NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

4 CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 1.1.1 Một số quan niệm nhượng quyền thương mại Cùng với phát triển mạnh mẽ thương mại, nhiều phương thức kinh doanh đời phát triển rộng rãi NQTM, tiếng Anh franchising, phương thức hiệu nhiều thương nhân lựa chọn để tiến hành hoạt động kinh doanh Franchising, hay NQTM, với tư cách hoạt động kinh tế, xuất Châu Âu vào khoảng kỷ 19, với việc nhà sản xuất bia ký hợp đồng với chủ quán rượu để độc quyền bán bia họ kiểm sốt qn rượu Buổi ban đầu, phần lớn nhà nhượng quyền chủ yếu dựa vào kênh sản phẩm bán cho nhà nhận quyền để thu lợi nhuận Cho đến cuối kỷ 19, đầu kỷ 20, ngoại trừ sản phẩm gắn nhãn hiệu bên nhượng quyền, bên nhượng quyền không cung cấp dịch vụ quan trọng khác có liên quan đến việc kinh doanh cho bên nhận quyền NQTM thời kỳ hiểu thỏa thuận hợp đồng nhà sản xuất hàng hóa, dịch vụ với chủ thể kinh doanh độc lập khác liên quan đến việc phân phối sản phẩm Hình thức gọi nhượng quyền phân phối sản phẩm Một đổi quan trọng lĩnh vực NQTM xuất vào năm 1909 Mỹ với xuất hệ thống nhượng quyền Western Auto Mặc dù dựa vào lợi nhuận từ việc bán sản phẩm cho bên nhận quyền chưa quan tâm tới phí nhượng quyền hàng tháng, Western Auto cung cấp cho bên nhận quyền họ nhiều dịch vụ hỗ trợ tương tự nhà nhượng quyền ngày làm Sự hỗ trợ bao gồm việc lựa chọn địa điểm kinh doanh, đào tạo, hỗ trợ quảng cáo nhiều hỗ trợ khác trình kinh doanh Một hình thái kinh doanh nhượng quyền thương mại đời phát triển mạnh mẽ: nhượng quyền phương thức kinh doanh Theo đó, bên nhận quyền khơng sử dụng nhãn hàng hóa bên nhượng quyền mà cịn áp dụng phương thức kinh doanh bên nhận quyền Đây hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại với ý nghĩa đầy đủ theo quan điểm đại [24] Như vậy, xét theo góc độ lịch sử hình thành, suốt trình phát triển mình, nội dung khái niệm franchising - NQTM có nhiều thay đổi Với tìm tịi đổi khơng ngừng công ty tiên phong lĩnh vực NQTM, tương lai, khái niệm hứa hẹn tiếp tục phát triển, với nội dung mới, kỹ kinh doanh nhượng mở rộng kinh doanh phạm vi quốc tế NQTM, hiểu theo nghĩa chung nhất, việc bên (bên nhượng quyền) trao cho bên (bên nhận quyền) số quyền định để đổi lấy khoản tiền Tuy nhiên, việc trao quyền khơng có nghĩa bên nhượng quyền trở thành chủ sở hữu quyền này, mà phép khai thác quyền khoảng thời gian xác định mà Quyền bao gồm tên thương mại, nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ, phương thức kinh doanh… Bên nhận quyền khai thác quyền hướng dẫn kiểm soát bên nhượng quyền Để đổi lại, bên nhận quyền thường phải trả cho bên nhượng quyền tiền phí tham gia hệ thống nhượng quyền ban đầu tiếp tục trả tiền phí nhượng quyền suốt trình khai thác quyền thương mại theo hợp đồng Dưới góc độ pháp lý, giới có nhiều định nghĩa NQTM đưa Một ghi nhận sớm pháp luật NQTM phán Toà án Paris ngày 20/4/1978 Theo phán này, NQTM là: “Một phương pháp hợp tác hai nhiều doanh nghiệp, bên bên nhượng quyền, bên bên nhận quyền, theo bên nhượng quyền, chủ sở hữu tên thương mại tên pháp lý quen thuộc, ký hiệu, biểu tượng, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí đặc biệt, trao cho người khác quyền sử dụng tập hợp sản phẩm/dịch vụ, nguyên gốc đặc biệt, để độc quyền khai thác chúng, cách bắt buộc hoàn toàn theo cách thức thương mại thử nghiệm, chỉnh sửa hồn thiện định kỳ, để có ảnh hưởng tốt thị trường, để đạt phát triển tăng tốc hoạt động thương mại doanh nghiệp liên quan, để đổi lấy tiền nhượng quyền lợi thế; theo hợp đồng, có hỗ trợ sản xuất, thương mại tài chính, để bên nhận quyền hội nhập vào hoạt động thương mại bên nhượng quyền, bên nhượng quyền tiến hành số kiểm sốt bước đầu bên nhận quyền việc thực phương pháp độc đáo bí đặc biệt, để trì hình ảnh nhãn hiệu dịch vụ sản phẩm bán ra, phát triển khách hàng với giá rẻ nhất, với khả sinh lợi lớn hai bên, theo hai bên độc lập hoàn toàn mặt pháp luật” [15] Theo định nghĩa rút từ án lệ này, quan hệ NQTM phải đáp ứng dấu hiệu: (1) Có chuyển giao tập hợp bao gồm tên thương mại, ký hiệu, biểu tượng, nhãn hiệu hàng hoá/dịch vụ, bí kinh doanh… bên nhượng quyền cho bên nhận quyền; (2) Các bên khai thác tập hợp yếu tố nói để tiến hành kinh doanh; (3) Có hỗ trợ sản xuất, thương mại tài bên nhượng quyền bên nhận quyền; (4) Bên nhận quyền phải chịu kiểm soát định bên nhượng quyền; (5) Các bên độc lập với tư cách pháp lý Uỷ ban Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (Federal Trade Comission – FTC), lại coi NQTM là: “Thoả thuận bên, theo đó, bên nhượng quyền có trách nhiệm hỗ trợ đáng kể cho bên nhận quyền việc điều hành doanh nghiệp kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp bên nhận quyền Đồng thời bên nhượng quyền phải license nhãn hiệu cho bên nhận quyền để phân phối sản phẩm/dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hóa bên nhượng quyền u cầu bên nhận quyền tốn khoản phí tối thiểu” [7] NQTM, theo định nghĩa này, phương thức kinh doanh mà bên (bên nhượng quyền) cho phép bên (bên nhận quyền) sử dụng nhãn hiệu hàng hố mình, đồng thời bên nhượng quyền có hỗ trợ, kiểm sốt hoạt động kinh doanh bên nhận quyền, bên nhận quyền phải trả tiền cho bên nhượng quyền Tại Điều 284 Luật Thương mại 2005, pháp luật Việt Nam lần đưa định nghĩa thức NQTM Theo đó: “NQTM hoạt động thương mại, theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo điều kiện sau đây: Việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh bên nhượng quyền quy định gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo bên nhượng quyền; Bên nhượng quyền có quyền kiểm sốt trợ giúp cho bên nhận quyền việc điều hành công việc kinh doanh.” Định nghĩa NQTM ghi nhận pháp luật Việt Nam tương đồng với pháp luật nước thể chất hoạt động Mặc dù cách định nghĩa đưa khơng hồn tồn giống nhau, song tất gặp dấu hiệu chất NQTM Đó là: Thứ nhất, đối tượng NQTM (quyền thương mại, tiếng Anh franchise) kết hợp yếu tố bao gồm: tên thương mại, nhãn hiệu hàng hố/dịch vụ, bí quyết, bí mật kinh doanh, phương thức quản lý…; Thứ hai, bên quan hệ NQTM chủ thể độc lập với tư cách pháp lý; Thứ ba, bên khai thác giá trị thương mại quyền thương mại, trình khai thác chung đó, bên nhượng quyền có kiểm sốt, hỗ trợ bên nhận quyền điều dẫn đến thống hoạt động kinh doanh bên 1.1.2 Đặc điểm hoạt động nhượng quyền thương mại Các hoạt động NQTM diễn phong phú đa dạng thực tiễn, tựu chung lại, chúng thể số đặc điểm sau: a Về chủ thể Chủ thể quan hệ NQTM bao gồm bên nhượng quyền bên nhận quyền Các chủ thể cá nhân pháp nhân, công dân nước người nước Trong thực tế, đa số bên tham gia quan hệ NQTM thương nhân Tuy nhiên, có họ khơng phải thương nhân, đặc biệt NQTM diễn lĩnh vực nông nghiệp, thủ công hành nghề tự (ví dụ: hoạt động nhà tư vấn nhân thực bên nhận quyền) Có thể có hai bên nhiều bên tham gia vào quan hệ NQTM Bên nhượng quyền bên nhận quyền có tư cách pháp lý độc lập với tự chịu trách nhiệm rủi ro hoạt động kinh doanh b Về đối tượng Đối tượng NQTM quyền thương mại Nội dung khái niệm quyền thương mại phát triển phong phú có mối liên hệ đặc biệt với đối tượng sở hữu trí tuệ Nội dung quyền thương mại khác tuỳ thuộc vào loại hình NQTM thoả thuận bên Nó bao gồm quyền sử dụng tài sản trí tuệ tên thương mại, nhãn hiệu hàng hố/dịch vụ, bí mật kinh doanh… quyền kinh doanh theo mơ hình, với phương thức quản lý, đào tạo, tiếp thị sản phẩm bên nhượng quyền… Quyền thương mại kết hợp yếu tố nêu trên, từ tạo nên khác biệt sở kinh doanh hệ thống NQTM, giúp phân biệt với sở kinh doanh khác đối thủ cạnh tranh Sự lựa chọn cách sử dụng yếu tố cấu thành khía cạnh sách chung doanh nghiệp để tạo sức mạnh cạnh tranh c Nhượng quyền thương mại hoạt động kinh doanh theo mơ hình thống nhất, theo bên nhận quyền phải tn thủ mơ hình nhượng quyền thương mại Trong hoạt động NQTM, bên nhượng quyền bên nhận quyền tiến hành kinh doanh sở khai thác quyền thương mại Điều tạo hệ thống thống Tính thống thể ở: - Thống hành động bên nhượng quyền bên nhận quyền Các thành viên hệ thống NQTM phải thống hành động nhằm trì hình ảnh đặc trưng trì chất lượng đặc trưng sản phẩm/dịch vụ - Thống lợi ích bên nhượng quyền bên nhận quyền Lợi ích bên nhượng quyền bên nhận quyền có mối quan hệ mật thiết với Việc tiến hành hoạt động kinh doanh tốt hay xấu thành viên hệ thống NQTM làm tăng hay giảm uy tín tồn hệ thống, từ gây ảnh hưởng tích cực tiêu cực đến lợi ích thành viên cịn lại Như vậy, độc lập với tư cách pháp lý, bên nhượng quyền bên nhận quyền có mối quan hệ mật thiết với Để đảm bảo tính thống hệ thống NQTM, đảm bảo bên nhận quyền “bản sao” hoàn hảo mình, bên nhượng quyền phải có hỗ trợ kiểm soát thường xuyên, liên tục suốt trình kinh doanh bên nhận quyền d Hoạt động hệ thống nhượng quyền thương mại thường dẫn tới hệ làm bóp méo cạnh tranh Hợp đồng NQTM có quy định vấn đề phân chia thị trường, bao gồm phân chia lãnh thổ (khu vực kinh doanh) phân chia khách hàng Những 10 quy định dẫn đến hạn chế cạnh tranh Quy định phân chia lãnh thổ cho phép bên nhận quyền tiến hành kinh doanh khu vực địa lý định có nghĩa vụ kinh doanh phạm vi khu vực Như vậy, bên nhận quyền khơng cạnh tranh với bên nhượng quyền bên nhận quyền khác hệ thống NQTM, khơng dịch chuyển hàng hố cung cấp từ địa điểm bán hàng sang địa điểm bán hàng khác Quy định phân chia khách hàng thường có nội dung như: cấm bên nhận quyền quảng cáo phạm vi kinh doanh mình; cấm bên nhận quyền bán lại hàng mang nhãn hiệu bên nhượng quyền cho nhà bán lẻ thành viên hệ thống NQTM; cấm bên nhận quyền bán lại hàng không mang nhãn hiệu bên nhượng quyền Ngoài ra, hợp đồng NQTM cịn thường có quy định việc ấn định giá bán cho thành viên hệ thống NQTM, quy định ràng buộc bên nhận quyền nhằm trì tính đặc trưng uy tín hệ thống NQTM Những quy định hợp đồng NQTM thường dẫn đến hạn chế cạnh tranh phải chịu điều chỉnh pháp luật cạnh tranh Các đặc điểm nêu trên, thể chất hoạt động NQTM, giúp phân biệt NQTM với số hoạt động thương mại tương tự khác Đồng thời, sở cho quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động NQTM 1.1.3 Nhượng quyền thương mại phân biệt với số hoạt động khác NQTM, với đặc điểm riêng có mình, phân biệt với số hoạt động khác sau: a Nhượng quyền thương mại phân biệt với chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp Thứ nhất, hoạt động chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp (CQSD ĐTSHCN), chủ sở hữu đối tượng sở hữu công nghiệp, 11 nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp, sáng chế… chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp cho chủ thể khác nhằm thu tiền Còn NQTM chuyển giao tập hợp yếu tố gắn bó chặt chẽ với nhau, hầu hết trường hợp, ngồi đối tượng sở hữu trí tuệ cịn có yếu tố khác hiệu kinh doanh, quảng cáo, phương thức kinh doanh… Thứ hai, hoạt động NQTM, có hỗ trợ, kiểm sốt thường xuyên bên nhượng quyền hoạt động kinh doanh bên nhận quyền Đối với hoạt động CQSD ĐTSHCN, hỗ trợ có hỗ trợ ban đầu Trong trình hoạt động, bên chuyển quyền quan tâm kiểm tra việc sử dụng hoàn hảo đối tượng chuyển giao thu tiền quyền b Nhượng quyền thương mại phân biệt với chuyển giao công nghệ Thứ nhất, NQTM phương thức mở rộng quy mơ sản xuất kinh doanh, cịn chuyển giao công nghệ đơn việc chuyển giao cơng nghệ để ứng dụng vào q trình sản xuất Thứ hai, nhận quyền thương mại, bên nhận quyền ứng dụng công nghệ để sản xuất sản phẩm, cung ứng dịch vụ có chất lượng hình thức, nhãn hiệu, tên thương mại bên nhượng quyền Cịn nhận chuyển giao cơng nghệ, bên nhận chuyển giao ứng dụng công nghệ để sản xuất sản phẩm với hình thức mong muốn, nhãn hiệu, tên thương mại khác với bên chuyển giao công nghệ Thứ ba, khác với chuyển giao cơng nghệ, đối tượng NQTM khơng có cơng nghệ sản xuất mà cịn bao gồm yếu tố khác đào tạo nhân viên, sách kinh doanh… Thứ tư, hoạt động NQTM, bên nhượng quyền có hỗ trợ, kiểm sốt bên nhận quyền q trình kinh doanh Cịn chuyển giao công nghệ, sau chuyển giao xong, bên chuyển giao khơng có hỗ trợ, kiểm sốt bên nhận chuyển giao c Nhượng quyền thương mại phân biệt với đại lý 12 Thứ nhất, bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hoá giao cho bên đại lý, bên nhận quyền chủ sở hữu hàng hoá quan hệ NQTM Thứ hai, bên đại lý khơng phải trả phí để trở thành đại lý bên giao đại lý hưởng thù lao đại lý bên giao đại lý trả Ngược lại, bên nhận quyền phải trả khoản tiền không nhỏ ký kết hợp đồng nhượng quyền phân phối sản phẩm không hưởng thù lao trình kinh doanh 1.1.4 Các hình thức nhượng quyền thương mại Hoạt động NQTM phát triển đa dạng phong phú qua thời kỳ, bao gồm nhiều hình thức khác Các học giả nhiều nước phát triển giới, vào nhiều loại tiêu chí khác nhau, đưa nhiều cách phân loại khác Dưới số cách phân loại hoạt động NQTM vào tiêu chí cụ thể định a Căn vào nội dung hoạt động kinh doanh: Học thuyết NQTM nước phát triển (như Hoa Kỳ, Tây Âu) cho có hai hình thức NQTM vào nội dung hoạt động kinh doanh: nhượng quyền phân phối sản phẩm nhượng quyền phương thức kinh doanh [2],[10], [17], [23] (i) Nhượng quyền phân phối sản phẩm (product distribution franchise): hình thức nhượng quyền thương mại bên nhượng quyền cung cấp cho bên nhận quyền nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ, logo mình, dịch vụ quảng cáo phạm vi quốc gia quan trọng sản phẩm Bên nhượng quyền không cung cấp cho bên nhận quyền cách thức điều hành kinh doanh (ii) Nhượng quyền phương thức kinh doanh (business format franchise): hình thức nhượng quyền thương mại bên nhượng quyền cung cấp cho bên nhận quyền nhiều dịch vụ, bao gồm nhãn hiệu hàng hóa/dịch vụ, logo, phương thức kinh doanh Bên nhượng quyền hỗ trợ bên nhận 13 quyền việc lựa chọn địa điểm kinh doanh, cách thiết kế trí nội thất, thuê đào tạo nhân công, quảng cáo tiếp thị, cung cấp sản phẩm… Đây hình thức nhượng quyền thương mại phổ biến b Căn vào cách thức tiến hành nhượng quyền: chia NQTM thành nhượng quyền cho sở (single-unit franchise) nhượng quyền đa sở (multiple-unit franchise) (i) Nhượng quyền thương mại cho sở (single-unit franchise): Nhượng quyền thương mại cho sở cách thức nhượng quyền thương mại bên nhượng quyền tiến hành nhượng quyền trực tiếp cho đối tác riêng lẻ để mở sở kinh doanh Đây hình thức nhượng quyền thương mại đơn giản phổ biến (ii) Nhượng quyền thương mại đa sở (multi-unit franchise): Đây cách thức nhượng quyền thương mại thông qua thiết lập nhiều sở kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại Khái niệm nhượng quyền thương mại đa sở xuất chưa lâu Bước vào kỷ 21, cách thức nhượng quyền ý đến nhiều phát triển mạnh, đồng thời xuất nhiều khái niệm thuộc nội hàm nhượng quyền thương mại đa sở Bên cạnh dạng nhượng quyền thương mại đa sở phổ biến công nhận rộng rãi area development franchise (tạm dịch nhượng quyền phát triển khu vực) subfranchising (tạm dịch nhượng quyền thương mại chung), cịn có area representation (nhượng quyền thương mại thơng qua đại diện khu vực) franchise brokerage (nhượng quyền thương mại thông qua môi giới) [16] - Nhượng quyền phát triển khu vực (area development franchise): Đây cách thức nhượng quyền theo bên nhượng quyền cấp quyền cho chủ thể (gọi area developer, tạm dịch nhà phát triển khu vực) quyền thành lập điều hành nhiều sở kinh doanh khu vực lãnh thổ xác định Nhà phát triển khu vực phải trả phí có nghĩa vụ thiết lập sở ... thương mại bên nhượng quyền với bên nhận quyền 16 c Căn vào phạm vi lãnh thổ: có hai loại nhượng quyền nhượng quyền thương mại nước nhượng quyền thương mại quốc tế (i) Nhượng quyền thương mại. .. quan hệ nhượng quyền thương mại phạm vi quốc gia, pháp luật quốc gia điều chỉnh (ii) Nhượng quyền thương mại quốc tế quan hệ nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, pháp luật quốc gia, điều. .. quốc tế, tập quán quốc tế điều chỉnh 1.2 PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI TRÊN THẾ GIỚI 1.2.1 Hệ thống pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại Để hoạt động NQTM phát