THỪA NHẬN HAY KHÔNG THỪA NHẬN HÔN NHÂN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH TRONG LUẬT HÔN NHÂN GIA ĐÌNH VIỆT NAM

Nhưng nhiều quan điểm khác lại cho rằng điều đó là biểu hiện bệnh lý, hoặc hệ quả của lối sống không lành mạnh hoặc do di truyền… Đó có lẽ cũng là nguyên nhân chính dẫn đến sự khác nhau

THỪA NHẬN HAY KHÔNG THỪA NHẬN HÔN NHÂN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH TRONG LUẬT HÔN NHÂN

GIA ĐÌNH VIỆT NAM?

PGS TS Nguyễn Thị Hoài Phương∗

ThS Đinh Bá Trung∗∗

1 Người đồng tính và các vấn đề pháp lý liên quan trong pháp luật Việt Nam

Pháp luật Việt Nam không thể hiện quan điểm lập pháp về khái niệm người đồng tính Tuy nhiên, trên thực tế về phương diện sinh học người đồng tính có biểu hiện là những người cảm thấy hấp dẫn về tình cảm và/hoặc thể chất đối với người cùng giới Người đồng tính nữ gọi là Lesbian, người đồng tính nam gọi là Gay

Giới tính là yếu tố mang tính tự nhiên không được quyết định bởi lựa chọn chủ quan của con người, nó cũng là sự đa dạng của đời sống xã hội tạo nên Tuy nhiên nguyên nhân dẫn đến đồng tính thì lại không có một cách nhìn nhận chung Những người đồng tính cho rằng sự khác biệt trong nhu cầu tình cảm giới tính của họ so với nhiều người trong xã hội là ngoài ý muốn của họ Nhưng nhiều quan điểm khác lại cho rằng điều đó là biểu hiện bệnh lý, hoặc hệ quả của lối sống không lành mạnh hoặc do di truyền… Đó có lẽ cũng là nguyên nhân chính dẫn đến sự khác nhau trong quan điểm lập pháp của các nước khi quy định những vấn đề liên quan đến quyền lợi của người đồng tính trong hệ thống pháp luật nói chung và Luật hôn nhân và gia đình nói riêng

Thực tế cho đến thời điểm này, pháp luật Việt Nam chỉ thừa nhận hai giới nam và nữ và cũng đồng thời quan điểm rằng các tình cảm của con người

∗ PGS.TS, Giảng viên Khoa Luật Dân sự, ĐH Luật Tp Hồ Chí Minh

ThS, Giảng viên Khoa Luật Dân sự, ĐH Luật Tp Hồ Chí Minh

đều có thể diễn ra bình thường giữa những người cùng giới hay khác giới nhưng riêng tình cảm để gắn kết trong quan hệ hôn nhân được định danh là quan hệ vợ chồng trong đó người có giới tính nữ là vợ và người có giới tính nam là chồng Sự định danh mặc định này trong quan điểm xã hội và quan điểm lập pháp đã mặc nhiên loại bỏ quan hệ vợ chồng giữa những người có cùng giới tính với nhau – người đồng tính

Luật Hôn nhân gia đình 1959 chỉ quy định con trai, con gái được quyền kết hôn, không nói đến quyền kết hôn của người đồng tính với nhau và cũng không có quy định cấm người đồng tính kết hôn với nhau1 Luật hôn nhân và gia đình 1986 cũng chỉ quy định quyền kết hôn của nam và nữ mà không có sự thừa nhận hay cấm kết hôn của người đồng tính với nhau Tuy nhiên đến Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 có nêu rõ: “kết hôn là việc nam nữ xác lập quan hệ vợ chồng theo quy định của pháp luật về điều kiện kết hôn và đăng ký kết hôn”2, và có quy định về việc cấm kết hôn giữa những người đồng giới tính tại Khoản 5 Điều 10 Quan hệ hôn nhân đồng tính chưa bao giờ được công nhận là hợp pháp nhưng cũng chưa bao giờ bị coi là phạm tội trong hệ thống pháp luật Việt Nam

Trong quá trình sửa đổi Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000, có nhiều quan điểm khác nhau về việc điều chỉnh pháp lý đối với quan hệ hôn nhân của người đồng tính ở Việt Nam

Đối với cộng đồng người đồng tính, theo kết quả khảo sát năm 2012 của Trung tâm bảo vệ quyền người đồng tính, song tính và chuyển giới (ICS) thực hiện đối với 2.000 người đồng tính ở Việt Nam đã cho kết quả cụ thể: 71% mong muốn được pháp luật cho phép kết hôn; 25% muốn được chung sống có đăng ký; 4% muốn được sống chung không có đăng ký

1 Điều 4 Luật hôn nhân và gia đình 1959 quy định “Con trai và con gái đến tuổi, được hoàn toàn tự nguyện quyết định việc kết hôn của mình…” và Điều 6 của luật này cũng nêu rõ: “Con gái từ 18 tuổi trở lên, con trai từ 20 tuổi trở lên mới được quyền kết hôn”

2 Khoản 2 Điều 8 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000

Đối với cộng đồng xã hội, quan điểm đồng tình ủng hộ việc cho phép người đồng tính được kết hôn cho rằng3: xã hội Việt Nam đã và đang biến đổi không ngừng với muôn vàn sự đa dạng, trong đó những giá trị văn hóa cũng biến đổi theo tự nhiên, quan điểm về thuần phong mỹ tục cũng đã có sự thay đổi về nội hàm Vì vậy, trong xu thế phát triển của xã hội hiện đại, đến giai đoạn hiện nay chúng ta nên chấp nhận sự đa dạng của các kiểu loại gia đình thay cho hình ảnh nhất thể hóa về kiểu, loại, cấu trúc của gia đình truyền thống Lập luận của những người theo quan điểm ủng hộ cho rằng điều đó thể hiện sự bình đẳng giới “Tình yêu không phân biệt giới tính, tại sao điều tốt lại không được thừa nhận? Trong khi các quan ngại xã hội chỉ chú trọng tập trung xem liệu cho phép người đồng giới kết hôn có mang lại điều gì ảnh hưởng cho xã hội không thì trên thực tế việc không chấp nhận đã gây nên những tác hại xấu Bởi vì do áp lực gia đình, xã hội nên nhiều người đồng tính phải kết hôn với người khác giới nhưng sự bền vững của hôn nhân không có đưa đến nhiều hệ lụy cho mọi thành viên trong gia đình hình thức đó Hôn nhân đồng giới không ảnh hưởng đến phát triển dân số và không ảnh hưởng xấu đến trật tự chung của công đồng, ngược lại còn mang lại lợi ích về sức khỏe cộng đồng, bình đẳng giới và hòa hợp xã hội…, sửa đổi luật theo hướng thừa nhận sẽ bảo đảm quyền

có tài sản chung, quyền có con, quyền xin con nuôi, quyền thừa kế và các quyền khác mà pháp luật đang bảo đảm cho quan hệ hôn nhân khác giới chứ không dừng lại ở việc giải quyết hậu quả pháp lý khi hai người đồng giới sống chung…”4 Những người theo nhóm quan điểm ủng hộ cho rằng kết hôn là một nhu cầu thực tế của đa số những người đồng tính Việc không thừa nhận sống chung đồng giới dẫn đến một số hệ lụy Bởi vì dù pháp luật không thừa nhận thì họ vẫn sống chung, từ đó phát sinh các tranh chấp về nhân thân, tài sản, con cái (nhận con nuôi)… các quyền thừa kế, quyền giám hộ, quyền đại diện của người đồng tính với nhau sau khi họ chung sống cũng không có cơ chế pháp lý bảo vệ cho họ

3 Xem thêm: Phạm Quỳnh Phương (2013), “Người đồng tính, song tính và chuyển giới ở Việt Nam”,

Nxb Khoa học xã hội

4 Lê Quang Bình – Viện trưởng Viện nghiên cứu kinh tế xã hội và môi trường (ISEE), trích phát biểu tại Hội thảo: “Nhận diện những bất cập trong Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000 nhìn từ thực tế”

Quan điểm không ủng hộ việc thừa nhận hôn nhân của những người đồng tính lại cho rằng: “…Việc kết hôn của người đồng tính không chỉ chi phối cuộc sống của người đồng tính mà còn tác động ảnh hưởng đến người khác có liên quan Chính vì vậy pháp luật chỉ nên thừa nhận quyền sống chung của họ… khi chưa có cơ sở để hiểu thấu đáo về quan hệ tình dục của người đồng tính để phân biệt đâu là đồng tính thật đâu là đồng tính giả thì chưa nên thừa nhận quan hệ hôn nhân…”5 “…việc quan hệ tình dục, sống chung với nhau là quyền của người đồng tính, pháp luật không cấm nhưng cho phép kết hôn thì phải cân nhắc Học tập quốc tế là một chuyện nhưng Việt Nam còn có phong tục tập quán riêng… không cho đăng ký kết hôn nhưng người đồng tính có thể làm đám cưới…”6

2.Vấn đề thừa nhận hôn nhân đồng tính trong pháp luật một số nước và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Trên thế giới tính đến ngày 25/4/2013, có tổng cộng 14 quốc gia và 23 vùng lãnh thổ chấp nhận hôn nhân đồng tính, 18 quốc gia và 17 vùng lãnh thổ chấp nhận người đồng tính chung sống dưới hình thức kết hợp dân sự, có 03 quốc gia chấp nhận người đồng tính sống chung không có đăng ký; và có trên

80 nước xem đồng tính là tội phạm ở các mức độ khác nhau7

Theo báo cáo khoa học từ tổ chức y tế thế giới (WHO) người có thiên hướng đồng tính chiếm khoảng 3% dân số Tỷ lệ này nếu áp dụng ở Việt Nam

dự tính cả nước sẽ có khoảng 2,5 triệu người đồng tính, thế nên vấn đề xem xét hôn nhân của người đồng tính hiện đang là vấn đề rất đáng quan tâm của cơ quan lập pháp hiện nay

Pháp luật các nước có các cơ chế pháp lý đa dạng điều chỉnh mối quan

hệ giữa những người đồng giới sống chung với nhau Các chế định pháp lý như: Quan hệ gia đình (domestic partnership); kết đôi có đăng ký (registered partnership); kết hợp dân sự (civil union)…

5 Phạm Quỳnh Phương (2013), “Người đồng tính, song tính và chuyển giới ở Việt Nam”, Nxb Khoa

học xã hội, tr 253

6 Trịnh Lê Trâm – Ủy viên Ban chấp hành Trung ương Hội luật gia Việt Nam

7 Xem Phạm Quỳnh Phương (2013), chú thích số 5, tr 242

Nhìn chung các mối quan hệ pháp lý sống chung giữa người đồng tính với nhau được chia thành ba nhóm chính:

Thứ nhất: Được công nhận là quan hệ hôn nhân, có đăng ký với nhà

nước, được nhà nước cấp giấy đăng ký kết hôn và có đầy đủ các quyền, nghĩa

vụ với nhau như các cặp hôn nhân khác giới (Bao gồm pháp luật của Hà Lan,

Bỉ, Argentina, Tây Ban Nha, Canada, Nam Phi, Na Uy, Thụy Điển, Bồ Đào Nha, Iceland, Đan Mạch, Uruguay, New Zealand, Pháp, 02 bang của Mexico,

10 bang của Hoa Kỳ và 11 bang của Brazil) Trong quy định của pháp luật các nước này, đã ban hành một Luật hôn nhân áp dụng cho mọi người mà không phân biệt giới tính Ví dụ Thụy Điển ghi trong Luật hôn nhân là: “Luật này áp dụng cho tất cả mọi người” Tuy nhiên tất cả những nước hiện nay đã công nhân hôn nhân đồng giới nêu trên đều đã trải qua khoảng thời gian từ 1 đến 23 năm để từ việc công nhận quạn hệ giữa những người đồng giới đến hợp pháp hóa hôn nhân Điều này sẽ là bài học để Việt Nam cần xem xét khi không thể ngay lập tức công nhận tính hợp pháp của hôn nhân đồng giới ở thời điểm này

Thứ hai: Kết đôi có đăng ký là hình thức kết đôi có đăng ký với nhà

nước được cấp giấy chứng nhận có quan hệ gia đình hay giấy chứng nhận kết đôi có đăng ký hoặc các tên gọi tương tự Trong đó có nhiều nước dù đã công nhận hôn nhân đồng giới vẫn đồng thời thừa nhận hình thức kết đôi có đăng ký giữa các cặp đồng giới nhằm tôn trọng sự lựa chọn của họ Chế định này cho phép các cặp đồng giới sống chung có các quyền và nghĩa vụ dân sự với nhau (Bao gồm pháp luật của: Andorra, Bỉ, Brazil, Colombia, Cộng hòa Séc, Ecuador, Phần Lan, Đức, Hunggary, Ireland, Thụy sỹ, Vương quốc Anh…) Thậm chí ở một số quốc gia, chế định này không chỉ giới hạn áp dụng cho các cặp đồng giới mà còn cho phép áp dụng cho các cặp khác giới

Hình thức kết đôi có đăng ký là mô hình của kỹ thuật lập pháp “tách biệt nhưng bình đẳng” (separate but equal) với ý tưởng rằng không đụng chạm đến những chế định truyền thống, nhạy cảm mà vẫn tạo ra được sự công bằng cho tất cả mọi người một cách hợp pháp Tuy nhiên về vấn đề này quan điểm của những người ủng hộ cho phép các cặp đồng giới kết hôn lại cho rằng mặc dù

quyền lợi của các cặp đôi trong hai hình thức là như nhau nhưng khi nào vẫn còn sự phân biệt có nghĩa là vẫn chưa có được sự công bằng thật sự

Thứ ba: Sống chung không đăng ký là hình thức kết đôi tự nguyện giữa

hai người cùng giới mà không đăng ký trước cơ quan nhà nước Chế định này

áp dụng cho cả các cặp đồng giới và khác giới Hai người sống chung trong trường hợp này có một số quyền lợi và nghĩa vụ hạn chế liên quan tới tài sản, nhân thân Tuy nhiên các quyền lợi nghĩa vụ đó cũng chỉ phát sinh khi họ đã chung sống với nhau một khoảng thời gian theo luật định

3 Các đề xuất về điều chỉnh pháp lý đối với quan hệ của những người đồng tính với nhau trong quá trình sửa đổi Luật Hôn nhân gia đình năm 2000 của Việt Nam

Chúng tôi cho rằng, dự thảo Luật Hôn nhân gia đình sửa đổi nên đồng thuận với quan điểm không thừa nhận quyền kết hôn của những người đồng tính với nhau Điều này có nghĩa nếu trên thực tế có các cặp đồng tính chung sống với nhau coi nhau như vợ chồng (cả hai người này phải là không có vợ chồng khác giới đã kết hôn) thì họ không bị coi là vi phạm pháp luật nhưng quyền và lợi ích giữa họ không được pháp luật thừa nhận là quyền lợi nghĩa vụ của vợ chồng với nhau như các cặp vợ chồng khác giới Họ không được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kết hôn như các cặp vợ chồng khác giới

Không thừa nhận quyền kết hôn của người đồng tính với nhau không có nghĩa là vi phạm quyền con người Bởi lẽ, quyền con người là quyền mang lẽ

tự nhiên, cá thể, nhưng nếu quyền con người muốn được thừa nhận và điều chỉnh bằng pháp luật thì đòi hỏi phải bảo vệ nó trong một trật tự chung hợp pháp Điều này có nghĩa có những quy định cho phép, thừa nhận trong pháp luật cũng là bảo đảm quyền con người nhưng có những quy định không cho phép hay cấm đoán trong pháp luật cũng là nhắm tới thực hiện mục đích bảo đảm quyền con người Hai cá thể trong xã hội muốn được pháp luật cho phép kết hôn trở thành vợ chồng, phát sinh một quan hệ hôn nhân có đầy đủ quyền

nghĩa vụ của vợ chồng đối với nhau nhất thiết phải là hai người khác giới – đó

là quy định mang tính đặc thù để phân biệt với mối quan hệ chung sống của hai người đồng giới và cũng là cơ sở pháp lý để phân biệt khi xây dựng cơ chế pháp lý điều chỉnh các mối quan hệ khác biệt này

Quan hệ hôn nhân truyền thống – hôn nhân giữa hai người khác giới với nhau, bên cạnh việc thực hiện nghĩa vụ cho nhau họ còn thực hiện một trọng trách rất lớn đối với nhà nước, cộng đồng và xã hội là duy trì nòi giống thông qua việc thực hiện chức năng sinh đẻ Khi định danh cho các chủ thể trong mối quan hệ hôn nhân là người nữ được gọi là vợ – người sẽ thực hiện chức năng sinh đẻ theo lẽ tự nhiên trong mối quan hệ vợ – chồng Điều này những người đồng tính khi thiết lập quan hệ với nhau không thể thực hiện được Dẫu rằng việc thực hiện chức năng sinh đẻ không phải là nghĩa vụ bắt buộc của các cặp

vợ chồng khác giới nhưng đó là đặc thù về lợi ích mà họ đem lại cho cộng đồng, xã hội và nhà nước mà các cặp đồng tính khi chung sống với nhau dù muốn cũng không thể thực hiện được Đó chính là mấu chốt của vấn đề pháp lý

để lý giải tại sao mối quan hệ chung sống giữa những khác giới phải thể hiện bằng một hình thức pháp lý khác với hình thức pháp lý thừa nhận cho những người đồng tính chung sống với nhau Như vậy nếu hình thức pháp lý truyền thống ở mọi quốc gia, ở mọi thời kỳ mà nhà nước công nhận cho các cặp khác giới là Giấy đăng ký kết hôn thì ngày nay khi đáp ứng nhu cầu chung sống của những người cùng giới với nhau (nếu có) chắc chắn cần phải thể hiện bằng một hình thức pháp lý khác để từ đó ấn định những quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa

họ với nhau trong các mối quan hệ mà bản chất thực tế cũng khác nhau

Và như vậy chúng tôi cho rằng khi các cặp đồng tính không có khả năng đem lại cho nhà nước, cho cộng đồng và xã hội những lợi ích hoàn toàn giống như những cặp khác giới thì không thể đòi hỏi sự bình đẳng tuyệt đối về

cơ chế pháp lý như đối với các cặp hôn nhân khác giới

Tuy nhiên, trên phương diện đáp ứng nhu cầu của thực tiễn xã hội và mục đích bảo đảm quyền con người đối với những người đồng tính, pháp luật không công nhận mối quan hệ của hai người đồng tính là quan hệ vợ chồng

nhưng pháp luật không nên cấm họ yêu thương nhau, cùng nhau thiết lập và xây dựng các mối quan hệ gia đình khác Sự thiếu vắng nếu có của Pháp luật Hôn nhân gia đình Việt Nam hiện hành chính chưa quy định một cơ chế pháp

lý đặc thù để hợp pháp hóa mối quan hệ của người đồng tính với nhau

b) Nên thừa nhận quyền đăng ký sống chung của người đồng tính và những vấn đề phát sinh từ quan hệ sống chung về các quyền dân sự

Đến thời điểm hiện nay, những vấn đề y tế và pháp lý liên quan đến người đồng tính đã được làm rõ trên thế giới Cụ thể, đồng tính không phải là một bệnh, đồng thời sự chung sống của các cặp đôi đồng tính không gây nguy hại cho sức khỏe cộng đồng hay trật tự an ninh xã hội8 Nhu cầu chung sống với nhau, xây dựng một gia đình, được hưởng quyền và gánh vác nghĩa vụ đối với nhau là nhu cầu chính đáng của con người nói chung và nhu cầu có thực của những người đồng tính hiện nay nói riêng Trên thế giới, điều này đã được thể hiện và thừa nhận điều chỉnh bằng pháp luật ở nhiều nước Với thực tiễn và đặc thù văn hóa của xã hội Việt Nam, cộng đồng người đồng tính cũng đã công khai thể hiện mong muốn của họ trước cộng đồng xã hội và trước nhà nước thông qua các diễn đàn, các hội thảo hợp pháp, công khai Để đáp ứng nhu cầu chính đáng của người đồng tính ở phương diện bảo đảm quyền con người, quyền công dân, nhà nước cần điều chỉnh bằng pháp luật và định danh pháp lý cho mối quan hệ của những người đồng tính muốn được chung sống với nhau Tham khảo quy định của các nước trên thế giới, chúng tôi cho rằng cơ chế pháp lý cho người đồng tính kết đôi có đăng ký với nhà nước là phù hợp nhất bởi các lý do sau đây:

Thứ nhất: Thừa nhận cho người đồng tính kết đôi có đăng ký tại cơ quan

nhà nước có thẩm quyền đáp ứng được nhu cầu cùng nhau chung sống trong một gia đình của người đồng tính Khi được nhà nước thừa nhận, người đồng tính được quyền chung sống với nhau, bộc lộ tình cảm thật với nhau mà không

8 Vũ Công Giao: “Vấn đề quyền của LGBT trên thế giới và những yêu cầu đặt ra với Việt Nam” Trích

trong kỷ yếu Hội thảo về người đồng tính do Ủy ban thường vụ Quốc hội tổ chức tại TP HCM tháng 7/2013

bị sự kỳ thị của xã hội, của gia đình mình, tránh được các tổn thất tinh thần, bạo lực tinh thần đối với người đồng tính Hình thức thừa nhận kết đôi có đăng

ký cũng thể hiện được sự phân biệt về pháp lý giữa cặp đôi đồng tính với các cặp đôi khác giới thiết lập quan hệ hôn nhân Nói một cách rõ ràng, quan hệ cặp đôi giữa những người đồng tính được thừa nhận là quan hệ gia đình nhưng không phải là quan hệ hôn nhân, còn quan hệ giữa cặp đôi khác giới có đăng ký tại nhà nước là quan hệ hôn nhân Mục đích của việc thừa nhận kết đôi có đăng

ký đối với cặp đôi đồng tính là sẽ cho họ có các quyền dân sự đối với nhau như: quyền được chung sống trong một gia đình với nhau công khai, quyền được đại diện theo pháp luật cho nhau, quyền được cùng nhau nhận con nuôi

Và như vậy để thực hiện được điều này, cần có sự sửa đổi Luật Bình đẳng giới,

Bộ luật dân sự, Luật Hôn nhân gia đình… và các quy định về giới tính trong toàn bộ các văn bản pháp luật có liên quan, để bên cạnh người có giới tính rõ ràng nam, nữ thì những người đồng tính cũng được thừa nhận giới tính của họ trong quy định của Hiến pháp và pháp luật

Thứ hai: Thừa nhận cho người đồng tính được kết đôi có đăng ký trước

cơ quan nhà nước và bảo đảm quyền lợi dân sự cho họ là sự hạn chế hiệu quả những hành vi xâm phạm quyền con người đối với cộng đồng người đồng tính của cộng đồng xã hội Đồng thời bản thân những người đồng tính cũng ý thức một cách rõ ràng về sự khác biệt giữa quan hệ chung sống của mình với quan

hệ chung sống có đăng ký kết hôn của những người khác giới để từ đó họ cũng

có trách nhiệm điều chỉnh các hành vi của mình với nhau trước cộng đồng xã hội phù hợp với đặc thù mối quan hệ của chính mình và không nên lấy quyền nghĩa vụ của các cặp đôi khác giới để so sánh với mối quan hệ của mình trên phương diện pháp lý Tựu chung lại những người đồng tính chung sống có đăng ký phải thừa nhận sự khác biệt về tự nhiên và về pháp lý so với các cặp đôi khác giới có đăng ký kết hôn trước cơ quan nhà nước

Thứ ba: Sự thừa nhận và cho phép người đồng tính được kết đôi có đăng

ký cũng sẽ thể hiện sự hiện đại hóa trong quan điểm lập pháp nhằm tạo nên sự tương thích trong các quy định của pháp luật Việt Nam với pháp luật quốc tế

và pháp luật nhiều nước trên thế giới theo xu hướng ngày càng mở rộng cơ chế pháp lý bảo đảm quyền con người nhưng cũng không làm ảnh hưởng đến quan niệm truyền thống hợp lý của xã hội Việt Nam về các mối quan hệ gia đình – một đặc trưng văn hóa truyền thống có nhiều nét đáng tự hào của văn hóa Việt Nam./