Bài giảng luật kinh tế

1 CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ LUẬT KINH TẾ 1. Một số khái niệm liên quan đến tên gọi ngành luật kinh tế 1. 1 Sự ra đời của ngành luật kinh tế với tư cách là ngành luật độc lập: - Trong bất kỳ nền kinh tế hàng hoá nào cũng tồn tại một bộ phận quan hệ kinh tế quan trọng và tương ứng với nó có một bộ phận quy phạm pháp luật điều chỉnh. Tuỳ thuộc vào những trường phái nghiên cứu khoa học khác nhau mà bộ phận quy phạm pháp luật này được coi là một ngành luật độc lập hay một ngành phái sinh từ Luật dân sự hoặc chỉ coi là một môn học với những tên gọi khác nhau (luật kinh tế, luật thương mại hoặc luật kinh doanh). - Khái niệm Luật kinh tế với tư cách là một ngành luật độc lập ra đời tại Liên Xô cũ, vào những năm đầu Cách mạng tháng Mười, trong cơ chế tập trung, quan liêu, bao cấp với trật tự kinh tế theo kế hoạch cùng với những lý luận về Luật kinh tế của nền kinh tế này. - Luật kinh tế theo quan niệm này được coi là một ngành luật độc lập, điều chỉnh những quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình quản lý, lãnh đạo kinh tế của Nhà nước và tổ chức thực hiện các hoạt động sản xuất, kinh doanh của các đơn vị kinh tế cơ sở XHCN. - Việt Nam là một quốc gia xã hội chủ nghĩa nên áp dụng hệ thống pháp luật Xôviết. luật kinh tế được hình thành ở Việt Nam từ sự du nhập những lý luận về Luật Kinh tế ở Liên Xô trước đây vào khoa học pháp lý Việt Nam của các nhà khoa học tiền bối như Tạ Như Khuê, Vũ Đình Hoè, Nguyễn Ngọc Minh, Nguyễn Niên, Trần Trọng Hựu 1 vào giữa những năm 70 của thế kỷ 20, và đã trở thành một ngành luật Kinh tế, được coi là một công cụ mới, hữu hiệu để quản lý kinh tế và sau này còn được thừa nhận trong Hiến pháp năm1980. 1.2 Khái niệm Luật kinh doanh: Hiến pháp 1992 ra đời, xóa bỏ nền kinh tế tập trung, quan liêu, bao cấp, kế hoạch hóa để khẳng định phát triển kinh tế thị trường và hội nhập với kinh tế thế giới; những nội dung của Luật kinh tế cũng chuyển đổi để phù hợp nhằm thúc đẩy phát triển kinh tế. Nghĩa là nội dung của luật kinh tế đã thay đổi nhưng tên gọi vẫn là ngành luật kinh tế. Thực tiễn của công cuộc đổi mới đã khẳng định những thành tựu, sự vươn lên của Việt Nam trong hơn hai mươi năm qua và sự phát triển của pháp luật kinh tế. Sự phá sản của mô hình kinh tế kế hoá tập trung và thiết lập kinh tế thị trường trên phạm vi toàn cầu đã kéo theo sự cáo chung của nhiều quan điểm và hệ thống lý luận về quản lý kinh tế, về luật kinh tế truyền thống. Do vậy, tên gọi xuất phát từ nội dung; khi nội dung đã thay đổi trong một hoàn cảnh kinh tế thay đổi thì có quan điểm đề xuất nên thay đổi tên gọi Luật kinh tế thành luật kinh doanh; Theo quan niệm này thì Luật kinh doanh là ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật Việt Nam, bao gồm tổng hợp các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận để điều chỉnh các quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình tổ chức và quản lý kinh tế của Nhà nước và trong quá trình sản xuất kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau. 1 Xem: tạp chí Luật học những năm 1974-1975. Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 2 1.3 Phân biệt pháp luật kinh tế và luật kinh doanh. Thực ra, Luật Kinh tế, hay Luật Kinh doanh là những khái niệm rất rộng, khó có thể định lượng chính xác về nội dung. Hiểu theo cách chung nhất thì luật Kinh tế là tổng thể các quy phạm pháp luật mà với các quy phạm đó, Nhà nước tác động vào các đối tượng tham gia đời sống kinh tế và các quy phạm liên quan đến mối tương quan giữa sự tự do của từng cá nhân và sự điều chỉnh của Nhà nước. Nếu hiểu theo cách đó thì Luật Kinh tế tồn tại cả ở pháp luật công và pháp luật tư. Một mặt, nó điều chỉnh khả năng, mức độ và cách thức của sự can thiệp của Nhà nước vào đời sống kinh tế và bảo vệ lợi ích công và mặt khác nó thể hiện nguyên tắc bình đẳng và bảo vệ lợi ích tư của các thành viên tham gia thương trường 2 . Nếu coi Luật Kinh tế là một ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa thì Luật Kinh tế chỉ là một bộ phận của pháp luật kinh tế, là một ngành luật độc lập có đối tượng, phương pháp điều chỉnh và hệ thống chủ thể riêng. Còn Pháp luật kinh tế chủ yếu điều chỉnh những quan hệ kinh tế gắn liền với quá trình sản xuất - kinh doanh của các đơn vị kinh tế hoặc với chức năng quản lý kinh tế của Nhà nước với tính cách là chủ thể của quyền lực công cộng. Vì vậy, những quan hệ kinh tế do pháp luật kinh tế điều chỉnh sẽ rất đa dạng và phong phú như: Quan hệ phát sinh trong quá trình tổ chức và quản lý sản xuất kinh doanh (pháp luật về doanh nghiệp); Quan hệ phát sinh từ hình thức pháp lý của các quan hệ kinh tế (pháp luật về hợp đồng); Quan hệ phát sinh trong quá trình cấp phát và huy động vốn sản xuất, kinh doanh, trong các hoạt động tín dụng, thanh toán và ngân sách (pháp luật tài chính - ngân hàng); Quan hệ phát sinh trong quá trình tạo việc làm và sử dụng sức lao động (pháp luật về lao động); Quan hệ phát sinh trong quá trình quản lý, sử dụng đất đai (pháp luật về đất đai); Quan hệ phát sinh trong quá trình thực hiện các hành vi cạnh tranh (pháp luật về cạnh tranh); Quan hệ phát sinh trong quá trình giải quyết các tranh chấp và bất đồng trong kinh doanh (pháp luật tài về phán kinh tế); Quan hệ phát sinh trong quá trình can thiệp và điều tiết của Nhà nước đối với các hoạt động kinh tế (pháp luật hành chính kinh tế - pháp luật kinh tế công) v.v Như vậy, hiểu theo cách đó (theo hệ thống pháp luật XHCN) thì pháp luật kinh tế trước hết không phải là một ngành luật mà là một hệ thống các ngành luật khác nhau như ngành luật tài chính, ngành luật lao động, ngành luật đất đai v.v và có đối tượng điều chỉnh rất rộng. Còn nếu quan niệm luật kinh doanh là một ngành luật trong hệ thống pháp luật thì việc cần thiết phải làm rõ đối tượng điều chỉnh, phương pháp điều chỉnh, đặc điểm pháp lý riêng của chủ thể luật kinh doanh. Hiện nay, các luật gia ở Việt Nam hiện nay vẫn chưa thống nhất về khái niệm pháp luật kinh tế và ngành luật kinh tế với tư cách là một ngành luật độc lập và luật kinh doanh. Tuy nhiên, sự phân chia nói trên cũng chỉ mang tính tương đối và có ý nghĩa trong học thuật về sự đa dạng của cách phân loại; Pháp luật kinh tế, hay luật kinh doanh, tồn tại một cách hiển nhiên cùng với sự trao đổi mua bán của nhân loại và pháp luật kinh tế cũng tồn tại ở nhiều hình thức khác nhau như tập quán thương mại, các án lệ về kinh doanh, các điều ước quốc tế về thương mại, các văn 2 -Nguyễn Như Phát, “Luật kinh tế - Mấy kinh nghiệm từ nước ngoài”, T/C Khoa học pháp lý, Số 1, tr. 36 -37. Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 3 bản quy phạm pháp luật kinh tế, các học thuyết pháp lý và luật công bằng trong hoạt động kinh doanh, tạo ra môi trường pháp lý cho hoạt động kinh doanh. Luật Kinh Doanh có những nội dung cơ bản về các loại hình doanh nghiệp với sự hình thành và tổ chức hoạt động trên thương trường; việc thành lập, hoạt động, tổ chức quản lý các loại hình doanh nghiệp nói riêng và các chủ thể kinh doanh nói chung, các văn bản pháp luật khác có liên quan: khi thành lập doanh nghiệp hoặc mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh, với các điều kiện về tài sản, cần nghiên cứu Luật Đầu tư; trong hoạt động kinh doanh 3 phải tuân thủ Luật Môi trường; với mặt bằng nhà xưởng cần tham khảo Luật Đất Đai, trong hoạt động kế toán tài chính cần tham khảo Luật Tài Chính, Luật Kế tóan vv. 1.4 Khái niệm Luật thương mại Ở Việt Nam, dưới thời Pháp thuộc và dưới chế độ Việt Nam Cộng hoà, ngành luật này có tên là luật thương mại; trong nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung, ngành luật này có tên là Luật kinh tế và tên gọi này được sử dụng trong những năm đầu của công cuộc xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa. Hiện nay, để có sự phù hợp giữa tên gọi của đối tượng điều chỉnh với tên gọi của ngành luật; để tránh sự nhầm lẫn không cần thiết với pháp luật kinh tế và quan trọng hơn, để có sự tương thích về tên gọi ngành luật hiện đang có tên là Luật kinh tế với tên gọi của bộ phận pháp luật tương tự ở hầu hết các nước có nền kinh tế thị trường; giới khoa học đã đổi tên thành Luật thương mại. Luật thương mại được nhìn nhận với tư cách là một môn khoa học và là sự kế thừa, phát triển môn học kinh tế trước đây. Như vậy, hiện nay ở Việt Nam, mặc dù có những tên gọi khác nhau như: Luật kinh tế, Luật kinh doanh hay Luật Thương mại thì cũng đều xuất phát từ những cơ sở khoa học nhất định (để chỉ môn học ngành Luật kinh tế và pháp luật trong lĩnh vực quản lý kinh tế). Hiện nay, để có sự phù hợp giữa tên gọi của đối tượng điều chỉnh với tên gọi của ngành luật; để tránh sự nhầm lẫn không cần thiết với pháp luật kinh tế và quan trọng hơn để có sự tương thích về tên gọi ngành luật hiện đang có tên là luật kinh tế với tên gọi của bộ phận pháp luật tương tự ở hầu hết các nước có nền kinh tế thị trường, trong thời gian gần đây, khi xây dựng chương trình khung giảng dạy đại học, luật kinh tế đã được giới khoa học đổi tên thành luật thương mại. Như vậy, luật thương mại ở đây được nhìn nhận với tư cách là một môn học và là sự kế thừa, phát triển môn học luật kinh tế trước đây ở các trường đại học luật của Việt Nam. Với sư kế thừa như vậy, xét dưới giác độ học thuật, khái niệm luật kinh tế được thể hiện trong giáo trình luật kinh tế của Trường Đại học Luật Hà Nội vẫn có ý nghĩa nhất định cần được tham khảo 4 . Trên cơ sở kế thừa những thành tựu nghiên cứu các vấn đề lý luận của luật kinh tế trước đây, và dựa vào sự phát triển của đời sống thương mại cũng như sự phát triển của pháp luật thương mại hiện nay, luật thương mại có thể được hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức và thực hiện hoạt động 3 Kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi (Điều 3 luật doanh nghiệp 1999); Lợi nhuận là mục đích cuối cùng của các nhà kinh doanh, bất cứ hoạt động nào nhằm mục đích kiếm lời trên thị trường cũng là hoạt động kinh doanh). 4 Giáo trình trường ĐH Luật Hà nội 2008. Nxb.Công an nhân dân, Hà Nội, tr.24 - 25 Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 4 thương mại giữa các thương nhân với nhau và với các cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Đối tượng điều chỉnh của luật kinh tế Là các nhóm quan hệ xã hội trong quá trình quản lý nhà nước về kinh tế và quá trình kinh doanh của các chủ thể: 2. 1. Nhóm quan hệ phát sinh giữa các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế và chủ thể kinh doanh: Nhóm quan hệ này thể hiện mối tương quan giữa cơ quan quản lý NN về kinh tế và chủ thể bị quản lý, được hình thành và thực hiện trên nguyên tắc quyền uy, phục tùng. Nói cách khác, quan hệ này phát sinh theo ý chí của cấp quản lý và dựa trên các quyết định mang tính chất mệnh lệnh mà chủ thể bị quản lý phải thực hiện, bao gồm cả giải thể và phá sản doanh nghiệp (pháp luật về Doanh nghiệp). 2.2 Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh: Đây là những quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình thực hiện các hoạt động sản xuất, kinh doanh giữa các chủ thể nhằm đáp ứng nhu cầu của các bên khi tham gia thị trường. Trong các nhóm quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh của luật kinh doanh hiện nay, đây là nhóm quan hệ chủ yếu, thường xuyên và phổ biến nhất (pháp luật hợp đồng). 2.3 Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong nội bộ đơn vị: Trong nền kinh tế thị trường có rất nhiều loại hình doanh nghiệp và các loại hình này có khi được hình thành từ nguồn vốn của nhiều chủ thể, nhiều thành viên. Trong thời gian hợp tác sản xuất kinh doanh, có thể xảy ra những mối quan hệ về kinh tế giữa các thành viên (về quyền, nghĩa vụ trong kinh doanh, về việc phân phối lợi nhuận,…). Bên cạnh đó, luật kinh doanh còn điều chỉnh các quan hệ sau đây: Các quan hệ và các hành vi vì mục đích cạnh tranh trên thương trường, bao gồm các hành vi cạnh tranh không lành mạnh và độc quyền (pháp luật cạnh tranh); Các quan hệ xã hội diễn ra trong quá trình giải quyết các tranh chấp kinh doanh, bao gồm thông qua trọng tài và toà án (pháp luật tài phán kinh tế). 3. Phương pháp điều chỉnh của luật kinh tế 3.1 Phương pháp bình đẳng (phương pháp dân sự, thỏa thuận): Luật kinh doanh của cơ chế thị trường điều chỉnh các quan hệ xã hội chủ yếu bằng phương pháp dân sự (phương pháp của luật tư). Theo phương pháp này, pháp luật tạo cho các chủ thể những khả năng pháp lý của tự do thỏa thuận và sáng tạo. Việc sử dụng hay không và đến mức nào của sự tự do và bình đẳng sẽ phụ thuộc vào ý chí riêng của từng chủ thể quan hệ pháp luật. Việc một công dân hay doanh nghiệp nào đó quyết định đầu tư hay không, mức vốn bao nhiêu hay có ký hợp đồng với đối tác nào đó và với số lượng, chất lượng và giá của sản phẩm, dịch vụ là bao nhiêu hay họ sử dụng phương thức nào để giải quyết các bất đồng, tranh chấp phát sinh đều do họ tự quyết định. 3.2 Phương pháp quyền uy (phương pháp hành chính hoặc mệnh lệnh): Sự can thiệp của Nhà nước vào hoạt động sản xuất kinh doanh thể hiện bằng phương pháp quyền uy, đó là sự can thiệp của công quyền vào đời sống kinh Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 5 tế, không thể có sự thỏa thuận giữa nhà đầu tư, doanh nghiệp với cơ quan quản lý Nhà nước về cấp phép kinh doanh hay điều kiện kinh doanh, hay giữa cơ quan thu thuế và doanh nghiệp khi thực hiện các biểu thuế và thời hạn nộp thuế, 4. Vai trò của pháp luật trong nền kinh tế thị trường: 4.1. Pháp Luật cụ thể hóa đường lối, chủ trương của Đảng, Nhà nước thành các qui định áp dụng cho các chủ thể kinh doanh: Các quan điểm của Đảng và nhà nước muốn áp dụng được trong thực tế trong lĩnh vực kinh doanh cần phải được cụ thể hóa bằng các quy định của pháp luật qua đó giúp cho nền kinh tế thị trường vận động đúng theo định hướng Nhà nước. 4.2. Tạo hành lang pháp lý an toàn cho các chủ thể kinh doanh: Hoạt động kinh doanh đòi hỏi phải có một hành lang pháp lý đầy đủ để các chủ thể tham gia hoạt động an tâm trong quá trình hoạt động. Luật kinh tế đóng vai trò tạo hành lang pháp lý này. 4.3. Xác định địa vị pháp lý của các chủ thể kinh doanh: Để bảo đảm cho hoạt động kinh doanh của các chủ thể đúng quy định của pháp luật, luật kinh tế xác định cho mỗi chủ thể kinh doanh một vị trí pháp lý nhất định trong đó ghi nhận vai trò của từng chủ thể trong hệ thống các cơ quan, tổ chức kinh tế. Việc xác định địa vị pháp lý của các chủ thể cũng nhằm giúp cho các cơ quan Nhà nước có biện pháp quản lý phù hợp đối với hoạt động của từng chủ thể. 4.4. Điều chỉnh các hành vi kinh doanh, giải quyết các tranh chấp trong kinh doanh: Để giúp các quan hệ kinh doanh theo đúng hướng, luật kinh tế ghi nhận quá trình hình thành, thực hiện và chấm dứt chúng cũng như ghi nhận các hệ quả phải giải quyết. Luật kinh tế cũng dự liệu những trường hợp có thể phát sinh trong tương lai qua hoạt động sản xuất kinh doanh để dự liệu các giải pháp phù hợp, tránh xáo trộn trong xã hội (như các quy định về giải thể, phá sản doanh nghiệp) Ngoài ra, pháp luật còn quy định cách thức tổ chức, thẩm quyền của các cơ quan giải quyết tranh chấp nhằm bảo vệ các quyền lợi hợp pháp và chính đáng của các bên kinh doanh. 5 . Chủ thể của luật kinh doanh (hay Luật thương mại): Hiện nay, hoạt động kinh doanh của các chủ thể được các quy phạm pháp luật về kinh doanh điều chỉnh, tập trung và chủ yếu nhất được quy định trong Luật Thương mại: Theo Luật Thương mại 2005, chủ thể của luật thương mại chủ yếu là thương nhân, trong một số trường hợp cụ thể, khi thực hiện các hoạt động mang tính tổ chức như: Đăng ký kinh doanh; kiểm tra, giám sát hoạt động thương mại, giải thể và phá sản doanh nghiệp v.v cũng là chủ thể của luật thương mại. 5.1 Điều kiện để trở thành chủ thể trong hoạt động kinh doanh: Thứ nhất, phải được thành lập hợp pháp. Được thành lập một cách hợp pháp nghĩa là các chủ thể của Luật thương mại được cơ quan nhà nước có thẩm quyền ra quyết định thành lập, hoặc đăng ký kinh doanh; có chức năng, nhiệm vụ, Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 6 phạm vi hoạt động rõ ràng; được tổ chức dưới một hình thức nhất định do pháp luật quy định (doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân, công ty, ) Thứ hai, phải có tài sản. Tài sản là cơ sở vật chất không thể thiếu được để cho các chủ thể của Luật thương mại, đặc biệt là các doanh nghiệp tiến hành các hoạt động kinh doanh. Trên thực tế, tài sản đó tồn tại dưới dạng vốn kinh doanh (vốn điều lệ, vốn pháp định). Khối lượng và cơ cấu tài sản cũng như khối lượng quyền năng của các doanh nghiệp có được đối với từng loại tài sản phụ thuộc vào tính chất sở hữu, quy mô hoạt động từng chủ thể. Thứ ba, có thẩm quyền trong lĩnh vực kinh doanh thương mại. Đây là cơ sở pháp lý để các chủ thể Luật thương mại thực hiện các hành vi pháp lý nhằm tạo cho mình những quyền và nghĩa vụ cụ thể, đồng thời nó cũng quy định rõ giới hạn mà trong đó các chủ thể được hành động trong lĩnh vực kinh doanh, thương mại. 5.2 Các loại chủ thể trong hoạt động kinh doanh (QĐ Luật Thương mại): Căn cứ chức năng hoạt động, vai trò, vị trí và mức độ tham gia các quan hệ kinh doanh của chủ thể mà chủ thể của trong hoạt động kinh doanh được phân thành hai loại như sau: - Chủ thể cơ bản, thường xuyên của Luật thương mại là các thương nhân. Đây là loại chủ thể thường xuyên tham gia các mối quan hệ thương mại thuộc đối tượng của Luật thương mại. - Chủ thể không thường xuyên của Luật thương mại là cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế: Đó là cơ quan thay mặt nhà nước, nhân danh nhà nước thực hiện tổ chức quản lý, chỉ đạo các thương nhân tiến hành hoạt động kinh doanh thương mại như: Chính phủ, các bộ, cơ quan ngang bộ, UBND, các sở, phòng, ban. * Thương nhân Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh (khoản 1 Điều 6 Luật thương mại 2005). Như vậy, khái niệm thương nhân theo luật thương mại 2005 được dựa trên sự kết hợp 2 tiêu chí: Chủ thể và khách thể đồng thời thương nhân. Đặc điểm của thương nhân: Thương nhân có những đặc điểm cơ bản sau: - Thương nhân phải thực hiện hành vi thương mại. Thương nhân là chủ thể thực hiện hành vi thương mại. Thực hiện hành vi thương mại là đặc điểm không thể tách rời tư cách thương nhân, đây là tiêu chí quan trọng để phân biệt thương nhân với các chủ thể khác không phải là thương nhân. Hành vi thương mại: Là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác (khoản 1 Điều 3 Luật thương mại 2005). - Đặc điểm của hành vi thương mại:  Hành vi thương mại khác hành vi dân sự về thời điểm xuất hiện và về tính ổn định: Hành vi dân sự xuất hiện sớm hơn, mang tính ổn định hơn hành vi thương mại; nhiều cách thức xử sự, nhiều nguyên tắc chung của chế định về sở hữu, thừa kế, hôn nhân v.v đã xuất hiện từ khởi thuỷ của luật dân sự đến nay vẫn còn được Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 7 chấp nhận; hành vi thương mại không ổn định vì nó phải thay đổi cho phù hợp với sự thay đổi của đời sống kinh tế - xã hội.  Hành vi thương mại được thực hiện trên thị trường và nhằm mục đích sinh lợi. Mục đích sinh lợi là đặc điểm phân biệt hành vi thương mại và hành vi dân sự; hành vi dân sự nhằm mục đích tiêu dùng. Là hành vi diễn ra trên thị trường nên hành vi thương mại phải tuân theo các quy luật thị trường  Hành vi thương mại là hành vi mang tính chất nghề nghiệp, được thương nhân (tổ chức, cá nhân kinh doanh) thực hiện này được chủ thể tiến hành thường xuyên, liên tục, thể hiện tính chuyên nghiệp cao, mang lại thu nhập chính cho chủ thể thực hiện; Phân loại hành vi thương mại: - Dựa vào tính chất của hành vi và chủ thể thực hiện, hành vi thương mại được chia thành hành vi thương mại thuần tuý và hành vi thương mại phụ thuộc  Hành vi thương mại thuần tuý: bản chất của nó thuộc về công việc mua bán;  Hành vi thương mại phụ thuộc: là hành vi có bản chất dân sự nhưng do thương nhân thực hiện theo nhu cầu nghề nghiệp  Hành vi hỗn hợp: Là hành vi thương mại đối với một bên (thương nhân) nhưng lại là hành vi dân sự đối với bên kia (cá nhân không có tư cách thương nhân). - Dựa vào lĩnh vực phát sinh và đối tượng của hành vi thương mại, hành vi thương mại được chia thành các nhóm:  Nhóm hành vi thương mại hàng hoá;  Nhóm hành vi thương mại dịch vụ;  Nhóm hành vi thương mại trong lĩnh vực đầu tư;  Nhóm hành vi thương mại trong lĩnh vực sở hữu trí tuệ - Thương nhân phải thực hiện hành vi thương mại độc lập, mang danh nghĩa chính mình và vì lợi ích của bản thân mình. Thực hiện hành vi thương mại độc lập, mang danh nghĩa chính mình, vì lợi ích của bản thân mình và tự chịu trách nhiệm về việc thực hiện hành vi thương mại đó tức là khi thực hiện hành vi thương mại, thương nhân không bị chi phối bởi ý chí của chủ thể khác mà được hoạch định bởi ý chí của chính mình. Việc nhân danh của thương nhân xuất phát từ quyền độc lập kinh doanh của chủ thể, vì vậy nếu thiếu điều kiện này thì thì chủ thể không phải là thương nhân. - Thương nhân phải thực hiện các hành vi thương mại mang tính nghề nghiệp thường xuyên. Để trở thành thương nhân, chủ thể phải thường xuyên thực hiện những hành vi thương mại có nghĩa là chủ thể thực hiện hành vi một cách thực tế, lặp đi lặp lại, kế tiếp, liên tục, mang tính nghề nghiệp. Các chủ thể thực hiện hành vi thương mại một cách riêng lẻ sẽ không có tư cách thương nhân. Tính chất nghề Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 8 nghiệp không chỉ là dấu hiệu quan trọng để xác định tư cách thương nhân mà còn là yêu cầu bắt buộc của pháp luật thương mại Việt Nam đối với thương nhân. - Thương nhân phải có năng lực hành vi thương mại Năng lực hành vi trong lĩnh vực thương mại là khả năng của cá nhân, pháp nhân, bằng những hành vi pháp lý của mình xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ pháp lý thương mại. Điều 17 Luật Thương mại năm 2005 quy định: “Cá nhân từ đủ 18 tuổi trở lên có năng lực hành vi dân sự đầu đủ; pháp nhân; tổ hợp tác, hộ gia đình có đầy đủ điều kiện kinh doanh thương mại theo quy định của pháp luật nếu có yêu cầu hoạt động thương mại thì được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và trở thành thương nhân”. - Thương nhân phải có đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh là sự ghi nhận bằng văn bản của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về mặt pháp lý sự ra đời của thương nhân. Đăng ký kinh doanh có ý nghĩa về mặt pháp lý và về mặt thông tin. Việc đăng ký kinh doanh tạo cơ sở pháp lý cho công tác quản lý nhà nước về kinh tế, xác nhận sự tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp, cung cấp tông tin cần thiết về doanh nghiệp nhằm tạo thuận lợi cho các chủ thể tham gia quan hệ với doanh nghiệp. * Các loại thương nhân Thương nhân là cá nhân: Có nghĩa thương nhân là một con người cụ thể, có đầy đủ dầu hiệu pháp lý của thương nhân; trước khi cá nhân trở thành thương nhân trước hết cá nhân đó phải là người có năng lực chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, tức là có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự (Cá nhân đó phải từ đủ 18 tuổi trở lên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ):  Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền dân sự và có nghĩa vụ dân sự (khoản 1 Điều 14 Bộ luật dân sự 2005). NLPL dân sự của cá nhân là khả năng, là tiền đề, điều kiện cần thiết để công dân có quyền, có nghĩa vụ; là thành phần không thể thiếu được của cá nhân với tư cách chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, một mặt của năng lực hành vi.  Nội dung năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là tổng hợp các quyền và nghĩa vụ mà pháp luật quy định cho cá nhân. Những quyền dân sự của cá nhân được ghi nhận ở nhiều văn bản pháp luật khác nhau nhưng cơ bản nhất là Hiến pháp 1992 và được cụ thể hoá trong bộ luật dân sự 2005 gồm các quyền: Quyền nhân thân không gắn với tài sản và quyền nhân thân gắn với tài sản; quyền sở hữu và các quyền khác đối với tài sản, quyền thừa kế; quyền tham gia vào quan hệ dân sự và các quyền nghĩa vụ phát sinh từ các quyền đó;  Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân bắt đầu khi người đó được sinh ra và chấm dứt khi người đó chết (khoản 3 Điều 14 Bộ luật dân sự) – Năng lực pháp luật dân sự là thuộc tính gắn liền với cá nhân suốt đời và không bị ảnh hưởng bởi trạng thái tinh thần, tuổi tác, hoàn cảnh, tài sản… Một trường hợp ngoại lệ là Pháp luật thừa nhận thai nhi được bảo lưu quyền thừa kế nếu còn sống sau khi được sinh ra. Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 9  Cái chết của cá nhân là sự kiện pháp lý làm chấm dứt tư cách chủ thể của cá nhân nhưng cái chết đó phải được xác định một cách đích xác và theo quy định của pháp luật thì phải “khai tử”. Trong thực tế có những trường hợp vì những lý do khác nhau (rủi ro, chiến tranh, thiên tai…) đã không thể xác định được cá nhân đó còn sống hay đã chết cho nên pháp luật quy định những điều kiện, trình tự để tạm dừng hoặc chấm dứt tư cách chủ thể của cá nhân dưới hai hình thức: tuyên bố mất tích và tuyên bố đã chết (do Toà án thực hiện theo yêu cầu của người có quyền và lợi ích liên quan).  Năng lực hành vi dân sự của cá nhân: là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự. Nếu năng lực pháp luật dân sự là tiền đề, là quyền dân sự khách quan của chủ thể thì năng lực hành vi là khả năng hành động của chính chủ thể tạo ra các quyền, thực hiện quyền và nghĩa vụ của họ. Ngoài ra, năng lực hành vi dân sự còn bao hàm cả năng lực tự chịu trách nhiệm dân sự khi vi phạm nghĩa vụ dân sự.  Năng lực hành vi đầy đủ: Người thành niên từ đủ 18 tuổi trở lên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ trường hợp bị tuyên bố mất năng lực hành vi hoặc bị hạn chế năng lực hành vi;  Năng lực hành vi một phần: Người có năng lực hành vi một phần (không đầy đủ) là những người chỉ có thể xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm trong một giới hạn nhất định do pháp luật dân sự quy định: → Người từ đủ 6 tuổi đến dưới 18 tuổi là những người có năng lực hành vi dân sự một phần; người đại diện của những cá nhân ở lứa tuổi này có thể yêu cầu Toà án tuyên bố giao dịch mà những người chưa thành niên thực hiện mà không có sự đồng ý của họ là vô hiệu; nếu người đại diện không yêu cầu thì những giao dịch do người chưa thành niên thực hiện mặc nhiên được xem là có hiệu lực. → Người từ đủ 15 tuổi đến dưới 18 tuổi có thể tự mình xác lập, thực hiện các giao dịch trong phạm vi tài sản riêng mà họ có và không cần sự đồng ý của người đại diện (trừ những trường hợp pháp luật quy định có sự đồng ý của người đại diện).  Không có năng lực hành vi: Người chưa đủ 6 tuổi không có năng lực hành vi dân sự. Mọi giao dịch của người này đều do người đại diện thực hiện.  Mất năng lực hành vi dân sự và hạn chế năng lực hành vi dân sự: → Mất năng lực hành vi dân sự (đang tồn tại mà bị mất), thông thường năng lực hành vi dân sự của cá nhân chấm dứt cùng với sự chấm dứt của năng lực pháp luật của cá nhân đó (chết hoặc Toà án tuyên bố là đã chết); Người thành niên có thể bị tuyên bố mất năng lực hành vi khi có những điều kiện, trình tự, thủ tục nhất định; cá nhân bị bệnh tâm thần hoặc các bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được các hành vi của mình thì bị coi là mất năng lực hành vi dân sự (Điều 22 BLDS), mọi giao dịch dân sự của những người này do người đại diện thực hiện. Trường hợp đã bị tuyên bố mất hành vi dân sự nhưng nay không còn tồn tại nữa thì họ hoặc những người có quyền, lợi ích liên quan yêu cầu Toà án huỷ bỏ tuyên bố mất năng lực hành vi dân sự. → Hạn chế năng lực hành vi dân sự: Năng lực hành vi của người đã thành niên có thể bị hạn chế trên cơ sở những điều kiện và thủ tục quy định tại Điều 25 BLDS. Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 10 Năng lực hành vi của người thành niên bị hạn chế khác với năng lực hành vi một phần của người chưa thành niên từ đủ 6 tuổi đến dưới 18 tuổi: năng lực hành vi của người từ đủ 6 tuổi đến dưới 18 tuổi mặc nhiên được công nhận là năng lực hành vi đầy đủ khi đạt độ tuổi nhất định, còn việc hạn chế năng lực hành vi phải thông qua toà án theo trình tự tố tụng dân sự và được áp dụng với người nghiện ma tuý và các chất kích thích dẫn đến phá sản tài sản của gia đình. Người đại diện theo pháp luật của người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự và phạm vi đại diện do Toà án quyết định. Thương nhân là pháp nhân, một tổ chức được xem là pháp nhân khi thoả mãn các điều kiện theo quy định của Điều 84 Bộ luật dân sự, cụ thể là: Pháp nhân là một tổ chức thống nhất, độc lập, hợp pháp, có tài sản riêng và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình, nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập.  Điều kiện để trở thành pháp nhân: - Được thành lập một cách hợp pháp; - Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; - Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; - Nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập.  Năng lực chủ thể của pháp nhân: Năng lực pháp luật và năng lực hành vi của pháp nhân phát sinh đồng thời và tồn tại tương ứng cùng với thời điểm thành lập và đình chỉ pháp nhân. Đốỉ với pháp nhân theo quy định phải đăng ký hoạt động thì năng lực chủ thể phát sinh từ thời điểm đăng ký. → Đại diện theo pháp luật (đại diện đương nhiên): là người đứng đầu pháp nhân theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. → Đại diện theo uỷ quyền: Người đại diện theo pháp luật của pháp nhân có thể uỷ quyền cho người khác thay mình, nhân danh pháp nhân thực hiện các giao dịch; có thể uỷ quyền cho cá nhân là thành viên của pháp nhân hoặc cá nhân khác; có thể uỷ quyền cho một pháp nhân khác giao kết, thực hiện các giao dịch. Uỷ quyền thường xuyên là việc người đứng đầu pháp nhân phân cấp cho cấp phó của mình mảng công việc nhất định và có thể được thông báo cho các đối tác biết. → Hành vi của thành viên pháp nhân: Thành viên pháp nhân khi thực hiện nghĩa vụ của họ đối với pháp nhân theo hợp đồng lao động được xem là hành vi của pháp nhân mà không phải là hành vi của cá nhân (hành vi thực hiện trong khuôn khổ nhiệm vụ được giao).  Các yếu tố lý lịch của pháp nhân: → Quốc tịch của pháp nhân: Pháp nhân được thành lập theo pháp luật Việt Nam là pháp nhân Việt Nam. → Cơ quan điều hành của pháp nhân: Là tổ chức đầu não của pháp nhân điều hành mọi hoạt động bên trong và bên ngoài của pháp nhân. Tổ chức và Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA [...]... 2012  Các Luật quy định cụ thể các loại hành vi thương mại: Luật thương mại 2005; Luật kinh doanh bảo hiểm 2000 được sửa đổi, bổ sung năm 2010; Luật ngân hàng 1997 được sửa đổi, bổ sung 2003; Luật xây dựng năm 2003; Luật kinh doanh bất động sản 2006; Luật chứng khoán 2006; Luật đo lường năm 2011; Luật viễn thông 2009, Luật Bưu chính 2010; Luật giá năm 2012, Luật đo lường năm 2012 v.v  Luật quy định...  Luật kinh doanh bảo hiểm;  Luật giáo dục;  Luật hàng không dân dụng;  Luật dầu khí;  Luật các tổ chức tín dụng;  Luật báo chí;  Luật Luật sư;  Luật sửa đổi các luật trên  Luật công chứng; - Sơ lược các loại hình doanh nghiệp tại Luật doanh nghiệp 2005:  Doanh nghiệp tư nhân;  Công ty cổ phần;  Công ty TNHH hai thành viên trở lên;  Công ty TNHH một thành viên; Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh. .. Điều 4 của Luật Doanh nghiệp Công ty con được tổ chức dưới hình thức công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn theo quy định của Luật Doanh nghiệp hoặc của pháp luật liên quan (Điều 38 NĐ 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010) 5.2 Tập đoàn kinh tế: - Tập đoàn kinh tế là nhóm công ty có quy mô lớn Chính phủ quy định hướng dẫn tiêu chí, tổ chức quản lý và hoạt động của tập đoàn kinh tế (Điều 149 Luật DN)... Dung Luật kinh tế ĐHLA 14 -  Công ty hợp danh; Luật Hợp tác xã năm 2003 được thay thế bởi Luật HTX năm 2013 có hiệu lực ngày 01 tháng 7 năm 2013 Pháp luật về phá sản (Luật phá sản 2014) *** CHƯƠNG II LUẬT DOANH NGHIỆP I NHỮNG QUY ĐỊNH CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP 1 Khái niệm về Doanh nghiệp: Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo... Dung Luật kinh tế ĐHLA 15 + Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Tòa án cấm hành nghề kinh doanh; + Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản - Điều kiện về vốn: Theo Luật doanh nghiệp 2005, về nguyên tắc vẫn không quy định vốn pháp định đối với tất cả các ngành nghề kinh doanh, trừ một số ngành nghề đặc biệt phải có vốn pháp định5 - Ngành nghề kinh doanh: Được phép kinh. .. lường năm 2012 v.v  Luật quy định cụ thể các hành vi cạnh tranh trong kinh doanh (Luật Cạnh tranh 2004)  Luật quy định về phá sản của thương nhân: Luật phá sản 2014;  Luật quy định về giải quyết tranh chấp thương mại: Luật trọng tài thương mại 2010; Bộ luật tố tụng dân sự 2004 và Luật sửa đổi bổ sung năm 2011 - Các văn bản dưới luật:  Pháp lệnh của Uỷ ban Thường vụ Quốc hội: Pháp lệnh chống bán phá... tổ chức quản lý và hoạt động của tập đoàn kinh tế (Điều 149 Luật DN) Trên thực tế, các tập đoàn kinh tế thuộc các lĩnh vực kinh tế đã hình thành và đang hoạt động với nhiều tranh cãi chưa thống nhất - Khái niệm chính thống về tập đoàn kinh tế hiện nay theo Điều 38 NĐ 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 như sau: Tập đoàn kinh tế bao gồm nhóm các công ty có quy mô lớn, có tư cách pháp nhân độc lập, được hình... của Luật Doanh nghiệp) thì: Trường hợp có sự khác nhau giữa các quy định của Luật Doanh nghiệp và các luật sau đây về hồ sơ, trình tự, thủ tục và điều kiện thành lập, đăng ký kinh doanh; về cơ cấu tổ chức quản lý, thẩm quyền của các cơ quan quản lý nội bộ doanh nghiệp, quyền tự chủ kinh doanh, cơ cấu lại và giải thể doanh nghiệp thì áp dụng theo quy định của luật đó, bao gồm:  Luật chứng khoán;  Luật. .. vụ khác theo quy định của pháp luật Ngoài ra công ty còn phải thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật 4 Quy định về việc tạm ngừng kinh doanh của doanh nghiệp8 8 Nghị định số 05/2013/NĐ-CP sửa đổi Điều 57 Nghị định 43/2010-NĐ ngày 15/4/2010 của CP quy định về đăng ký doanh nghiệp Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 19 Doanh nghiệp, hộ kinh doanh tạm ngừng kinh doanh phải thông báo bằng... hạn tạm ngừng kinh doanh ghi trong thông báo không được quá một năm Sau khi hết thời hạn tạm ngừng kinh doanh đã thông báo, nếu doanh nghiệp, hộ kinh doanh vẫn tiếp tục tạm ngừng kinh doanh thì phải thông báo tiếp cho cơ quan đăng ký kinh doanh Tổng thời gian tạm ngừng kinh doanh liên tiếp không được quá hai năm 4 Lý do tạm ngừng kinh doanh 5 Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh . học những năm 1974-1975. Th.sĩ Lê Kim Dung Luật kinh tế ĐHLA 2 1.3 Phân biệt pháp luật kinh tế và luật kinh doanh. Thực ra, Luật Kinh tế, hay Luật Kinh doanh là những khái niệm rất rộng, khó. LÝ LUẬN VỀ LUẬT KINH TẾ 1. Một số khái niệm liên quan đến tên gọi ngành luật kinh tế 1. 1 Sự ra đời của ngành luật kinh tế với tư cách là ngành luật độc lập: - Trong bất kỳ nền kinh tế hàng hoá. thương trường 2 . Nếu coi Luật Kinh tế là một ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật xã hội chủ nghĩa thì Luật Kinh tế chỉ là một bộ phận của pháp luật kinh tế, là một ngành luật độc lập có đối