TIỂU LUẬN MÔ HÌNH CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN

LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN tt Các quy định về chuẩn bị Điều lệ khi thành lập Công ty - Điều 575  Nội dung Điều lệ - Điều 576  Chủ sở hữu phải hoàn tất góp vốn trước khi đăng ký th

NGUYỄN NGỌC THANH XUÂN

VIÊN THỰC HIỆN: NHÓM 5

NỘI DUNG THUYẾT TRÌNH

Nhật Bản, Trung Quốc, Đức.

 Về “Khối Kinh tế tư nhân”.

 Về “Khối Kinh tế nhà nước”.

 Về “Các tổ chức tín dụng”.

3

PHẦN I PHÁP LUẬT MỘT SỐ QUỐC GIA

4

LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN

 Thủ tục thành lập Công ty: từ điều 575 đến điều 579

 Thành viên góp vốn: từ điều 580 đến điều 584

 Vốn chủ sở hữu: từ điều 585 đến điều 587

 Trách nhiệm do hoạt động của thành viên: từ điều 588 đến 589

 Quản trị điều hành: từ điều 590 đến điều 603

 Tăng/giảm thành viên, rút vốn…: từ điều 604 đến điều 613

 Chế độ kế toán, báo cáo tài chính…: từ điều 614 đến điều 636

 Thay đổi nội dung hoạt động: từ điều 637 đến điều 640

 Giải thể, phá sản Công ty: từ điều 641 đến điều 643

 Thanh lý Công ty: từ điều 644 đến điều 675

 Phát hành trái phiếu: từ điều 676 đến điều 742.

5

LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN tt

 Các quy định về chuẩn bị Điều lệ khi thành lập Công ty - Điều 575

 Nội dung Điều lệ - Điều 576

 Chủ sở hữu phải hoàn tất góp vốn trước khi đăng ký thành lập - Điều 578

 Công ty được đăng ký thành lập tại địa điểm đặt trụ sở chính - Điều 579

 Chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện các nghĩa vụ của

công ty trong phạm vi vốn góp của họ, không bao gồm giá trị của các khoản đóng góp đã được thực hiện khi thành lập Công ty - khoản 2 Điều 580

 Chủ sở hữu thực hiện quản trị công ty, trừ trường hợp điều lệ có quy định khác -

Điều 590

 Công ty chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại mà người đại diện là chủ sở hữu

hoặc đại diện khác gây ra cho bên thứ ba trong việc thực hiện nhiệm vụ của mình

- Điều 600

6

LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN tt

 Việc bổ nhiệm, miễn nhiệm cán bộ quản lý do chủ sở hữu quyết định, trừ trường

hợp điều lệ có quy định khác - khoản 2 Điều 591

 Các điều khoản từ 593 đến 603 quy định rất nhiều về trách nhiệm của thành viên

nếu họ tham gia điều hành công ty, tuy nhiên, các nội dung này chỉ có ý nghĩa

đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc loại hình công ty khác Đối

với công ty TNHH một thành viên, các quy định này không có giá trị nhiều

 Các trường hợp giải thể Công ty - Điều 641

 Các trường hợp thanh lý Công ty - Điều 644

 Liên quan đến vấn đề về phát hành trái phiếu - Điều 676

7

LUẬT CÔNG TY CỦA TRUNG QUỐC

 Khái niệm: là công ty do một cá nhân (mỗi cá nhân chỉ được phép thành lập

một công ty TNHH một thành viên) hoặc một pháp nhân thành lập

 Tổ chức và quản lý công ty: Có cơ cấu tổ chức, quản lý giống công ty TNHH

hai thành viên trở lên Tuy nhiên, có mở rộng hoặc khác biệt:

 Có thể thành lập Hội đồng thành viên hoặc không

 Có thể không tổ chức cuộc họp Hội đồng thành viên

 Khi thành viên Công ty quyết định các vấn đề thuộc thẩm quyền quyết

định của Hội đồng thành viên thì những vấn đề đó phải được thể hiện bằng văn bản, và được lưu giữ tại Công ty sau khi được ký

 Tách biệt tài sản của chủ sở hữu công ty với tài sản của công ty Đối với

chủ sở hữu công ty là cá nhân còn phải tách biệt các chi tiêu của cá nhân

và gia đình với các chi tiêu trên cương vị là chủ tịch công ty và giám đốc

 Chủ sở hữu chỉ chịu trách nhiệm trong phần vốn góp đã góp vào công ty

 Vốn của Công ty TNHH một thành viên (Điều 59): số vốn tối thiểu của Công

ty là 100.000 Nhân dân tệ

8

LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC

 Công ty có thể được tổ chức theo một trong hai mô hình:

 Mô hình hai cấp quản lý: công ty được quản lý bởi chủ sở hữu và

giám đốc (hoặc Ban Giám đốc)

 Mô hình ba cấp quản lý: công ty được quản lý bởi chủ sở hữu, giám

đốc (hoặc Ban Giám đốc) và Ban Kiểm soát.

 Chủ sở hữu là người quyết định cao nhất của công ty, các quyết định của chủ sở hữu sau khi được đưa ra phải được lập thành văn bản có chữ ký của chủ sở hữu.

9

LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC tt

 Giám đốc (hoặc Ban Giám đốc):

 Có thể do một hoặc nhiều giám đốc quản lý

 Cá nhân đang/đã bị truy cứu trách nhiệm hình sự không được làm giám đốc trong thời hạn 5 năm từ khi có bản án

 Các giám đốc có trách nhiệm phối hợp để cùng điều hành hoạt động hàng ngày của công ty và là người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH trong các giao dịch với bên thứ ba và trong các quan hệ tố tụng

 Việc phân chia quyền hạn và nhiệm vụ giúp các giám đốc không phải chịu trách nhiệm liên đới về những hậu quả của hoạt động sai trái của giám đốc khác, nhưng vẫn phải chịu trách nhiệm vì đã không giám sát với đồng nghiệp

 Thẩm quyền đại diện theo pháp luật của các giám đốc có thể bị hạn chế theo Điều lệ hoặc Ban Kiểm soát

10

LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC tt

 Ban Kiểm soát:

 Có thể được thành lập theo ý chí của các thành viên khi thành lập công ty

 (1) Công ty > 2.000 lao động  phải có Ban Kiểm soát (BKS), trong đó phải có đại diện Công đoàn/đại diện người lao động

 (2) 500 < Công ty < 2.000 lao động  phải có BKS

 Điểm ≠ giữa (1) & (2): BKS (1) có quyền chỉ định, thay đổi giám đốc

 Số lượng thành viên BKS:

• Ít nhất là ba thành viên;

• 2.000 < Công ty ≤ 10.000 lao động  12 thành viên;

• 10.000 < Công ty ≤ 20.000 lao động  16 thành viên;

• Công ty > 20.000 lao động  20 thành viên;

 BKS có quyền giám sát hoạt động quản lý công ty của giám đốc, kiểm tra các báo cáo tài chính, chỉ định kiểm toán viên, triệu tập và tham gia cuộc họp HĐTV…

11

LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC tt

 Ngoài ra, từ năm 2004, mô hình công ty công châu Âu (Europäische Gesellschaft, SE) cũng có thể được thành lập và hoạt động kinh doanh tại CHLB Đức Theo quy định của pháp luật Liên minh Châu Âu, các công ty công châu Âu phải được đăng ký thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật nước thành viên nơi công ty đó có trụ sở chính, nhưng tên của công ty đó phải kèm theo cụm từ “SE” Tại CHLB Đức, các công ty công châu Âu được điều chỉnh như một công ty cổ phần bởi Luật Công ty cổ phần

12

NHẬN XÉT

 Là sự lựa chọn của doanh nghiệp vừa và nhỏ (SME) và có tính chất gia đình

 Cơ chế hoạt động linh hoạt

 Thủ tục thành lập, giải thể đơn giản

 Bộ máy hoạt động gọn nhẹ

13

PHẦN II PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG

TY TNHH MTV

14

ĐỐI VỚI “KHỐI KINH TẾ NHÀ NƯỚC”

ĐỐI VỚI “KHỐI KINH

ĐỐI VỚI

“KHỐI KINH TẾ TƯ NHÂN”

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LIÊN QUAN

 Người đại diện theo pháp luật:

 Có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật (Khoản 2 Điều

13 LDN)

 Do Tòa án chỉ định (trong quá trình tố tụng tại Tòa án - Khoản 7 Điều 13)

 Phải tổ chức hoạt động lại theo loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc

công ty Cổ phần khi CSH chuyển nhượng, tặng cho một phần vốn điều lệ hoặc kết nạp

thêm thành viên mới

 Cho phép Công ty TNHH một thành viên được giảm vốn điều lệ

(Khoản 1 Điều 87 LDN)

Þ Góp phần giải quyết tình trạng vốn ảo như hiện nay

18

 NGHĨA VỤ: Điều 76 LDN 2014

19

ĐỐI VỚI

“KHỐI KINH TẾ NHÀ NƯỚC”

21

Nghị định 25/2010/NĐ-CP ngày 19/03/2010 (NĐ 25)

 Phạm vi điều chỉnh:

 Quy định việc chuyển đổi công ty nhà nước thành Cty TNHH MTV và

tổ chức quản lý Cty TNHH MTV do Nhà nước làm chủ sở hữu.

22

CSH, PHÂN CÔNG, PHÂN CẤP THỰC HIỆN QUYỀN VÀ

NGHĨA VỤ

 Nhà nước là chủ sở hữu đối với Cty TNHH MTV do mình nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ.

 Phân công, phân cấp thực hiện quyền và nghĩa vụ:

 Thủ tướng, CP: Cty được chuyển đổi từ công ty do TT CP quyết định

thành lập

 Bộ, UBND Tỉnh, TP trực thuộc Trung ương: Cty được chuyển đổi từ

Cty do Bộ, UBND tỉnh, TP trực thuộc Trung ương quyết định thành

lập.

 Cty mẹ: Cty trong mô hình công ty mẹ - công ty con (thuộc vốn của

NN)

  Tổng Cty Đầu tư và Kinh doanh vốn NN: Cty chuyển đổi từ công ty

NN độc lập do các Bộ, UBND tỉnh quyết định thành lập, trừ các Cty được quy định trên và các trường hợp khác do TT CP quyết định.

23

AI LÀ CSH CÔNG TY ??

 Nhà nước là chủ sở hữu đối với Cty TNHH MTV do mình nắm giữ toàn bộ vốn

điều lệ => Chủ sở hữu không được xác định rõ ràng.

 Theo NĐ25: “Mỗi Công ty TNHH một thành viên được chuyển đổi từ công ty nhà nước hoặc thành lập mới chỉ do một tổ chức được phân công, phân cấp dưới đây thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu” Và các tổ chức đó là: TT CP hoặc 1 tổ chức được CP phân công; Bộ, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; công ty mẹ trong mô hình công ty mẹ – công ty con, Tổng công ty Đầu tư và

Kinh doanh vốn nhà nước (SCIC) => các cơ quan quản lý hành chính nhà nước

lại là “chủ sở hữu” của các đơn vị kinh doanh

24

AI SẼ CHỊU TRÁCH NHIỆM KHI CÔNG TY MẤT VỐN

Þ Như vậy, khi còn là DNNN, doanh nghiệp mất vốn, phá sản đã không có ai chịu trách nhiệm, vậy mà khi chuyển sang công ty TNHH nhà nước một thành viên cũng

sẽ không có ai chịu trách nhiệm chuyện công ty bị mất vốn Chỉ có nhân dân – những người đóng thuế – là bị mất

Khoản mục Cty theo Luật doanh nghiệp

2014

Cty 100%vốn nhà nước

Chịu trách nhiệm

cao nhất

Chủ sở hữu Công ty Chủ sở hữu là nhà nước

Hậu quả kinh tế Mất hết toàn bộ vốn của mình đã

đầu tư

Mất hết vốn của nhà nước – là tiền thuế của nhân dân

Hậu quả pháp lý Phá sản Cty Phá sản Cty hoặc các CSH được yêu

cầu kiểm điểm, rút kinh nghiệm, kỷ luật hành chính

25

NHẬN XÉT

 Việc chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn sang Cty TNHH MTV thì bản chất nó giống như “bình mới” cho chất “rượu đã cũ” các cty này vẫn chưa có sự thay đổi lớn so với trước khi chuyển đổi về mặc chủ sở hữu và điều hành doanh nghiệp

 Khi còn duy trì nguyên tắc “Nhà nước làm chủ sở hữu” của công ty TNHH MTV

sẽ không hoạt động đúng bản chất và không mang lại hiệu quả Mặc khác sẽ dễ có nhiều sai phạm xảy ra như vụ Vinashin, Agribank

 Hoạt động của Cty TNHH MTV sau khi chuyển đổi vẫn do cơ quan hành chính nhà nước quản lý, chưa có sự chuyên môn hóa cao

26

ĐỐI VỚI

TỔ CHỨC TÍN DỤNG

27

So sánh Quyền của chủ sở hữu là tổ chức của Công ty TNHH

một thành viên theo quy định của LDN và Luật Các TCTD

LUẬT DOANH NGHIỆP LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG

 Quyết định nội dung Điều lệ công ty, sửa

đổi, bổ sung Điều lệ công ty

 Quyết định chiến lược phát triển và kế

hoạch kinh doanh hằng năm của công ty

 Quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty,

bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người

quản lý công ty

 Quyết định dự án đầu tư phát triển

 Quyết định các giải pháp phát triển thị

trường, tiếp thị và công nghệ

 Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên

 Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên

 Hội đồng thành viên quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty Chủ sở hữu bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc), Kế toán trưởng

 Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên

 Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên

28

LUẬT DOANH NGHIỆP LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG

 Thông qua hợp đồng vay, cho vay và các hợp

đồng khác do Điều lệ công ty quy định có giá

trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản

được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất

của công ty hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác

nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty

 Quyết định bán tài sản có giá trị bằng hoặc

lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi

trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty

hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy

định tại Điều lệ công ty

 Quyết định tăng vốn điều lệ của công ty;

chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn

điều lệ của công ty cho tổ chức, cá nhân khác

viên

viên

tín dụng; chuyển nhượng một phần hoặc toàn

bộ vốn điều lệ của tổ chức tín dụng và thay đổi hình thức pháp lý của tổ chức tín dụng

29

LUẬT DOANH NGHIỆP LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG

 Quyết định thành lập công ty con, góp vốn

vào công ty khác

 Tổ chức giám sát và đánh giá hoạt động

kinh doanh của công ty

 Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau khi

đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa

vụ tài chính khác của công ty

 Quyết định tổ chức lại, giải thể và yêu cầu

phá sản công ty

 Thu hồi toàn bộ giá trị tài sản của công ty

sau khi công ty hoàn thành giải thể hoặc

NHẬN XÉT

 Quyền của chủ sở hữu theo quy định của Luật các tổ chức tín dụng bị hạn chế rất nhiều so với Luật Doanh nghiệp, nhất là các quyền cơ bản như ban hành, sửa đổi Điều lệ; thông qua các hợp đồng/giao dịch lớn…Đặc biệt Luật các tổ chức tín dụng đã bỏ một quy định rất thường thấy trong các văn bản quy phạm pháp luật là “Các quyền khác theo quy định của Luật và Điều lệ” Điều này khiến chủ sở hữu của tổ chức tín dụng không thể mở rộng được quyền của mình, khi phát sinh các vấn đề không nằm trong quyền của chủ sở hữu thì chỉ có thể thuộc về quyền của Hội đồng thành viên, dẫn đến chủ sở hữu khó có thể giám sát được hoạt động của tổ chức.

31

VÍ DỤ THỰC TẾ

- Ngân hàng V mua Công ty tài chính C từ một tập đoàn nhà nước T

- Sau khi đã hoàn thành thủ tục mua bán, Ngân hàng V trở thành chủ sở hữu của Công ty tài chính C

- Ngân hàng V muốn thay đổi toàn bộ Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát của Công ty để

bổ nhiệm người của mình vào các vị trí này

- Tuy nhiên, các thành viên Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát không tự nguyện nộp đơn xin từ chức

- Theo Luật Các TCTD: việc miễn nhiệm, bãi nhiệm phải theo đúng các quy định của Luật

và Điều lệ, mà Luật và Điều lệ thì không có quy định trường hợp miễn nhiệm, bãi nhiệm theo quyết định của chủ sở hữu Đồng thời, chủ sở hữu cũng không có quyền sửa đổi Điều lệ.

=> Do đó, chủ sở hữu chỉ có thể thuyết phục từng thành viên tự nguyện có đơn xin nghỉ.

32

KẾT LUẬN

 Từ trường hợp này cho thấy quy định của Luật Các TCTD không phù hợp với bản chất của loại hình công ty TNHH một thành viên, không bảo vệ người sở hữu thực sự của công ty và phải chăng là chỉ phù hợp với mô hình chủ sở hữu là Nhà nước

để Nhà nước khó có thể quản lý được hoạt động của công ty.

33