thể thấy việc Bộ luật Dân sự năm 2005 không quy định về trường hợp hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng là một điểm bất cập. Hướng hoàn thiện là: Bổ sung thêm vào Điều 392 của Bộ luật Dân sự năm 2005 về trường hợp hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng. Điều kiện để hủy bỏ đề nghị giao kết hợp đồng nên tham khảo những quy định của Điều 2.1.4 trong Bộ nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế (phiên bản năm 2004) đã nêu ở trên. 3.3 Thực trạng và đề xuất hoàn thiện về chế tài giải quyết tranh chấp trong hợp đồng gia công hàng hóa Luật thương mại ghi nhận bảy hình thức chế tài tại Điều 292: “1) Buộc thực hiện đúng hợp đồng; 2) Phạt vi phạm; 3) Buộc bồi thường thiệt hại; 4) Tạm ngưng thực hiện hợp đồng; 5) Đình chỉ thực hiện hợp đồng; 6) Hủy bỏ hợp đồng; 7) Các biện pháp khác do các bên thỏa thuận không trái với nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa XHCN Việt Nam là thành viện và tập quán thương mạ quốc tế”. Các hình thức chế tài đều được quy định cụ thể, mặc dù vậy, vẫn còn một số vấn đề đặt ra đối với phần nội dung này. 3.3.1 Quy định liên quan đến chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng Theo quy định tại Điều 297 Luật Thương mại năm 2005, “Buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh”. Như vậy, một phần trong định nghĩa về hình thức buộc thực hiện đúng hợp đồng thể hiện tính không khả thi, cụ thể là cụm từ “thực hiện đúng hợp đồng” là khó có thể thực hiện đặc biệt là trường hợp vi phạm hợp đồng về mặt thời hạn. Tóm tắt vụ án: Nguyên đơn Bà Nguyễn Thị An Nhàn – Chủ Cơ sở Lê An; Bị đơn Công TNHH Cơ khí khuôn mẫu Bách Khoa-NVC. Hai bên có ký kết hợp đồng gia công về thiết kế chế tạo khuôn quạt. Tổng giá trị hợp đồng là 176.000.000 đồng với thời gian thực hiện hợp đồng hai bên thỏa thuận trong 02 tháng, cộng thêm 15 ngày. Trong quá trình thực hiện hợp đồng nguyên đơn đã giao cho bị đơn 50.000.000 đồng. Phía bị đơn vẫn không thực hiện đúng hợp đồng, sau đó, bị đơn xin gia hạn thêm 15 ngày và nếu không thực hiện hợp đồng sẽ bồi thường 50.000.000 đồng. Mặc dù, đã được gia hạn thời gian thực hiện hợp đồng nhiều lần GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 44 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa nhưng bị đơn vẫn không thực hiện nghĩa vụ của mình. Do đó, nguyên đơn đã kiện bị đơn ra tòa vì cho rằng, bị đơn đã không thực hiện đúng thỏa thuận thời gian giao hàng.49 Khi đã có hành vi vi phạm hợp đồng về mặt thời hạn thì hợp đồng đó không thể “thực hiện đúng hợp đồng” được nữa vì các bên không thể quay ngược thời gian vào thời điểm thỏa thuận trong hợp đồng để thực hiện đúng hợp đồng. Do đó, để nâng cao tính khả thi đối với quy định về buộc thực hiện đúng hợp đồng, theo người viết, nên xây dựng lại khái niệm về chế tài này theo hướng: “Buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm tiếp tục thực hiện hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh”. Khi xây dựng lại khái niệm theo hướng như trên, sẽ giải quyết được tình trạng quy định của Luật đặt ra những điều “không sát thực tế” và gây ra những lúng túng, khó khăn cho các thương nhân khi áp dụng. 3.3.2 Quy định liên quan đến chế tài phạt vi phạm Theo quy định tại Điều 301 - Luật Thương mại năm 2005: “Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm”. Theo quy định này có thể hiểu, các thương nhân được quyền tự do thỏa thuận trong hợp đồng về chế tài phạt vi phạm cũng như mức phạt đối với các hành vi vi phạm, tuy nhiên, mọi thỏa thuận về mức phạt vượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm sẽ không được phép. Về mặt nguyên tắc pháp lý, bất kỳ một thỏa thuận vượt quá mức phạt mà luật quy định như trên sẽ bị coi là vô hiệu và không có giá trị áp dụng. Tuy nhiên, xét về khía cạnh bản chất của thỏa thuận và tôn trọng ý chí, sự tự do thỏa thuận của các bên khi ký kết hợp đồng, trong quá trình giải quyết các vụ việc thực tế, các cơ quan giải quyết tranh chấp thường không tuyên thỏa thuận trên là vô hiệu, mà chỉ không thừa nhận hiệu lực của thỏa thuận đối với phần vượt quá 8%, theo đó, bên vi phạm vẫn phải chịu mức phạt cao nhất là 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm, tức là, nếu trong hợp đồng các bên thỏa thuận tổng mức phạt lên đến 100% giá trị hợp đồng thì khi áp dụng phạt trên thực tế, cơ quan giải quyết tranh chấp chỉ yêu cầu bên vi phạm chịu mức phạt là 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm. 49 Bản án sơ thẩm số 1314/2007/KDTM-ST về vụ án tranh chấp kinh doanh thương mại “Về việc tranh chấp hợp đồng Gia công” ngày 26 tháng 07 năm 2007 của Tòa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 45 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Cách giải quyết của Tòa án trên thực tế này tuy trái với nguyên tắc áp dụng Luật, nhưng lại được đông đảo các luật gia cũng như nhà nghiên cứu chấp nhận do tính hợp lý không thể chối cãi của nó. Về mặt bản chất, mục đích của chế tài phạt vi phạm hợp đồng là để răn đe và phòng ngừa các bên thực hiện hành vi vi phạm hợp đồng. Do vậy, việc các bên thỏa thuận một mức phạt như thế nào nhằm đạt được mục đích như trên ở một chừng mực nhất định là hợp lý. Tuy nhiên, khi ban hành Luật Thương mại, nhà làm luật còn quy định về mức trần phạt vi phạm (8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm) nhằm bảo vệ lợi ích của các bên trong hợp đồng (bên bị vi phạm) và bảo vệ lợi ích của Nhà nước và sự ổn định của nền kinh tế trước những hành vi vi phạm hợp đồng. Bởi lẽ, thông qua quy định về mức trần trong phạt vi phạm, Nhà nước sẽ kiểm soát được các thỏa thuận phạt “trá hình” nhằm thu lợi bất chính từ phía các chủ thể trực tiếp ký kết hợp đồng. (Ví dụ: Giám đốc Công ty A ký hợp đồng gia công có giá trị 1 tỷ với B, theo đó, thỏa thuận mức phạt là 100% giá trị hợp đồng. Khi thực hiện hợp đồng, Giám đốc Công ty A sẽ có những chỉ đạo nhằm không thực hiện đúng hợp đồng, thông qua đó làm phát sinh nghĩa vụ phải trả tiền phạt hợp đồng cho B (100% giá trị hợp đồng), sau đó, Giám đốc Công ty A và B sẽ chia nhau khoản lợi được hưởng từ khoản tiền phạt mà Công ty A phải trả cho B). Trên cơ sở các khía cạnh như đã phân tích ở trên, theo người viết, quy định về mức phạt vi phạm hợp đồng nên được nghiên cứu tiếp cận theo một trong hai phương án sau: Phương án thứ nhất: Nếu nhà làm luật vẫn muốn giữ mức trần phạt vi phạm hợp đồng, thì phải quy định theo hướng: “Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm. Trường hợp các bên thỏa thuận mức phạt vượt quá 8% phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm thì phần vượt quá sẽ không có giá trị pháp lý”. Với cách quy định như trên, sẽ giải quyết được tình trạng tùy tiện trong việc áp dụng chế tài phạt vi phạm, đảm bảo sự kiểm soát của Nhà nước đối với các thỏa thuận phạt, vừa đảm bảo và tôn trọng sự tự do thỏa thuận, tự định đoạt của các bên khi giao kết hợp đồng trong giới hạn mức trần phạt cho phép của nhà nước. Phương án thứ hai: Bỏ quy định về mức trần phạt vi phạm hợp đồng như hiện nay. Bởi lẽ, nó sẽ làm hạn chế quyền tự do định đoạt, tự do thỏa thuận của các GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 46 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa thương nhân trong hoạt động thương mại. Bên cạnh đó, mục đích của việc quy định chế tài phạt vi phạm là để phòng ngừa và răn đe các bên vi phạm hợp đồng, thiết nghĩ, không ai có thể hiểu hơn bản thân người trong cuộc (các bên trong hợp đồng) về mức phạt ở mức độ như thế nào mới đủ sức phòng ngừa và răn đe các hành vi vi phạm, do tính phức tạp và đặc thù của mỗi lĩnh vực khác nhau trong quan hệ hợp đồng. Do đó, việc quy định mức trần phạt vi phạm đã phần nào vô hiệu hóa những thỏa thuận đó của thương nhân, dẫn đến một hậu quả là mục đích của quy định về chế tài phạt không đạt được, hay nói cách khác, có những vụ việc trên thực tế nếu chỉ dừng lại giới hạn ở mức phạt không quá 8% thì các thương nhân sẵn sàng vi phạm hợp đồng nếu lợi ích kinh tế của việc vi phạm đó mang lại nhiều hơn nhiều so với khoản tiền không quá 8% giá trị hợp đồng bị vi phạm mà thương nhân phải chi trả cho bên bị vi phạm. Việc không quy định mức trần phạt vi phạm hợp đồng cũng phù hợp với cách quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005, thông qua đó, nâng cao ý thức thực hiện hợp đồng của các thương nhân cũng như đảm bảo sự tự do thỏa thuận của họ trong hoạt động thương mại. 3.3.3 Quy định liên quan đến chế tài tạm ngưng thực hiện hợp đồng Theo quy định tại Điều 308 Luật Thương mại năm 2005: “Tạm ngừng thực hiện hợp đồng là việc một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng”. Có hai căn cứ để áp dụng chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng: “(1) Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để tạm ngừng thực hiện hợp đồng; (2) Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng”. Khi chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng được áp dụng, hậu quả pháp lý đối với hợp đồng này là “hợp đồng vẫn còn hiệu lực” và “bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại” nếu hành vi vi phạm đó gây thiệt hại cho bên bị vi phạm. 50 Như vậy, về mặt bản chất, việc tạm ngừng thực hiện hợp đồng không ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng và hợp đồng đó sẽ tiếp tục được thực hiện trong tương lai khi điều kiện áp dụng chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng chấm dứt. Vấn đề đặt ra ở đây là, sau khi áp dụng biện pháp này, thời điểm nào sẽ được coi là chấm 50 Trang thông tin điện tử của tạp chí dân chủ và pháp luật – Bộ Tư pháp, Nguyễn Thị Tình – Đỗ Phương Thảo, Hoàn thiện các quy định về chế tài trong thương mại theo Luật Thương mại năm 2005, trang web: http://www.moj.gov.vn/tcdcpl/tintuc/Lists/PhapLuatKinhTe/View_detail.aspx?ItemID=371#sthash.xOrG1Ird .dpuf, [Truy cập ngày 15/10/2014]. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 47 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa dứt việc tạm ngừng thực hiện hợp đồng? Căn cứ nào để một bên yêu cầu tiếp tục thực hiện hợp đồng đã bị tạm ngừng thực hiện? Việc tiếp tục thực hiện hợp đồng bị tạm ngừng thực hiện do bên tạm ngừng tự động thực hiện hay theo yêu cầu của bên có hành vi vi phạm hợp đồng ? Tất cả những yếu tố này hiện này đều chưa được tính đến trong Luật Thương mại, gây khó khăn cho các bên gia công trong quá trình thực hiện hợp đồng. Để giải quyết sự bất cập này, theo người viết, cần bổ sung quy định cụ thể về căn cứ, thời điểm chấm dứt áp dụng hình thức tạm ngừng thực hiện hợp đồng và nghĩa vụ của các bên khi căn cứ tạm ngừng thực hiện hợp đồng chấm dứt. Có như vậy mới đảm bảo quyền lợi của các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng, tránh trường hợp lợi dụng việc áp dụng chế tài này để “chấm dứt” việc thực hiện các hợp đồng trên thực tế. 3.3.4 Hậu quả pháp lý của hình thức hủy bỏ hợp đồng Theo quy định tại Điều 312 Luật Thương mại, hủy bỏ hợp đồng là việc “bãi bỏ hoàn toàn việc thực hiện tất cả các nghĩa vụ hợp đồng đối với toàn bộ hợp đồng” (hủy bỏ toàn bộ) hoặc “bãi bỏ một phần nghĩa vụ hợp đồng”, các phần còn lại trong hợp đồng vẫn còn hiệu lực (hủy bỏ một phần)”. Hậu quả của việc hủy bỏ hợp đồng là “hợp đồng không có hiệu lực từ thời điểm giao kết, các bên không phải tiếp tục thực hiện các nghĩa vụ đã thoả thuận trong hợp đồng, trừ thỏa thuận về các quyền và nghĩa vụ sau khi huỷ bỏ hợp đồng và về giải quyết tranh chấp” (khoản 1 Điều 314 Luật Thương mại năm 2005). Như vậy, về mặt nguyên tắc hậu quả của việc hủy bỏ hợp đồng giống như trong trường hợp hợp đồng bị vô hiệu, các bên phải hoàn trả lại cho nhau những gì đã nhận từ việc thực hiện hợp đồng. Tuy nhiên, cách quy định này có một số bất cập tại khoản 2 và khoản 3 Điều 314 Luật Thương mại. Theo đó Luật Thương mại quy định, “các bên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phần nghĩa vụ của mình theo hợp đồng; nếu các bên đều có nghĩa vụ hoàn trả thì nghĩa vụ của họ phải được thực hiện đồng thời; trường hợp không thể hoàn trả bằng chính lợi ích đã nhận thì bên có nghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền” và “Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định của Luật này”. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 48 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa Quy định này, theo người viết đã mâu thuẫn với khoản 1 Điều 314 khi quy định hợp đồng bị hủy thì không có hiệu lực từ thời điểm giao kết trên các khía cạnh sau đây: Việc cho phép các bên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phần nghĩa vụ của mình theo hợp đồng đã đi ngược lại với bản chất của hủy hợp đồng, bởi lẽ khi hợp đồng bị hủy “không có hiệu lực từ thời điểm giao kết” thì tất cả những phần hợp đồng đã thực hiện sẽ phải hoàn trả lại cho bên kia. Với quy định này, dường như pháp luật đã thừa nhận hiệu lực của hợp đồng bị hủy hơn là hủy những nội dung đã thỏa thuận trong hợp đồng. Theo người viết, quy định này cần phải được sửa đổi theo hướng ghi nhận phần hợp đồng không bị hủy (đối với hợp đồng bị hủy một phần), đối với phần hợp đồng bị hủy, các bên phải hoàn trả lại những gì đã nhận cho nhau, đối với phần không bị hủy sẽ phải tiếp tục thực hiện theo những thỏa thuận trong hợp đồng. Quy định “nếu các bên không thể hoàn trả bằng chính lợi ích đã nhận thì bên có nghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền” là không hợp lý, và đôi khi lại là cách ghi nhận hiệu lực của hợp đồng bị hủy. Quy định này chỉ hợp lý khi lợi ích các bên nhận được là lợi ích vật chất dưới dạng hiện vật, nếu lợi ích mà các bên nhận được là lợi ích về mặt tinh thần hoặc đối tượng của hợp đồng là dịch vụ, thì việc bên được cung ứng dịch vụ hoặc nhận được lợi ích tinh thần phải trả lại tiền cho bên cung ứng dịch vụ chẳng khác gì việc trả tiền cho lợi ích mình nhận được từ một hợp đồng bị hủy (không còn giá trị đối với các bên). Bên cạnh đó, số tiền phải trả là bao nhiêu, nguyên tắc định giá thế nào? Theo giá thị trường vào thời điểm “hoàn trả” hay theo giá đã thỏa thuận trong hợp đồng cho những lợi ích đã nhận được cũng không được tính đến, điều này sẽ gây khó khăn cho các chủ thể cũng như các cơ quan giải quyết tranh chấp trong quá trình giải quyết tranh chấp. Chính vì vậy, cần phải làm rõ khái niệm “lợi ích” ở đây là gì, theo người viết “lợi ích” cần phải được hiểu là các lợi ích vật chất nhận được dưới dạng hiện vật, nhằm tránh trường hợp “tiếp tục thực hiện hợp đồng đã bị hủy” do bên thụ hưởng lợi ích tinh thần hoặc dịch vụ buộc phải trả lại bằng tiền. Chính vì vậy, cần sửa quy định này theo hướng “nếu các bên không thể hoàn trả bằng chính hiện vật đã nhận thì bên có nghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền theo giá trị hiện vật tại thời điểm hoàn trả”. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 49 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa KẾT LUẬN Hiện nay, Việt Nam đang đẩy mạnh quá trình xây dựng và phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa. Thực hiện mục tiêu đảm bảo công bằng xã hội. Hơn nữa, đã gần 8 năm kể từ khi Việt Nam gia nhập tổ chức Thương mại thế giới (WTO), đang trên đà hội nhập nền kinh tế toàn cầu, quá trình hội nhập mở ra rất nhiều cơ hội nhưng cũng đầy thách thức. Như vậy, khi nào pháp luật nói chung và những quy định về hợp đồng trong hợp đồng thương mại nói riêng chưa trở thành công cụ cơ bản để điều chỉnh quan hệ kinh doanh thương mại thì khi đó Việt Nam vẫn còn đứng ngoài vòng phát triển chung của thế giới. Các tranh chấp về hợp đồng thương mại, nhất là hợp đồng thương mại có yếu tố nước ngoài cũng ngày một tăng và mức độ phức tạp ngày càng cao đòi hỏi pháp luật điều chỉnh về hợp đồng trong lĩnh vực thương mại phải hoàn thiện hơn để có thể áp dụng vào thực tiễn một cách triệt để, giúp bảo vệ những thương nhân, tổ chức và cá nhân Việt Nam khi họ tham gia vào các hoạt động thương mại. Hoạt động gia công là một trong những hoạt động thương mại quan trọng của nước ta, đã và đang được Đảng và Nhà nước ta quan tâm. Hiện nay, trong quá trình hội nhập nền kinh tế quốc tế, hoạt động gia công hàng hóa góp phần tăng trưởng nền kinh tế, tăng thu ngoại tệ cho đất nước. Với tình hình hình hiện nay, các doanh nghiệp Việt Nam phải đổi mới quá trình hoạt động cũng như kinh doanh để có thể theo kịp với tiến trình phát triển của nền kinh tế. Các quy định của pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa trong thương mại được quy định khá cụ thể đầy đủ, chặt chẽ phù hợp với thực tế sẽ tạo ra điều kiện để các bên thực hiện tốt hợp đồng, ngăn ngừa vi phạm, góp phần hạn chế các tranh chấp phát sinh cũng như giúp giải quyết các tranh chấp một cách thuận lợi. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân Trang 50 SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO  Văn bản pháp luật 1. Hiến pháp năm 2013. 2. Bộ luật Dân sự năm 1995. 3. Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2004 sửa đổi bổ sung năm 2011. 4. Bộ luật Dân sự năm 2005. 5. Luật Thương mại năm 1997. 6. Luật Thương mại năm 2005. 7. Luật Trọng tài Thương mại năm 2010. 8. Pháp lệnh hợp đồng dân sự 1991 9. Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12 tháng 6 năm 2006 Quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện. 10. Nghị định 39/2007/NĐ-CP Nghị định về cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên không phải đăng ký kinh doanh, Ngày 16 tháng 3 năm 2007. 11. Nghị định 43/2009/NĐ-CP ngày 07 tháng 05 năm 2009 quy định sửa đổi, bổ sung Danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh của Nghị định 59/2006/NĐCP ngày 12 tháng 6 năm 2006 hướng dẫn thi hành Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện. 12. Nghị định số 187/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013, Quy định chi tiết thi hành Luật thương mại về hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và quá cảnh hàng hóa với nước ngoài. 13. Thông tư 13/2014/TT-BTC Quy định chi tiết thi hành một số điều của Nghị định 187/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại về mua bán hàng hóa quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và hóa cảnh hàng hóa với nước ngoài.  Danh mục Sách, báo, tạp chí, giáo trình 1. Các Mác, Tư bản, Quyển 1, tập I, NXB. Sự thật, Hà Nội, năm 1973. 2. Đinh Thị Mai Phương-Nguyễn Văn Cương-Chu Thị Hoa-Lê Thị Hoàn ThanhPhan Công Thành, Những điểm mới của Luật Thương mại năm 2005, NXB Tư pháp, Hà Nội, năm 2005. 3. Đỗ Văn Đại, Các biện pháp xử lý việc không thực hiện đúng hợp đồng trong GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa pháp luật Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, năm 2010. 4. Giáo trình những nguyên lý cơ bản của chử nghĩa Mác – Lênin, NXB Chính trị quốc gia – sự thật, Hà Nội, năm 2012. 5. Lê Hoàng Oanh, Bình luận các vấn đề mới của luật thương mại trong điều kiện hội nhập, NXB Tư pháp,Hà Nội, năm 2007. 6. Lê Trung Thảo, Tài liệu nghiên cứu pháp luật thương mại, NXB Thời Đại, 2009. 7. Nguyễn Thị Mơ-Trọng tài viên VIAC, Quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 về hợp đồng - Những bất cập đặt ra từ thực tiễn giao kết hợp đồng của doanh nghiệp và giải pháp sửa đổi, 2013. 8. Nhà pháp luật Việt Pháp, Bộ nguyên tắc của UNIDROIT về hợp đồng thương mại Quốc tế, NXB Tư pháp, năm 2004. 9. Phạm Thanh Phấn – Nguyễn Huy Anh, Kỹ thuật soạn thảo hợp đồng kinh tế hợp đồng thương mại, NXB Thống kê, Hà Nội, năm 1998. 10. Phan Trung Hiền, Để hoàn thành tốt luận văn ngành luật, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, năm 2010. 11. Trường Đại học Luật Hà Nội, Đinh Văn Thanh-Nguyễn Minh Tuấn, Giáo trình Luật Dân sự Việt Nam, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, năm 2004. 12. Trường Đại học Luật Hà Nội, Lê Minh Tâm, Giáo trình Lý luận Nhà nước và Pháp luật, NXB Tư pháp, năm 2005. 13. Trường Đại học Luật Hà Nội, Nông Quốc Bình, Giáo trình Luật Thương mại quốc tế, NXB Công an nhân dân, Hà Nội, năm 2008. 14. V.I.Lênin toàn tập, Tập 36, NXB. Sự thật, Hà Nội, năm 1989. 15. Viện khoa học pháp lý: Bình luận khoa học bộ luật dân sự năm 2005 (tập II), phần thứ ba: Nghĩa vụ dân sự và hợp đồng dân sự, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2010. 16. Walter Good, Từ điển chính sách thương mại quốc tế, NXB Thống kê, Hà Nội, năm 2005.  Các văn bản khác 1. Bản án sơ thẩm số 1314/2007/KDTM-ST về vụ án tranh chấp kinh doanh thương mại “Về việc tranh chấp hợp đồng Gia công” ngày 26 tháng 07 năm 2007 của Tòa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh. 2. Công ước Viên 1980 Công ước của Liên hợp quốc về mua bán hàng hóa quốc tế. 3. Hoàng Việt luật lệ. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 4. Quốc triều Hình luật.  Trang thông tin điện tử 1. Văn phòng luật sư Tô Đình Huy, Hợp đồng gia công, trang web: http://luathopdong.com/thong-tin/kien-thuc-ve-hop-dong/1597-hop-dong-giacong.html, [Truy cập ngày 10/10/2014]. 2. Soạn điều khoản chất lượng dựa vào mẫu hàng, trang web: http://thuongmaiwto.com/vi/trang-chinh/Soan-hop-dong/Soan-dieu-khoan-chatluong-dua-vao-mau-hang-258/, [Truy cập ngày 12/10/2014]. 3. Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam, Nguyễn Thị Mơ, Quy định của Bộ luật Dân sự năm 2005 về hợp đồng - Những bất cập đặt ra từ thực tiễn giao kết hợp đồng của doanh nghiệp và giải pháp sửa đổi, trang web: http://www.vibonline.com.vn/Forum/TopicDetail.aspx?TopicID=4773, [Truy cập ngày 12/10/2014]. 4. Trang thông tin điện tử của tạp chí dân chủ và pháp luật – Bộ Tư pháp, Nguyễn Thị Tình – Đỗ Phương Thảo, Hoàn thiện các quy định về chế tài trong thương mại theo Luật Thương mại năm 2005, trang web: http://www.moj.gov.vn/tcdcpl/tintuc/Lists/PhapLuatKinhTe/View_detail.aspx?It emID=371#sthash.xOrG1Ird.dpuf, [Truy cập ngày 15/10/2014]. GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa PHỤ LỤC (Mẫu hợp đồng gia công hàng hóa) CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập – Tự do – Hạnh phúc -----*----HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA Số:……./HĐGC - Căn cứ Luật Dân sự số……………….. ngày ………………của Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam; - Căn cứ ... ......................................................................................................................... Hôm nay, ngày…… tháng…… năm…… tại ……………………………. các bên trong hợp đồng gồm: 1. Bên A (Bên đặt hàng): - Tên doanh nghiệp: .......................................................................................................... - Địa chỉ: .. ......................................................................................................................... - Điện thoại:....................................................................................................................... - Tài khoản số: ........................... Mở tại ngân hàng ........................................................... - Đại diện Ông (bà): ......................... Chức vụ .................................................................. - Giấy ủy quyền số: ................................. ..... (nếu có). Viết ngày: ............................................. do .......... ....................... chức vụ .................. ký. 2. Bên B (Bên sản xuất gia công): - Tên doanh nghiệp: ................................ ............ ............................................................ - Địa chỉ: .. ............................................... ............ ............................................................ - Điện thoại:............................................. ............ ............................................................ Tài khoản số: ............................. Mở tại ngân hàng ........................................................... - Đại diện Ông (bà): ......................... Chức vụ ..... ............................................................ - Giấy ủy quyền số: .......................... (nếu có). Viết ngày: ............................................. do .......... ....................... chức vụ .................. ký. Hai bên thống nhất thỏa thuận lập hợp đồng với nội dung như sau: Điều 1: Đối tượng của hợp đồng 1. Tên sản phẩm hàng hóa cần sản xuất: . ............ ............................................................ 2. Quy cách phẩm chất - ............... ............................................... ............ ............................................................ GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa - ............... ............................................... ............ ............................................................ Điều 2: Nguyên vật liệu chính và phụ 1. Bên A có trách nhiệm cung cấp nguyên vật liệu chính gồm: a) Tên từng loại: .............................. Số lượng: .... .................... chất lượng: .................... b) Thời gian giao: .................................... . Tại địa điểm: ............................. (Kho bên B) c) Trách nhiệm bảo quản: bên B chịu mọi trách nhiệm số lượng, chất lượng các nguyên liệu do bên A cung ứng và phải sử dụng đúng loại nguyên liệu đã giao vào sản xuất sản phẩm. 2. Bên B có trách nhiệm cung ứng các phụ liệu để sản xuất: a) Tên từng loại: ................ số lượng: ..... ............ .đơn giá (hoặc quy định chất lượng theo hàm lượng, theo tiêu chuẩn). b) Bên A cung ứng tiền trước để mua phụ liệu trên. Tổng chi phí là: .............................. Điều 3: Thời gian sản xuất và giao sản phẩm 1. Bên B bắt đầu sản xuất từ ngày:.......... ............ ............................................................ Trong quá trình sản xuất bên A có quyền kiểm tra và yêu cầu bên B sản xuất theo đúng mẫu sản phẩm đã thỏa thuận bắt đầu từ ngày đưa nguyên liệu vào sản xuất (nếu cần). Đợt 1 ngày: ....... ........ ............ .... Địa điểm: .................................................... Đợt 2 ngày: ........................ ........ ............ .... Địa điểm: .................................................... Nếu bên A không nhận đúng thời gian sẽ bị phạt lưu kho là: ........................................... Nếu bên B không giao hàng đúng thời gian, địa điểm sẽ phải bồi thường các chi phí: ... ................. ......................... ........ ............ ............ ............................................................ Điều 4: Các biện pháp bảo đảm hợp đồng ................. ......................... ........ ............ ............ ............................................................ Điều 5: Thanh toán Thỏa thuận thanh toán toàn bộ hay từng đợt sau khi nhận hàng. Thanh toán bằng tiền mặt hay chuyển khoản:...... ............................................................ Điều 6: Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng 1. Vi phạm chất lượng: (làm lại, giảm giá, sửa chữa, bồi thường nguyên vật liệu v.v...). 2. Vi phạm số lượng: nguyên vật liệu không hư hỏng phải bồi thường nguyên liệu theo giá hiện thời. 3. Ký hợp đồng mà không thực hiện: bị phạt tới .....% giá trị của hợp đồng. 4. Vi phạm nghĩa vụ thanh toán: bồi thường theo tỷ lệ lãi suất ngân hàng v.v... Điều 7: Thủ tục giải quyết tranh chấp hợp đồng GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa 1. Hai bên cần chủ động thông báo cho nhau biết tiến độ thực hiện hợp đồng, nếu có vấn đề bất lợi phát sinh các bên kịp thời báo cho nhau biết và chủ động bàn bạc giải quyết trên cơ sở thương lượng đảm bảo hai bên cùng có lợi (có lập biên bản). 2. Trường hợp có vấn đề tranh chấp không tự thương lượng được, hai bên thống nhất chuyển vụ việc đến tòa án là cơ quan có đủ thẩm quyền giải quyết những vụ tranh chấp này. 3. Các chi phí về kiểm tra, xác minh và lệ phí trọng tài do bên có lỗi chịu. Điều 8: Các thỏa thuận khác ................. ......................... ........ ............ ............ ............................................................ Điều 9: Hiệu lực của hợp đồng Hợp đồng này có hiệu lực từ ngày: ......... ............ đến ngày ............................................ Hai bên sẽ tổ chức họp và lập biên bản thanh lý hợp đồng sau đó ............... ngày. Bên A có trách nhiệm tổ chức vào thời gian, địa điểm thích hợp. Hợp đồng này được lập thành .... ... ........ bản có giá trị như nhau, mỗi bên giữ ........ bản. ĐẠI DIỆN BÊN A Chức vụ Ký tên ĐẠI DIỆN BÊN B Chức vụ Ký tên (Đóng dấu) (Đóng dấu) GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa GVHD: ThS. Nguyễn Mai Hân SVTH: Lê Trần Minh Châu [...]... ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIA CÔNG HÀNG HÓA 2.1 Nguyên tắc khi giao kết hợp đồng gia công hàng hóa Hợp đồng là kết quả của quá trình giao kết Bởi vậy, việc giao kết hợp đồng phải tuân thủ theo những nguyên tắc nhất định Nguyên tắc khi giao kết hợp đồng gia công hàng hóa là những yêu cầu có tính chất bắt buộc đối với các bên khi tham gia giao kết hợp đồng Những nguyên tắc này nhằm đảm bảo sự an toàn pháp. .. điểm của hợp đồng gia công hàng hóa - Về bản chất của hợp đồng gia công hàng hóa là một loại hợp đồng gia công trong thương mại nói riêng và trong dân sự nói chung Cụ thể như sau: + Hợp đồng gia công có thể ở dạng là hợp đồng song vụ: bên nhận gia công phải thực hiện các hành vi pháp lý theo yêu cầu của bên đặt gia công, bên đặt gia công có nghĩa vụ tiếp nhận sản phẩm hoàn thành và trả tiền công cho... tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa vô hiệu Về mặt kinh tế, sự thiếu trung thực trong giao kết hợp đồng sẽ dẫn đến sự thiếu tin tưởng của bên còn lại và thiệt hại về kinh tế 2.2 Chủ thể giao kết hợp đồng gia công hàng hóa Chủ thể không thể thiếu trong giao kết hợp đồng gia công hàng hóa đó là thương nhân Hầu hết các hợp đồng thương mại nói chung đều được các thương nhân tham gia xác lập... hợp đồng gia công hàng hóa Nội dung của hợp đồng thương mại nói chung và hợp đồng gia công hàng hóa nói riêng là tổng hợp các điều khoản mà các bên tham gia giao kết hợp đồng đã thỏa thuận, các điều khoản này xác định những quyền và nghĩa vụ dân sự cụ thể của các bên giao kết hợp đồng Tuy nhiên, sự khác biệt cơ bản của hợp đồng gia công so với các loại hợp đồng khác là nội dung của hợp đồng gia công là... Luận văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa định về hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng nhưng có thể dựa vào hình thức của hợp đồng để xác định hình thức của đề nghị giao kết hợp đồng Vậy đề nghị giao kết hợp đồng gia công hàng hóa có thể được lập thành văn bản hoăc bằng các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản.20 - Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời... quan Hợp đồng kinh tế là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ hợp đồng kinh tế giữa các tổ chức kinh tế (còn gọi là chế độ hợp đồng kinh tế, chế định hợp đồng kinh tế hay pháp luật về hợp đồng kinh tế) Là một chế định pháp luật đặc thù của pháp luật xã hội chủ nghĩa, chế độ hợp đồng kinh tế bao gồm các quy phạm pháp luật về nguyên tắc ký kết hợp đồng kinh tế, tư cách chủ thể tham gia. .. văn tốt nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh - Đối tượng của hợp đồng gia công là các công đoạn trong quá trình sản xuất ra sản phẩm mới Tất cả các hàng hóa đều có thể được gia công, trừ trường hợp hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh Trong trường hợp gia công hàng hóa cho thương nhân... Việc gia công trong thương mại phải được xác lập bằng hợp đồng Hợp đồng gia công trong thương mại phải được lập thành văn bản giữa bên nhận gia công và bên đặt gia công 2) Nội dung hợp đồng gia công trong thương mại, quyền và nghĩa vụ của bên nhận gia công được áp dụng theo quy định về hợp đồng gia công của Bộ luật dân sự” Điểm mới của Điều 179 của Luật Thương mại năm 2005 ở chỗ ngoài hình thức hợp đồng. .. nghiệp: Pháp luật về hợp đồng gia công hàng hóa là hàng hóa gia công Tất cả các loại hàng hóa đều có thể được gia công, trừ những hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh.23 Hàng hóa thuộc diện cấm kinh doanh được quy định cụ thể trong Danh mục hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh trong phụ lục số 01 ban hành kèm theo Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12 tháng 6 năm 2006 Quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, ... thực hiện công việc cho bên thuê dịch vụ gia công, còn bên thuê dịch vụ gia công phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ gia công Theo đó, ta có thể rút ra cách hiểu đơn giản về hợp đồng về hợp đồng gia công hàng hóa cụ thể các chủ thể ở đây là bên nhận gia công và bên đặt gia công, bên nhận gia công thực hiện một hoặc nhiều công đoạn trong quá trình sản xuất theo yêu cầu của bên đặt gia công để