Đang tải... (xem toàn văn)
Trước đây, mọi hợp đồng giao nhận thầu xây dựng được ký kết chịu sự điều chỉnh của một văn bản pháp luật duy nhất, đó là Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989.
Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 Khía cạnh pháp lý hợp đồng giao nhận thầu xây lắp cơng trình cơng nghiệp thực tiễn áp dụng công ty cổ phần 105- xây dựng số Hà Nội CHƯƠNG III KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG GIAO NHẬN THẦU XÂY LẮP TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN 105 I Đánh giá chung pháp luật điều chỉnh hợp đồng giao nhận thầu xây dựng thực tiễn áp dụng công ty 1.Đánh giá pháp luật điều chỉnh hợp đồng giao nhận thầu xây dựng 1.1 Những mặt tích cực pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây dựng Trước đây, hợp đồng giao nhận thầu xây dựng ký kết chịu điều chỉnh văn pháp luật nhất, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế 1989 Trong giai đoạn đầu ban hành, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế thể tính ưu việt so với văn trước đó, nhiên, với phát triển kinh tế, văn bộc lộ hạn chế kìm hãm phát triển kinh tế nói chung hoạt động Xây dựng nói riêng Nhận thấy hạn chế này, tháng 3/1994, Bộ Xây dựng ban hành "Quy chế đấu thầu xây lắp", văn coi quy chế đấu thầu quy định tất cơng trình xây dựng thuộc sở hữu nhà nước phải thực đấu thầu Năm 1996, Chính phủ ban hành quy chế đấu thầu kèm theo Nghị định số 43/1996/NĐ-CP ngày 16/7/1996 Tiếp theo, năm 1999 Nhà nước ban hành Quy chế đấu thầu kèm theo Nghị định 88/1999/NĐ-CP ngày 1/9/1999 Tuy nhiên việc tồn song song hai văn điều chỉnh lĩnh vực mà văn có hiệu lực nhau, quy chế đấu thầu Pháp lệnh hợp đồng kinh tế điều chỉnh hợp đồng giao nhận thầu xây dựng lại có quy định mâu thuẫn chồng chéo khiến người áp dụng nên chọn văn để áp dụng Bước sang năm đầu kỷ 21, kinh tế Việt Nam hội nhập sâu, rộng với kinh tế giới, yêu cầu đặt cần phải ban hành văn pháp luật phù hợp với thông lệ quốc tế để thay cho hệ thống văn cũ, lạc hậu khơng cịn khả điều chỉnh Riêng văn hợp đồng trọng, Pháp lệnh Hợp Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 đồng kinh tế năm 1989 thay Bộ luật Dân 2005 Luật Thương mại 2005 Ngoài ra, lĩnh vực chuyên ngành, Nhà nước ban hành văn pháp luật hợp đồng riêng phù hợp với chuyên ngành để điều chỉnh cách phù hợp đạt hiệu cao Trong lĩnh vực xây dựng, văn quy phạm pháp luật đề cập cách rõ ràng hợp đồng giao nhận thầu xây dựng Do chủng loại hợp đồng kinh doanh thương mại nên hợp đồng giao nhận thầu xây dựng chịu điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Việc quy định rõ ràng đến việc áp dụng pháp luật giúp cho chủ thể hoạt động dễ dàng việc ký kết thực hợp đồng giao nhận thầu xây dựng Hơn giải tình trạng có hai văn điều chỉnh vấn đề mà có hiệu lực ngang Để tháo gỡ vướng mắc trở ngại lĩnh vực quản lý chi phí cho hợp đồng toán dự án đầu tư xây dựng, phủ ban hành Nghị định số 99/2007/NĐCP quản lý chi phí đầu tư xây dựng Thông tư số 06/2007/TT-BXD hướng dẫn hợp đồng hoạt động xây dựng; nhận thấy bước đổi có tính định thúc đẩy trình hội nhập sâu với khu vực quốc tế quản lý dự án đầu tư xây dựng Một số vấn đề bật cần quan tâm văn này: - Theo quy định Thơng tư 06 hợp đồng giao nhận thầu xây dựng hợp đồng dân Vì sở pháp lý cao hợp đồng hoạt động xây dựng BLDS, Luật Thương mại Luật Xây dựng Theo điều 388 BLDS “Hợp đồng thoả thuận hai hay nhiều bên nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ bên” Trong hợp đồng thoả thuận quan trọng nhất, Điều 402 BLDS 2005 ghi: “Thoả thuận hiểu thống bên việc thực hay không thực việc cụ thể Muốn thống nhất, bên phải có hội bày tỏ ý chí, ý chí phải trùng khớp, thống số nội dung định, hiểu nội dung hợp đồng” Sở dĩ phải nêu lại nguyên tắc pháp lý quan trọng lẽ lĩnh vực đầu tư xây dựng dự án sử dụng vốn nhà nước (chiếm 50% tổng vốn đầu tư toàn xã hội hàng năm) vi phạm nguyên tắc Đó bất bình đẳng quan hệ hợp đồng bên giao thầu bên nhận thầu, tất nhiều trường hợp quyền Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 nghĩa vụ bên bị “vô hiệu” tổ chức thứ ba: quan giao nhiệm vụ cấp phát vốn cho vay tốn Chính lẽ mà cần phải thực thật nghiêm nguyên tắc - Một thành tựu mà pháp luật điều chỉnh hợp đồng giao nhận thầu xây dựng đạt có quy định mặt chủ thể tham gia hợp đồng Nếu theo quy định Quy chế đấu thầu hợp đồng giao nhận thầu xây dựng ký kết pháp nhân với Vì vậy, hợp đồng giao nhận thầu ký kết pháp nhân cá nhân có đăng ký kinh doanh khơng phải hợp đồng không pháp luật chấp nhận Việc năm 90 kỷ XX hợp lý có tổ chức có đủ lực thực dự án đầu tư xây dựng Nhưng đất nước ngày phát triển việc quy định hạn chế kìm hãm phát triển kinh tế tư nhân Những bất cập Luật Thương mại 2005 Thông tư 06/2007/ TT-BXD việc hướng dẫn hợp đồng hoạt động xây dựng sửa chữa, bổ sung Theo đó, phần đối tượng áp dụng có ghi rõ: Đối tượng áp dụng hợp đồng giao nhận thầu xây dựng tổ chức, cá nhân ngồi nước có đủ điều kiện lực hoạt động, lực hành nghề tham gia ký kết hợp đồng thực hoạt động xây dựng Việt Nam Như vậy, hợp đồng giao nhận thầu xây dựng ký kết cá nhân pháp nhân miễn cá nhân pháp nhân có đủ lực hoạt động lực hành nghề - Mặt khác, nhận thấy hệ thống pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây dựng ngày củng cố cách chặt chẽ tồn diện Nếu trước Thơng tư số 02/2005/TT-BXD việc hướng dẫn hợp đồng hoạt động xây dựng quy định số vấn đề: khối lượng công việc chủ yếu tiêu chuẩn áp dụng; thời gian tiến độ thực hiện; giá hợp đồng, điều chỉnh giá hợp đồng; tạm ứng hợp đồng, toán hợp đồng, mức toán hợp đồng, hồ sơ toán; tạm dừng, huỷ bỏ hợp đồng, quyền nghĩa vụ cách chung chung, hiệu lực hợp đồng; đến theo quy định Thơng tư 06 ngồi vấn đề quy định cách rõ ràng cụ thể Thơng tư 06 cịn quy định vấn đề quan trọng khác mà thường trước bên giao thầu bên nhận thầu quên không cho vào hợp đồng như: bảo đảm Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 thực hợp đồng, quyền nghĩa vụ chung bên nhận thầu, Thưởng phạt vi phạm hợp đồng, toán hợp đồng, lý hợp đồng… Việc Thông tư 06 quy định rõ ràng cụ thể giúp cho nhà thầu nước nước dễ dàng áp dụng hơn, tạo hành lang pháp lý quan trọng để thu hút vốn đầu tư nước vào Việt Nam 1.2 Những hạn chế cần khắc phục Trong xu hội nhập để phù hợp với thông lệ quốc tế, pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây dựng nói riêng có thay đổi đáng kể, mà thành tựu bật khắc phục hạn chế văn cũ, lạc hậu Nhà nước ban hành Luật Xây dựng 2003, Luật Đấu thầu 2005, Nghị định 85/2009/NĐ-CP, Nghị định 99/2007/NĐ-CP Thông tư 06/2007/TT-BXD, văn có tác dụng thúc đẩy hoạt động đầu tư xây dựng phát triển sau thời gian áp dụng chúng bộc lộ thiếu sót mà thời gian tới cần phải khắc phục Thứ nhất, Các quan cấp phát cho vay tốn khơng chịu trách nhiệm xác nhận khối lượng chi phí bên hợp đồng thực đầy đủ quyền nghĩa vụ mà bên thoả thuận hợp đồng Về nguyên tắc pháp lý lâu thực tế ngộ nhận nguyên tắc mà lẽ pháp lý chủ đầu tư phải người chịu trách nhiệm trước hết tiến độ, chất lượng chi phí đầu tư xây dựng (Luật Xây dựng 2003, Nghị định 16/2005, Nghị định 209/2004, Nghị định 99/2007); tổ chức tư vấn, cung ứng vật tư, thiết bị thi công xây dựng chịu trách nhiệm trước chủ đầu tư trước pháp luật thoả thuận (quyền nghĩa vụ) ghi hợp đồng; “Các tranh chấp bên tham gia hợp đồng giải sở quy định pháp luật (Thông tư 06/2007) Nếu văn hướng dẫn hợp đồng tốn khơng làm rõ ngun tắc đạo triển khai triệt để thực tế khơng thể khắc phục tình trạng lạm quyền, cửa quyền thực tế quản lý dự án đầu tư sử dụng vốn Nhà nước Thứ hai, Chủ đầu tư, tổ chức tư vấn nhà thầu quyền lựa chọn hình thức hợp đồng phù hợp với tính chất cơng việc gói thầu Trong thực tế nay, việc Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 áp dụng hình thức hợp đồng theo giá trọn gói cách tràn lan nguyên nhân chủ yếu gây ách tắc q trình tốn, tốn dự án đầu tư xây dựng cơng trình phạm vi nước kèm theo hậu khôn lường chất lượng cơng trình kém, tiến độ thi cơng bị kéo dài… ảnh hưởng nghiêm trọng đến hiệu kinh tế-xã hội Các dự án đầu tư xây dựng sử dụng vốn Nhà nước cần hiểu tồn kinh tế thị trường nhiều biến động khơng nước mà mang tính phạm vi tồn cầu Vì lĩnh vực hợp đồng tốn khơng thể xa rời thực tế Có thể khẳng định hình thức hợp đồng trọn gói hay hợp đồng theo giá trọn gói hình thức hợp đồng tiên tiến, làm giảm nhẹ gánh nặng quản lý cho chủ đầu tư, tăng cường trách nhiệm thực hợp đồng cho nhà thầu, thiếu hướng dẫn đầy đủ chuyên môn pháp lý nên dẫn đến hậu tiêu cực nêu Thực chất hợp đồng trọn gói sử dụng chi phí cơng việc hay gói thầu dựa khối lượng tính tốn từ thiết kế vẽ thi công chủ đầu tư thuê tổ chức tư vấn lập chủ đầu tư phê duyệt thường bị tính thiếu (mặc dù thẩm định) đơn giá áp dụng đơn giá địa phương (Tỉnh , thành phố trực thuộc Trung ương) ban hành thường không cập nhật cập nhật không kịp thời, đặc biệt giá vật liệu xây dựng thường mang tính chủ quan quan quản lý thơng qua phương pháp báo để chủ đầu tư ký kết hợp đồng định thầu để xác định giá gói thầu để xét thầu trường hợp đấu thầu; toán tốn cơng trình quan cấp phát, cho vay lại thực thi nguyên tắc (luật bất thành văn) nhà thầu làm thêm khơng tốn, nhà thầu khơng làm trừ Nói tóm lại, tồn rủi ro nhà thầu chịu Đây điểm hạn chế mà pháp luật cần bổ sung cho phù hợp Thứ ba, Thông tư 06/2007/TT-BXD ban hành hướng dẫn hợp đồng giao nhận thầu xây dựng, nhiên lại chưa có mẫu hợp đồng cho loại hình tư vấn, xây lắp, mua sắm hàng hoá loại tổng thầu thiết kế xây dựng làm cho bên giao thầu bên nhận thầu lúng túng ký kết hợp đồng, nên chọn mẫu Thông tư 02 hay chọn mẫu điều khoản thông tư 06 Thứ tư, Pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng giao nhận thầu nói riêng Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 thường quy định cách chung chung Có quy định cách vơ thưởng vô phạt “theo quy định pháp luật” Nhưng tìm văn có liên quan lại khơng có, gây nhiều khó khăn người thực thi người áp dụng Mặt khác, thấy bất cập điều khoản thưởng thực tốt hợp đồng giao nhận thầu xây dựng Khi bên giao thầu bên nhận thầu kí kết hợp đồng việc thực tốt điều khoản nghĩa vụ bắt buộc bên Dù có điều khoản thưởng hay khơng bên phải thực tốt hợp đồng Bên cạnh đó, điều khoản bị chủ đầu tư nhà thầu lợi dụng cấu kết với thưởng cách vơ tội vạ, thực vốn chẳng riêng ai, từ ngân sách nhà nước Điều khoản tạo lỗ hỏng pháp lí gây thất ngân sách nhà nước II Một số kiến nghị để hoàn thiện pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp Kiến nghị với việc xây dựng tổ chức thực pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp Trong xu quốc tế hóa nay, mở cửa kinh tế yêu cầu tất yếu để hội nhập vào kinh tế giới Trong trình mở cửa bên cạnh yếu tố tích cực cịn tồn nhiều yếu tố ảnh hưởng tiêu cực đến phát triển kinh tế xã hội Hơn nội dung việc xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa là: “ Hoàn thiện hệ thống pháp luật, tăng tính cụ thể khả thi quy định văn pháp luật Xây dựng hoàn thiện thể chế giám sát, kiểm tra tính hợp hiến hợp pháp hoạt động định quan nhà nước” Chính sách nhà nước phải ln kịp thời, hướng phù hợp với điều kiện kinh tế- xã hội đất nước đặt mối tương quan với giới, nhằm tạo điều kiện phát huy tiềm năng, mạnh thành phần kinh tế Một ngành kinh tế mũi nhọn ngành xây dựng việc đảm bảo cho hợp đồng giao nhận thầu xây lắp đắn Bởi việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ giao nhận thầu xây lắp ghi nhận qua hợp đồng giao nhận thầu xây lắp điều cần thiết Để giải tồn phát huy vai trò quan hệ Đảng nhà nước cần phải quan tâm đưa sách cụ thể sau: Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 Thứ nhất: Cần phải ban hành văn pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp có tính thống nhất, từ ổn định đồng - Thống sở tôn trọng chất hợp đồng Bản chất hợp đồng tự thoả thuận, thống ý chí chủ thể nhằm làm phát sinh hậu pháp lý Trên tảng tự do, tự nguyện ý chí bình đẳng địa vị pháp lý quan hệ hợp đồng dù phát sinh lĩnh vực (cụ thể lĩnh vực xây dựng) phản ánh chất thống Vì pháp luật với chức điều chỉnh quan hệ xã hội cần phải tôn trọng chất khách quan quan hệ Khơng phủ nhận nhu cầu phải ban hành văn đặc thù để điều chỉnh quan hệ hợp đồng chuyên biệt lĩnh vực xây dựng có Luật xây dựng Luật đấu thầu Song văn luật phải xây dựng dựa tảng lý luận thống đồng Trên sở đó, thống pháp luật hợp đồng Việt nam thực chất trình nhận thức lại chất hợp đồng Điều cho phép xây dựng hệ thống quy định quán phản ánh chất khách quan quan hệ hợp đồng tránh mâu thuẫn khơng đáng có mặt lý luận thực tiễn nhằm tiến tới điều chỉnh cách phủ hợp hiệu quan hệ xây dựng sở pháp lý vững chắc, khoa học tin cậy cho chủ thể tham gia quan hệ Tôn trọng chất khách quan hợp đồng đòi hỏi tơn trọng pháp luật quyền bình đẳng tự ý chí bên chủ thể, hạn chế tối đa can thiệp không cần thiết nhà nước vào quan hệ hợp đồng Tuy nhiên điều khơng có nghĩa phủ nhận hồn tồn tính trật tự cơng khả điều chỉnh nhà nước quan hệ - Thống tức phải nằm chỉnh thể thống với tồn hệ thống pháp luật có liên quan Xã hội tồn nhiều lĩnh vực khác Các quan hệ xã hội lĩnh vực khác lại mang đặc thù riêng địi hỏi pháp luật có phương pháp điêu chỉnh riêng.Tuy nhiên, quan hệ nằm mối liên hệ qua lại, tác động, chuyển hoá, lẫn điều chỉnh pháp luật quan hệ xã hội lĩnh vực có liên quan định Vì việc thống pháp luật hợp đồng nhìn chung khơng nằm ngồi khả thống tổng thể hệ thống pháp luật quốc gia Yêu Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 cầu chung tính tồn diện hoạt động lập pháp, đòi hỏi phát triển cách ”đồng bộ” cân đối ngành luật Các quy định ngành luật phải có tác động hỗ trợ đảm bảo tình hài hồ thống với quy định ngành luật khác tránh tình trạng phát triển lệch thiếu tương ứng ngành luật dẫn đến khả điều chỉnh pháp luật đời sống thực tiễn hiệu không phát huy vai trị Trên sở đó, thống pháp luật hợp đông giao nhận thầu xây lắp phải xem xét cân nhắc mối quan hệ tổng thể với ngành luật có liên quan tránh khả phát triển cục quan điểm lý luận quy định có liên quan chưa có tương ứng, từ tạo khoảng cách thiếu thống tổng thể làm tác dụng chức điều chỉnh Việc xác định đối tượng điều chỉnh hoạt động giao nhận thầu xây lắp vị trí mổi quan hệ ngành luật cho phép xây dựng hệ thống quy điịnh pháp luật thống đồng tạo khung pháp lý vững phận có khả bổ trợ cho -Thống pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp phải phù hợp với thực tiễn kinh tế xã hội Việt nam kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Pháp luật hình thành nhu cầu điều chỉnh quan hệ xã hội Chức pháp luật thực xây dựng phù hợp với điều kiện cụ thể xã hội giai đoạn lịch sử định Như vây, yêu cầu đặt việc thống pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp tính phù hợp khả thích ứng với điều kiện kinh tế xã hội Việt Nam giai đoạn Tuy nhiên điều khơng thể làm hạn chế hay phủ nhận tính dự liệu pháp luật hợp đồng việc điều chỉnh quan hệ phát sinh tương lại gần nhằm đảm bảo tính “ổn đinh “ tương ứng pháp luật hợp đồng Trong kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, pháp luật hợp đồng xây lắp lúc phải đáp ứng điều kiện sau: + Thứ nhất, phải có cách tiếp cận thích hợp với vai trị chủ đạo thành phần kinh tế nhà nước số lĩnh vực then chốt, đăc thù hoạt động giao nhận thầu xây lắp + Thứ hai, phải đảm bảo tính chất thị trường quan hệ hợp đồng, ngun tắc bình đẳng, tự kinh doanh, tự cạnh tranh lành mạnh, hạn chế tối đa tình trạng Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 độc quyền, hạn chế tối đa can thiệp nhà nứơc vào quan hệ thông thương Pháp luật hợp đồng Việt nam phải đặt bối cảnh hội nhập quốc tế toàn cầu hoá thương mại, xu hội nhập quốc tế khu vực tác động mạnh mẽ đến trình xây dựng pháp luật hợp đồng giao nhận thàu xây lắp Ngày không quốc gia hội nhập hệ thống pháp luật họ hồn tồn khép kín, mang nhiều dị biệt Hệ thống pháp luật muốn có hiệu lực hiệu cao phải đảm bảo tính ổn định tương đối Các văn pháp luật ban hành nhằm điều chỉnh quan hệ xã hội vốn đa dạng, phong phú phải dự đoán xu hướng phát triển giai đoạn thời kì phát triển đất nước Các văn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng nói chung hợp đồng giao nhận thầu xây lắp nói riêng phải đảm bảo tính ổn định đồng Cụ thể sau: Đối với hợp đồng giao nhận thầu xây lắp chịu điều chỉnh luật chuyên ngành Luật xây dựng Luật đấu thầu cần thống Luật Xây dựng Luật Đấu thầu để đảm bảo tính đồng cụ thể là: + Việc thống “giá dự thầu hợp lý” “có chi phí thấp mặt bằng” cần thiết đặc biệt phải có Tiêu chí cụ thể đánh giá “giá dự thầu hợp lý” hay “chi phí thấp mặt bằng” Các tiêu chí qui định Nghị định 16 chưa rõ, thiếu cụ thể, Nghị định hướng dẫn Luật Đấu thầu chưa có cần có thống từ dùng qui định Luật thống tiêu chí đánh giá, số ý kiến cho cần tính thêm điểm kỹ thuật vào giá chọn thầu + Về thống thưởng phạt hợp đồng: Luật Xây dựng Điều 110 có qui định thưởng, phạt hợp đồng, đề nghị bổ sung vào Luật Đấu thầu Nghị định hướng dẫn Luật Đấu thầu có điều qui định điều Thứ hai: cần phải đảm bảo tính minh bạch cơng tác giải thích hướng dẫn áp dụng pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp Thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt nam trình áp dụng Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 quy định cho thấy, nguyên nhân dẫn đến tình trạng pháp luật chồng chéo, mâu thuẫn, khó tiếp cận cơng tác giải thích hướng dẫn pháp luật cịn chưa đảm bảo tính thống tập trung tính “minh bạch” Chính vậy, để đảm bảo cho hệ thống pháp luật thống hợp đồng bên cạnh việc xây dựng mơ hình nội dung nguyên tắc áp dụng thống pháp luật hợp đồng cần thiết phải đảm bảo tình thống cơng tác giải thích hướng dẫn áp dụng pháp luật; Thứ là, có quan có chức giải thích pháp luật thực cơng tác giải thích pháp luật Tránh tình trạng quan giải thích luật dẫn đến thực tế quan khác giải thích luật khác việc thiếu thống sử dụng thuật ngữ, khái niêm… Thứ hai là, phải thống nội dung giải thích pháp luật, điều địi hỏi thống yếu tố: + Sử dụng giải thích thuật ngữ, khái niệm pháp luật cách thống + Hình thức pháp luật văn mang tính giải thích hướng dẫn luật phải thống + Đảm bảo mối liên hệ pháp luật thống giải thích hướng dẫn áp dụng pháp luật * Cụ thể sau: Cần quy định rõ thuật ngữ “người” có lúc cá nhân, có lúc tổ chức khó xây dựng quy định Chế tài vi phạm: + Người có thẩm quyền định đầu tư dự án xây dựng cơng trình Luật Xây dựng ghi rõ Thủ tướng, Chủ tịch UBND, Bộ trưởng Nhưng thẩm quyền lập, phê duyệt qui hoạch chung xây dựng, thẩm quyền thẩm định lại ghi chung chung Bộ A, Bộ B, UBND, Sở A, Sở B Vì cần quy định rõ thẩm quyền lập, phê duyệt qui hoạch chung xây dựng, thẩm quyền thẩm định cụ thể quan tránh chung chung hiểu lầm + Người có thẩm quyền Luật Đấu thầu người quyền định dự án qui định Điều 39 Luật Xây dựng Điều 11 Nghị định 16 thẩm quyền ghi rõ Thủ tướng, Bộ trưởng, Chủ tịch UBND cấp Nhưng Điều 60 Luật Đấu thầu ghi nhiệm vụ chi tiết người có thẩm quyền phê duyệt kế hoạch đấu thầu, phê 10 Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 duyệt hồ sơ mời thầu, định xử lý tình đấu thầu, không thực tế đặc biệt dự án đầu tư Bộ không chuyên ngành (Y tế, Văn hóa, Lao động ) cần xác định rõ trách nhiệm cá nhân trường hợp Luật Người có thẩm quyền cấp hành Thủ trưởng, Bộ trưởng, Chủ tịch UBND cần bổ sung “hoặc người ủy quyền, người phân công ký định liên quan đến dự án đầu tư” Có xử lý hành vi vi phạm có chế tài cụ thể cho cá nhân * Việc tổ chức thực pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp phải coi khâu quan trọng Luật ban hành tự khơng thể vào sống mà phải trải qua khâu thực Đây khâu quan trọng để đưa pháp luật vào sống Muốn thực thi pháp luật trước hết phải nâng cao trình độ pháp luật cán cơng chức đặc biệt đội ngũ người làm pháp luật Đối với hợp đồng giao nhận thầu xây lắp phủ, Bộ xây dựng có kế hoạch phổ biến pháp luật cho doanh nghiệp hoạt động liên quan đến quan hệ đồng thời văn luật hướng dẫn thi hành pháp luật lĩnh vực hoạt động có tham khảo ý kiến phản hồi doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực xây dựng Biết luật, thực pháp luật điều quan trọng kinh tế quốc tế nay, nắm vững luật chìa khóa để doanh nghiệp tự làm chủ kinh doanh ký kết hợp đồng Kiến nghị công ty Để nâng cao hiệu ký kết thực hợp đồng việc nhà nước hồn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng công ty phải xem xét chỉnh sửa, bổ sung để hạn chế tồn sai sót việc ký kết thực hợp đồng Trong tình hình đất nước đà phát triển xây dựng lĩnh vực phát triển mạnh theo xu tất yếu Vì cơng ty xây dựng có tương lai tiến triển mạnh mẽ Tuy nhiên, hội nhập nhân tố làm tượng cá lớn nuốt cá bé gia tăng Những công ty không đủ lực bị đào thải để nhường chỗ cho cơng ty phát triển lớn mạnh có tiềm lực Trong q trình thực tập cơng ty, nhận thấy việc ký kết thực hợp đồng 11 Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 giao nhận thầu xây lắp cơng ty có nhiều thành tựu, nhiên bên cạnh thành tựu cịn số tồn khơng thể tránh khỏi Sau xin đề xuất số ý kiến mang tính đóng góp vào hoạt động giao nhận thầu xây lắp công ty: Thứ nhất: Đối với công tác chuẩn bị ký kết hợp đồng giao nhận thầu xây lắp Hợp đồng sau ký kết phát sinh hiệu lực pháp lý ràng buộc trách nhiệm bên tham gia quan hệ Do phải trọng công tác chuẩn bị cho việc ký kết hợp đồng, tránh tình trạng ký hợp đồng điều kiện chưa có chuẩn bị chu đáo, chưa có tìm hiểu đối tác thị trường Khi hợp đồng ký kết mà tiến hành sửa chữa nhiều thời gian gây tốn cho hai bên Công ty phải chuẩn bị sẵn nội dung đàm phán, soạn thảo, ký kết hợp đồng Điều có nghĩa phải chủ động q trình đàm phán cách thực cơng tác nghiên cứu, đánh giá đối tác, tìm hiểu rõ mục đích, động giao kết hợp đồng trước ký kết hợp đồng Việc ký kết hợp đồng cần chuẩn bị kỹ lưỡng tránh tình trạng hợp đồng ký kết lại phải sửa chữa Muốn công ty phải chuẩn bị sẵn nội dung cần đàm phán, soạn thảo sẵn hợp đồng thỏa thuận với đối tác theo vấn đề mà công ty ý soạn thảo trước Đồng thời công ty ý đánh giá đối tác, cách nghiêm túc trước ký kết hợp đồng khả toán, không để trường hợp trọng ký thật nhiều hợp đồng mà không xem xét, đánh giá kỹ lưỡng khả khách hàng Khi chuẩn bị ký kết hợp đồng cơng ty phải tìm hiểu quy định chủ thể hợp đồng, thẩm quyền ký kết, luật áp dụng bên đối tác tham gia ký kết, thẩm quyền, trách nhiệm theo pháp luật Công ty phải trọng vấn đề tìm hiểu thẩm quyền ký kết hợp đồng bên đối tác lấy nguyên tắc cẩn trọng làm đầu cần thiết kinh doanh để tránh bị lừa dối Thứ hai: Đối với hình thức nội dung hợp đồng giao nhận thầu xây lắp + Về hình thức: Pháp luật đấu thầu quy định hình thức văn ký trực tiếp để đảm bảo chắn việc ký kết hợp đồng Trong điều kiện mà cạnh tranh khốc liệt nhanh dành phần thắng việc mở rộng hình thức ký kết cần thiết chẳng hạn: Thơng điệp liệu, Fax… có nâng tầm nhà thầu Việt nam với giới + Về nội dung: Khi soạn thảo loại hợp đồng thông thường ghi hợp đồng kinh tế 12 Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 công ty nên mạnh dạn đặt tên cho loại hợp đồng cụ thể như: hợp đồng vật tư, hợp đồng giao nhận thầu xây lắp… thay cho tên hợp đồng kinh tế mang tính chung chung Phần phải rõ ràng văn làm phải văn có hiệu lực Điều khoản giải tranh chấp trọng tài cần ghi rõ hợp đồng Kiến nghị công ty nên chọn giải tranh chấp phương thức vừa nhanh chóng vừa tốn lại giữ bí mật riêng bên Tóm lại nội dung hợp đồng chặt chẽ cụ thể tốt tránh rủi ro đáng tiếc Nội dung hợp đồng cứng nhắc thiếu linh hoạt mà địi hỏi ln có thay đổi phù hợp với nhu cầu bên quan hệ hợp đồng Công ty nên xây dựng điều kiện”mở” có tính linh động thích ứng với tình hình thực tế tiến hành đàm phán ký kết mà pháp luật Do việc xây dựng nội dung hợp đồng nên giao cho cán đàm phán, ký kết hợp đồng có kinh nghiệm trình độ chun mơn luật pháp vững vàng Trong trình đàm phán ký kết hợp đồng, doanh nghiệp lý hay lý khác thiếu hiểu biết pháp luật có hiểu biết tin tưởng dựa vào lý bên có mối quan hệ làm ăn lâu dài, mà trở lên cảnh giác dẫn đến việc hợp đồng ký kết theo mẫu soạn thảo từ trước có nội dung sơ sài Những trường hợp bồi thường doanh nghiệp nhận thấy khơng có trở ngại chí họ cịn thấy thuận tiện trình lập hợp đồng đơn giản gọn nhẹ, Nhưng việc xảy tranh chấp hay không tương lai điều lường trước Khi doanh nghiệp khó có đủ chứng để đấu tranh cho lợi ích hợp đồng thường thiếu nhiều nội dung có ý nghĩa việc giải tranh chấp sau như: lựa chọn phương pháp giải tranh chấp, quy định phạt vi phạm hợp đồng… Do cơng ty cần xây dựng cho hợp đồng quy định rõ ràng, đầy đủ điều khoản đặc biệt điều kiện bảo việc lợi ích đáng Từ đảm bảo cho trình thực hợp đồng diễn cách thuận lợi Hiện nước ta có thay đổi so với trước, việc nắm bắt luật thay đổi tư luật chưa cập nhật cách kịp thời Cụ thể việc doanh nghiệp áp dụng Pháp lệnh hợp đồng kinh tế thời gian dài, hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng xây dựng, hợp đồng đấu thầu… hợp đồng kinh tế Tuy 13 Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 nhiên pháp lệnh hợp đồng kinh tế hết hiệu lực, loại hợp đồng thuộc đối tượng điều chỉnh luật thương mại luật dân Các doanh nghiệp chưa quen với điều thể cách đặt tên hợp đồng mình, gọi chung tất hợp đồng giao dịch hoạt động kinh doanh hợp đồng kinh tế mà chưa biết đặt tên để thể rõ hợp đồng giao dịch cụ thể hợp đồng Ở cơng ty bước đầu có phân biệt cách đặt tên chỗ hợp đồng mua vật tư hợp đồng xây dựng hai tên gọi khác hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng kinh tế Tuy nhiên hợp đồng xây dựng có gọi tên chung hợp đồng kinh tế mà chưa rõ đâu hợp đồng thầu xây dựng đâu hợp đồng thiết kế… Thiết nghĩ doanh nghiệp nên mạnh dạn đặt tên cho hợp đồng cách cụ thể hơn, thể chất loại hợp đồng mà khơng phải lo sợ liệu có tồn loại hợp đồng với tên gọi không Thứ ba: Về biện pháp bảo đảm thực hợp đồng Trong trình ký kết thực hợp đồng công ty chưa trọng tới việc áp dụng biện pháp bảo đảm hợp đồng thỏa thuận điều kiện tốn, cơng ty áp dụng biện pháp đặt cọc 20% giá trị hợp đồng sau hợp đồng ký kết để ràng buộc trách nhiệm Tuy nhiên biện pháp không đảm bảo công ty thu đủ số tiền toán theo quy định hợp đồng số khách hàng khơng chịu tốn nốt tiền cho cơng ty ảnh hưởng đến lợi ích cơng ty Trong cơng ty nhiều doanh nghiệp khác muốn giữ quan hệ tốt với đối tác tránh đưa quan tài phán Điều khiến vốn cơng ty bị chiếm dụng thường xun gây khó khăn cho hoạt động kinh doanh công ty Do ký kết hợp đồng công ty cần bổ sung thêm biện pháp đảm bảo thực hợp đồng như: ký quỹ, bảo lãnh… khách hàng không thực nghĩa vụ cơng ty có khoản đảm bảo để cưỡng chế họ Thứ tư: vấn đề liên quan mật thiết đến hợp đồng giao nhận thầu xây lắp công ty + Về cơng tác Marketting: cơng ty nên hồn thiện hệ thống Maketting nhằm thu nhận thơng tin nhanh chóng, xác, xây dựng kế hoạch dự báo giá linh hoạt để ứng biến kịp thời với biến động thị trường Maketting tạo chất lượng giá phù 14 Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 hợp với yêu cầu thị trường Một số bước để hoạt động maketting lĩnh vực xây dựng tốt là: - Thu thập thông tin tình hình biến động giá thị trường để có biện pháp điều chỉnh giá hợp lý, đảm bảo hội trúng thầu lớn - Thu thập thơng tin đối tác mình, thơng tin dự án đối tượng mà công ty hướng tới, nhằm đạt hợp đồng tốt - Thu thập thông tin đối thủ cạnh tranh lĩnh vực xây dựng, Xem xét lực, trình độ đối thủ cạnh tranh , từ có phương án giải pháp nhằm cạnh tranh lành mạnh đạt hiệu cao + Công ty cần có biện pháp nâng cao lực tài cơng ty, để thầu cơng trình lớn, nâng cao vị cơng ty thị trường nước quốc tế Để giải vấn đề vốn công ty cần tiến hành số biện pháp sau: - Trước hết cơng ty nâng cao vốn điều lệ cách trích từ nguồn lãi công ty, thay cho việc chia cổ phần cho cổ đơng - Bên cạnh cơng ty tận dụng vốn nhà đầu tư cách thi cơng dứt điểm cơng trình thầu, nhằm toán thời gian nhanh nhất, đạt hiệu kinh tế - Công ty nên xây dựng mối quan hệ tốt tổ chức tín dụng để tranh thủ trợ giúp vốn xây dựng, giúp công ty mở rộng quy mô - Bên cạnh cơng ty nên có quan hệ làm ăn tốt với nhà thầu có uy tín, gây dựng thiện cảm tốt đẹp thông qua việc thi cơng trình hợp đồng giao nhận thầu xây lắp chất lượng, khoa học, kỹ thuật, thời gian bàn giao cơng trình, thái độ làm việc chun nghiệp tạo dựng niềm tin cho khách hàng + Bên cạnh việc nâng cao lực tài chính, lực cán công nhân viên công ty cần nâng cao chất lượng máy móc, trang thiết bị, sở vật chất, kỹ thuật nhằm đáp ứng yêu cầu ngày cao xây dựng thời điểm tương lai Khi sở vật chất kỹ thuật nâng cao, lực cạnh tranh nâng cao, giúp cơng ty có hội tham gia nhận thầu dự án lớn + Tăng cường việc kiểm tra số lượng chất lượng cấu tài sản, vật tư thiết bị Đây việc cần thiết để có kế hoạch xếp điều động đầu tư thích hợp 15 Website: http://www.docs.vn Email : lienhe@docs.vn Tel : 0918.775.368 loại trang thiết bị thi công dụng cụ quản lý, dụng cụ cầm tay phù hợp với nhiệm vụ thi công cơng trình để phát huy hiệu đầu tư tăng cường lực sản xuất Làm tốt công tác bảo dưỡng thiết bị, cải tiến hợp lý sản xuất Đảm bảo thiết bị vận hành an toàn sản xuất đạt kết cao nhất, đồng thời xây dựng hệ thống định mức tiêu hao vật tư, vật liệu cho phù hợp với yêu cầu sản xuât- xây dựng chế độ quản lý thiêt bị máy móc cơng cụ dụng cụ tiêu hao cho đơn vị sản phẩm Tiến hành cải tiến, xếp tổ chức sản xuất từ công tác thiết công tác tổ chức sản xuất sở thực chun mơn hóa số công đoạn sản xuất Nâng cao suất giảm chi phí nâng cao hiệu kinh doanh + Về nhân sự: công ty cần tăng cường biện pháp nhằm nâng cao trình độ cho cán công nhân viên công ty tất mặt: ngoại ngữ, pháp luật, kinh nghiệm làm việc… Công ty cần có cán chuyên sâu nghiệp vụ nắm bắt tình hình xu phát triển nước giới để nâng cao vị cạnh tranh công ty tình hình cơng ty xây dựng phát triển mạnh Bên cạnh cán có đầy đủ lực xây dựng, cơng ty cần phải có cán phụ trách mảng pháp luật, pháp luật yếu tố quan trọng để cơng ty bắt kịp với xu hội nhập Để nâng cao kiến thức pháp luật cho cán công nhân viên công ty cần thực biện pháp sau: - Tổ chức đào tạo chỗ cho cán công nhân viên - Cử cán công nhân viên học nâng cao nghiệp vụ trường, viện, trung tâm pháp luật có uy tín Bên cạnh cán cơng ty tham gia lớp đào tạo ngắn hạn trung tâm có uy tín tổ chức, trung tâm uy tín Trung tâm tư vấn pháp luật Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế quốc dân - Công ty nên tổ chức buổi học phổ biến pháp luật, khuyến khích cán cơng nhân viên tham gia xây dựng pháp luật, áp dụng pháp luật công ty 16 ... thất ngân sách nhà nước II Một số kiến nghị để hoàn thiện pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp Kiến nghị với việc xây dựng tổ chức thực pháp luật hợp đồng giao nhận thầu xây lắp Trong xu quốc... dựng việc đảm bảo cho hợp đồng giao nhận thầu xây lắp đắn Bởi việc hoàn thiện pháp luật điều chỉnh quan hệ giao nhận thầu xây lắp ghi nhận qua hợp đồng giao nhận thầu xây lắp điều cần thiết Để... tư hợp đồng xây dựng hai tên gọi khác hợp đồng mua bán hàng hóa hợp đồng kinh tế Tuy nhiên hợp đồng xây dựng có gọi tên chung hợp đồng kinh tế mà chưa rõ đâu hợp đồng thầu xây dựng đâu hợp đồng