Bài giảng Luật kinh tế (Trung cấp kinh tế)

Mục đích của việc biên soạn giáo trình Luật kinh tế là truyền đạt đến người học những kiến thức pháp lý cơ bản trong quản lý kinh tế của Nhà nước nói chung và trong tổ chức, hoạt động của các chủ thể kinh doanh thuộc mọi thành phần kinh tế nói riêng. Đồng thời, rèn luyện cho người học các kỹ năng tìm hiểu pháp luật và xử lý tình huống pháp lý trong hoạt động kinh doanh diễn ra trong thực tế. Người học cũng biết cách lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh phù hợp dựa trên các quyền cơ bản như: quyền tự do kinh doanh, quyền tự do sở hữu; quyền tự do hợp đồng; quyền tự do lựa chọn nghề nghiệp; quyền tự do cạnh tranh.

LỜI NÓI ĐẦU

Nền kinh tế Việt Nam sau hơn 25 năm đổi mới và mở cửa đã có những chuyển biến tích cực, hợp tác và giao lưu thương mại ngày càng phát triển Các quan hệ này không chỉ được thiết lập giữa các chủ thể kinh doanh trong nước mà còn mở rộng tới các

tổ chức, cá nhân nước ngoài Điều này đòi hỏi, các chủ thể khi muốn tham gia các hoạt động kinh doanh thì phải có những hiểu biết nhất định về pháp luật nói chung và pháp luật

về kinh tế nói riêng Đặc biệt, là những quy định pháp lý trong tổ chức và hoạt động của các chủ thể kinh doanh thuộc mọi thành phần kinh tế Do vậy, Luật kinh tế là một môn học cơ bản không thể thiếu được ở hầu hết các ngành đào tạo thuộc khối kinh tế Xuất phát từ những lý do đó, mà giáo trình “Luật kinh tế” đã được các giảng viên Bộ môn pháp luật, thuộc khoa Lý luận chính trị, trường Cao đẳng Công nghiệp Tuy Hòa biên soạn để làm tài liệu học tập, tham khảo và nghiên cứu cho giảng viên và học sinh - sinh viên hệ cao đẳng kế toán, quản trị kinh doanh, tài chính ngân hàng tại Trường và những người có quan tâm đến việc tìm hiểu môn học Luật kinh tế

Mục đích của việc biên soạn giáo trình Luật kinh tế là truyền đạt đến người học những kiến thức pháp lý cơ bản trong quản lý kinh tế của Nhà nước nói chung và trong tổ chức, hoạt động của các chủ thể kinh doanh thuộc mọi thành phần kinh tế nói riêng Đồng thời, rèn luyện cho người học các kỹ năng tìm hiểu pháp luật và xử lý tình huống pháp lý trong hoạt động kinh doanh diễn ra trong thực tế Người học cũng biết cách lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh phù hợp dựa trên các quyền cơ bản như: quyền tự do kinh doanh, quyền tự do sở hữu; quyền tự do hợp đồng; quyền tự do lựa chọn nghề nghiệp; quyền tự

do cạnh tranh

Nội dung của giáo trình Luật kinh tế gồm 5 chương, sau mỗi chương đều có câu hỏi ôn tập, bài tập tình huống và câu hỏi trắc nghiệm để người học tự học và nghiên cứu

Cụ thể như sau:

Chương 1: Lý luận về Luật kinh tế

Trọng tâm của chương này là làm rõ khái niệm Luật kinh tế, phân tích đối tượng

và phương pháp điều chỉnh của Luật kinh tế, giới thiệu các văn bản pháp luật hình thành nguồn của Luật kinh tế, để làm nền tảng tư duy cần thiết cho việc tìm hiểu các chương sau một cách hiệu quả

Chương 2: Địa vị pháp lý các loại hình doanh nghiệp và hợp tác xã

Nội dung của chương này tập trung vào việc phân tích địa vị pháp lý của các chủ thể kinh doanh bao gồm: DNTN, Hộ kinh doanh, công ty THHH, công ty Cổ phần, công ty hợp danh và Hợp tác xã để người học có thể xác định và phân biệt được sự khác nhau về mặt pháp lý của từng chủ thể kinh doanh theo quy định của Luật doanh nghiệp hiện hành

Chương 3: Chế độ pháp lý về hợp đồng kinh doanh thương mại

Nội dung của chương này tập trung làm rõ khái niệm, đặc điểm của hợp đồng nói chung và hợp đồng kinh doanh thương mại nói riêng Phân tích các quy định của pháp luật về ký kết và thực hiện hợp đồng trong kinh doanh thương mại, các loại trách nhiệm pháp lý khi vi phạm các thỏa thuận đã cam kết trong hợp đồng, các trường hợp hủy bỏ

và chấm dứt hợp đồng kinh doanh thương mại

Chương 4: Phá sản doanh nghiệp, Hợp tác xã

Nội dung của chương này tập trung phân tích khái niệm, đặc điểm phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã, phân biệt sự khác nhau giữa phá sản và giải thể doanh nghiệp, hợp tác xã, vai trò của luật phá sản trong nền kinh tế thị trường Làm rõ trình tự, thủ tục giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã

Chương 5: Các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại

Trong quá trình hoạt động trên thị trường, các chủ thể kinh doanh không thể tránh khỏi xảy ra những mâu thuẫn, bất đồng từ đó dẫn đến những tranh chấp Những tranh chấp này thường trực tiếp phát sinh từ hoạt động kinh doanh sôi động trên thị trường hoặc là các tranh chấp liên quan đến hoạt động kinh doanh của các chủ thể kinh doanh Vì vậy, việc giải quyết nhanh chóng , kịp thời, đúng pháp luật và có hiệu quả những tranh chấp giữa các bên trong hoạt động kinh doanh là là những nội dung trọng tâm sẽ phân tích trong chương này

Giáo trình Luật kinh tế dùng cho hệ cao đẳng kế toán, quản trị kinh doanh, tài chính ngân hàng này được biên soạn trên cơ sở đã quán triệt những quan điểm của Đảng

và Nhà nước về quản lý kinh tế trong giai đoạn hiện nay, đảm bảo cập nhật các văn bản quy phạm pháp luật hiện hành

Những tác giả tham gia biên soạn giáo trình này gồm: Ths Ngô Xuân Bình, chủ biên, viết chương 1, chương 2 và chương 4 Ths Đặng Thị Bảo Trang thành viên tham gia viết chương 3 và chương 5 CN Lê Xuân Trường tham gia vào việc góp ý, chỉnh sửa

và hoàn thiện nội dung giáo trình

Trong quá trình tập hợp và biên soạn, mặc dù nhóm tác giả đã hết sức cố gắng nhưng chắc chắn không thể tránh khỏi những thiếu sót, chúng tôi rất mong nhận được những ý kiến đóng góp của bạn đọc để giáo trình được hoàn thiện hơn

Mọi ý kiến đóng góp xin gửi về theo địa chỉ email: ngoxuanbinh77@gmail.com

Xin trân thành cảm ơn./.

Chương 1: LÝ LUẬN VỀ LUẬT KINH TẾ

- Tóm tắt: Trọng tâm của chương 1 là là truyền đạt đến người học những vấn đề

lý luận cơ bản về Luật kinh tế bao gồm: Khái niệm Luật kinh tế; Đối tượng và phương pháp điều chỉnh của Luật kinh tế; Các văn bản pháp luật hình thành nguồn của Luật kinh tế.

- Mục tiêu: Sau khi học xong chương này, người học có khả năng:

+ Phân tích được khái niệm Luật kinh tế, xác định được những quan hệ do Luật kinh tế điều chỉnh trên cơ sở phân tích đối tượng và phương pháp điều chỉnh, từ đó người học có cơ sở khoa học để phân biệt được sự khác nhau giữa ngành luật kinh tế với các ngành luật khác

+ Nêu được những văn bản pháp luật hình thành nguồn của Luật kinh tế

+ Có nền tảng gợi mở để tìm hiểu những chương sau, đặc biệt là trong việc tìm hiểu các văn bản pháp luật về kinh tế.

1.1 Khái niệm, đối tượng và phương pháp điều chỉnh của Luật Kinh tế.

1.1.1 Khái niệm Luật kinh tế

a, Khái niệm Pháp luật kinh tế

Trước khi đi vào tìm hiểu khái niệm Luật kinh tế ta phải hiểu một khái niệm có liên quan đó là: Pháp luật kinh tế

- Pháp luật kinh tế: Được hiểu là tổng hợp các quy phạm pháp luật thuộc nhiều

ngành luật khác nhau liên quan đến toàn bộ đời sống kinh tế trong xã hội Pháp luật kinh

tế bao gồm các quy phạm pháp luật của các ngành luật có đối tượng điều chỉnh là các quan hệ kinh tế liên quan chặt chẽ với nhau trong quá trình tổ chức, quản lý kinh tế và các hoạt động kinh doanh Pháp luật kinh tế bao gồm các ngành luật sau: Luật Kinh tế, Luật Tài chính - Ngân hàng, Luật Lao động, Luật Đất đai, Luật Bảo vệ môi trường

Như vậy, pháp luật kinh tế là một khái niệm rất rộng, bao gồm tổng hợp của nhiều văn bản pháp luật của nhiều ngành luật khác nhau nhưng phải có sự liên quan đến hoạt động kinh tế

b, Khái niệm Luật kinh tế

Theo khái niệm trên, Luật kinh tế chỉ là một bộ phận của pháp luật kinh tế, nhưng

là một ngành luật độc lập Khái niệm Luật kinh tế ở Việt Nam được hiểu theo hai quan niệm khác nhau, do yếu tố lịch sử để lại cụ thể:

- Luật kinh tế theo quan niệm truyền thống

Theo quan niệm truyền thống, Luật kinh tế là sản phẩm riêng của chủ nghĩa xã

hội và chỉ ở chủ nghĩa xã hội mới có những điều kiện cơ sở lý luận và thực tiển để hình thành luật kinh tế Những cơ sở đó là:

+ Nền kinh tế xã hội chủ nghĩa là nền kinh tế được xây dựng và phát triển dựa vào chế độ công hữu về tư liệu sản xuất, tồn tại dưới hai hình thức sở hữu toàn dân và sở hữu tập thể và cơ chế quản lý là cơ chế quản lý kế hoạch hoá tập trung Theo cơ chế này, nền kinh tế được tổ chức và quản lý theo phương pháp kế hoạch hoá tập trung cao

độ có sự can thiệp trực tiếp của Nhà nước vào mọi hoạt động sản xuất kinh doanh của các đơn vị kinh tế

+ Nhà nước xã hội chủ nghĩa có chức năng kinh tế: với tư cách là chủ sở hữu duy nhất và thống nhất các tư liệu sản xuất chủ yếu của xã hội, Nhà nước trực tiếp tổ chức, điều hành nền kinh tế quốc dân

Trong quá trình thực hiện chức năng kinh tế, Nhà nước xã hội chủ nghĩa đã làm phát sinh hàng loạt các quan hệ kinh tế Đó là những quan hệ phát sinh trong quá trình Nhà nước quản lý kinh tế và trong quá trình các đơn vị kinh tế tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh nhằm thực hiện kế hoạch thống nhất mà Nhà nước giao thông qua các

hệ thống chỉ tiêu

Nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình Nhà nước quản lý kinh tế là quan hệ lãnh đạo kinh tế Chúng phát sinh chủ yếu trong quá trình kế hoạch hoá nền kinh tế quốc dân Vì chúng là những quan hệ kinh tế nhưng mang tính chất hành chính nên được gọi là yếu tố tổ chức kế hoạch, tuy nhiên khác với quan hệ hành chính chúng còn mang yếu tố tài sản

Xét nhóm quan hệ kinh tế phát sinh giữa các đơn vị kinh tế, tuy được xem là bình đẳng nhưng do tính kế hoạch chi phối thông qua việc thực hiện các nhiệm vụ kế hoạch Nhà nước giao Vì thế nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng và cùng có lợi không còn đúng nghĩa của nó Có thể nói quan hệ bình đẳng giữa các đơn vị kinh tế cũng chứa hai yếu tố

tổ chức kế hoạch và yếu tố tài sản, nó không còn là quan hệ tài sản thông thường do luật dân sự điều chỉnh

Bằng những lập luận trên, các chuyên gia luật học trước đây đã kết luận là trong quá trình quản lý nhà nước về kinh tế, xuất hiện hai nhóm quan hệ kinh tế khác nhau nhưng đều tồn tại hai yếu tố không thể thiếu: yếu tố tổ chức kế hoạch và yếu tố tài sản Chính điểm chung này đã đòi hỏi phải có ngành luật độc lập để điều chỉnh các quan hệ kinh tế đó nhằm thực hiện triệt để cơ chế quản lý hành chính-kinh tế bao cấp Luật kinh tế

đã ra đời với tư cách một ngành luật độc lập

- Luật kinh tế theo quan niệm hiện nay

Ngày nay Việt Nam đang xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, cơ cấu kinh tế gồm nhiều thành phần với các hình thức tổ chức sản xuất, kinh doanh đa dạng dựa trên nhiều chế độ sở hữu khác nhau thì vấn đề lý luận về luật kinh tế

đã được xem xét lại, vì những quy định của luật kinh tế trước đây không còn phù hợp với nền kinh tế thị trường hiện nay - một nền kinh tế có bản sắc khác hẳn với nền kinh tế

kế hoạch hoá tập trung

Trong quá trình thảo luận khoa học về đổi mới luật kinh tế cho phù hợp, đã xuất hiện những quan điểm khác nhau:

+ Theo quan điểm thứ nhất, không nên xây dựng luật kinh tế với tư cách là ngành luật độc lập, mà để luật dân sự thực hiện chức năng điều chỉnh các quan hệ dân sự và quan

hệ kinh tế, bởi vì các quan hệ này đều là những quan hệ tài sản mang tính chất hàng hoá tiền tệ Chúng đều được thiết lập trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng và cùng có lợi

+ Theo quan điểm thứ hai, luật kinh tế tồn tại độc lập nhưng phải đổi mới cho phù hợp với nền kinh tế thị trường Luật kinh tế được xác lập trên cơ sở đối tượng điều chỉnh có những khác biệt cơ bản với luật dân sự đó là:

Quan hệ kinh tế do luật kinh tế điều chỉnh là những quan hệ tài sản phát sinh trong quá trình sản xuất kinh doanh là nhằm mục đích sinh lời, còn những quan hệ tài sản do luật dân sự điều chỉnh có mục đích chủ yếu là đáp ứng nhu cầu tiêu dùng và sinh hoạt của các chủ thể trong xã hội

Quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình thành lập các tổ chức kinh tế và tổ chức quản lý chúng, đó là các quan hệ kinh tế nhưng lại mang tính chất hành chính, do vậy chúng không thể là đối tượng điều chỉnh của luật dân sự

Các tranh chấp trong kinh doanh và cơ chế giải quyết chúng có khác so với các tranh chấp trong giao lưu dân sự được giải quyết phổ biến qua con đường tố tụng dân sự

Hơn nữa, việc duy trì và phát triển luật kinh tế với tư cách một ngành luật độc lập

sẽ có các lợi thế như sau :

+ Các nhà làm luật có thêm điều kiện để đi sâu nghiên cứu, tìm ra cơ chế pháp lý phù hợp với yêu cầu của nền kinh tế thị trường để vừa bảo đảm tốt hơn quyền tự do, bình đẳng trong kinh doanh của doanh nghiệp; vừa tăng cường trách nhiệm của doanh nghiệp đối với xã hội; đồng thời vừa đảm bảo tăng cường quản lý của Nhà nước đối với nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa

+ Xuất phát từ đặc thù của quan hệ kinh doanh so với quan hệ dân sự, luật kinh tế bảo vệ tốt hơn lợi ích của các nhà kinh doanh Chẳng hạn, với đặc thù khác nhau giữa tranh chấp về kinh doanh và tranh chấp trong dân sư, đòi hỏi cơ chế giải quyết cũng phải khác nhau; trong đó cơ chế giải quyết tranh chấp trong kinh doanh đòi hỏi thủ tục giải quyết nhanh, gọn, đảm bảo bí mật trong kinh doanh cho doanh nghiệp; việc áp dụng các biện pháp chế tài trong thương mại sẽ nâng cao ý thức trách nhiệm về tài sản, chữ tín trong quan hệ kinh doanh giữa các doanh nghiệp… Điều này rất phù hợp với nền kinh tế thị trường

Tuy nhiên trong nhóm quan điểm này xuất hiện nhiều ý kiến cho rằng trong nền kinh tế thị trường chỉ nên tồn tại luật kinh doanh, có nghĩa là thu hẹp phạm vi điều chỉnh của luật kinh tế ở những quan hệ kinh tế có mục đích sinh lời và phát sinh trong lĩnh vực hoạt động kinh doanh mà thôi, nên tách các nhóm quan hệ kinh tế mang tính hành chính

ra khỏi các nhóm đối tượng điều chỉnh

Trong giai đoạn hội nhập quốc tế về kinh tế hiện nay, việc hoàn thiện lý luận về pháp luật trong kinh doanh là rất cần thiết mà một trong những yêu cầu cơ bản của thể chế kinh tế là phải tách bạch hoạt động quản lý nhà nước về kinh tế của Nhà nước với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Trong đó, việc hình thành ngành luật kinh doanh mà đối tượng điều chỉnh chủ yếu của nó là các quan hệ kinh tế phát sinh trong hoạt động kinh doanh của các chủ thể kinh doanh thay thế cho ngành luật kinh tế hiện nay, thiết nghĩ là quan điểm rất phù hợp với các định chế chung quốc tế mà Việt Nam đã

và sẽ tham gia, đồng thời phù hợp với tiến trình đổi mới hệ thống pháp luật nước ta hiện

nay Với lập luận như vậy thì Luật kinh tế được hiểu theo một quan điểm cụ thể như sau:

Luật kinh tế là một ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật Việt nam, bao gồm tổng hợp các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hàn,h để điều chỉnh các quan

hệ kinh tế phát sinh trong quá trình tổ chức và quản lý kinh tế của nhà nước và trong quá trình sản xuất kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau.

Bên cạnh khái niệm Luật kinh tế thì hiện nay cũng tồn tại một số quan niệm khác

đó là: quan niệm về Luật thương mại và quan niệm về Luật kinh doanh

- Luật thương mại: Được hiểu là tổng thể các quy phạm do nhà nước ban hành

hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong quá trình tổ chức và thực hiện hoạt động thương mại giữa các thương nhân với nhau và với các cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Theo khái niệm này, thì Luật thương mại chủ yếu điều các quan hệ phát sinh trong quá trình hoạt động của thương nhân

Theo quy định tại điều 6 Luật thương mại năm 2005 thì Thương nhân bao gồm tổ

chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Để một chủ thể được gọi là thương nhân thì phải có những đặc điểm sau:

Một là, Thương nhân phải thực hiện hoạt động thương mại, muốn xem chủ thể có

phải là thương nhân hay không thì phải xem chủ thể đó có thực hiện các hoạt động thương mại hay không Thực hiện hoạt động thương mại là một đặc điểm không thể tách rời tư cách thương nhân, đây là tiêu chí quan trọng để phân biệt thương nhân với các chủ thể khác không là thương nhân

Theo quy định tại khoản 1 điều 3 Luật thương mại năm 2005 thì hoạt độn thương

mại được định nghĩa như sau: “Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác”.

Hai là, Thương nhân phải hoạt động thương mại một cách độc lập, mang danh

nghĩa chính mình và vì lợi ích bản thân mình

Có thể hiểu rằng, đây là việc thương nhân thực hiện hoạt động thương mại một cách tự thân mình, nhân danh mình, vì lợi ích bản thân và tự chịu trách nhiệm về việc thực hiện hành vi thương mại đó Khi thực hiện hoạt động thương mại, thương nhân không bị chi phối bởi ý chí của chủ thể khác mà được hoạch định bởi ý chí của chính thương nhân Việc nhân danh của thương nhân xuất phát từ quyền độc lập kinh doanh của chủ thể

Trong hoạt động thương mại thường có rất nhiều người tham gia vào, trong đó bao gồm cả những người làm công ăn, các nhân viên quản lý điều hành lương Nhưng những người này không có tư cách thương nhân vì họ chỉ là người làm công ăn lương, người được các chủ doanh nghiệp thuê Vì vậy, nếu thiếu điều kiện trên chủ thể không phải là thương nhân

Ba là, Thương nhân phải thực hiện hoạt động thương mại mang tính nghề nghiệp

thường xuyên

Hoạt động thương mại thường xuyên là một trong các dấu hiệu pháp lý để xác định tư cách thương nhân Nếu một chủ thể thực hiện hoạt động thương mại không

thường xuyên, liên tục thì không là thương nhân.Trong trường hợp này thì có thể bị pháp luật buộc chấm dứt thương nhân thông qua hình thức thu hồi giấy chứng nhân đăng ký kinh doanh hoặc giải thể.

Bốn là, Thương nhân phải có năng lực hành vi thương mại.

Năng lực hành vi là khả năng của tổ chức, cá nhân bằng hành vi của mình có thể xác lập và thực hiện quyền và nghĩa vụ pháp lý Năng lực hành vi trong lĩnh vực thương mại là khả năng của cá nhân, pháp nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ pháp lý thương mại

Năm là, Thương nhân phải có đăng ký kinh doanh.

Đăng ký kinh doanh vừa được coi là một đặc điểm của thương nhân vừa có thể coi như là một yêu cầu bắt buộc đối với cá nhân, tổ chức muốn trở thành thương nhân Đăng ký kinh doanh là sự ghi nhận bằng văn bản của cơ quan nhà nước có thẩm quyền

về mặt pháp lý sự ra đời của thương nhân

- Luật Kinh doanh:

Luật kinh doanh là tổng hợp các văn bản pháp luật điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong quá trình tổ chức hoạt động và giải thể doanh nghiệp Nội dung kinh doanh gồm 04

bộ phận cơ bản cấu thành là: pháp luật về các loại hình doanh nghiệp, pháp luật về hành vi kinh doanh, pháp luật về vỡ nợ, phá sản, pháp luật về cơ quan tài phán trong kinh doanh

Tóm lại, xét ở một khía cạnh nào đó, Luật kinh tế, Luật kinh doanh, Luật thương

mại được sử dụng như nhưng khái niệm cùng loại, đều là ngành luật điều chỉnh các quan

hệ xã hội trong lĩnh vực kinh tế, thương mại hoặc kinh doanh tại một quốc gia nào đó trong một giai đoạn lịch sử nào đó Tuy nhiên, tuỳ tuộc vào cách thức và mức độ can thiệp của Nhà nước vào hoạt động nói trên mà trong nội dung của chúng có những điểm khác nhau

1.1.2 Đối tượng và phương pháp điều chỉnh của Luật kinh tế

Để phân biệt giữa ngành luật với ngành luật khác thì phải dựa vào đối tượng và phương pháp điều chỉnh, vì mỗi một ngành luật có đối tượng và phương pháp điều chỉnh riêng

a Đối tượng điều chỉnh của Luật kinh tế

Đối tượng điều chỉnh của Luật Kinh tế là những quan hệ do Luật Kinh tế tác động vào, bao gồm các nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình quản lý kinh tế và nhóm quan

hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau Cụ thể, Luật Kinh tế điều chỉnh những nhóm quan hệ sau đây:

- Nhóm quan hệ phát sinh trong quản lý kinh tế.

+ Đây là nhóm quan hệ phát sinh trong quá trình quản lý kinh tế giữa các cơ quan quản lý nhà nuớc về kinh tế (chủ thể quản lý) với các chủ thể kinh doanh (chủ thể bị quản lý)

+ Đặc điểm của nhóm quan hệ này là:

Đây là quan hệ bất bình đẳng dựa trên nguyên tắc quyền uy phục tùng

Chủ thể quản lý có quyền hoạch định, quyết định và chủ thể bị quản lý phải phục tùng thực hiện theo ý chí của chủ thể quản lý

Ví dụ: Quan hệ giữa các cơ quan thuế của Nhà nước với các doanh nghiệp, hợp

tác xã về vấn đề thu và nộp thuế…

- Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau

+ Đây là nhóm quan hệ kinh tế phát sinh, thường xuyên và phổ biến nhất

+ Đặc điểm của nhóm quan hệ này là:

Phát sinh trực tiếp trong quá trình kinh doanh nhằm đáp ứng các nhu cầu kinh doanh của các chủ thể kinh doanh Chủ thể của nhóm quan hệ kinh tế này là các chủ thể kinh doanh (cá nhân, tổ chức) thuộc các thành phần kinh tế tham gia vào quan hệ kinh tế trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, hai bên cùng có lợi

Quan hệ này là quan hệ tài sản - quan hệ hàng hóa- tiền tệ, quan hệ tài sản do Luật kinh tế điều chỉnh phát sinh trực tiếp trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể phải có chức năng kinh doanh (các doanh nghiệp, Hợp tác xã) và mục đích chủ yếu là lợi nhuận Khác với quan hệ tài sản trong Luật dân sự thì mục đích kinh doanh chủ yếu

là tiêu dùng và sinh hoạt

Ví dụ: Quan hệ giữa các doanh nghiệp với nhau trong việc ký kết hợp đồng mua

bán hàng hóa, hợp tác kinh doanh…

- Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong nội bộ của các chủ thể kinh doanh

+ Trong điều kiện nền kinh tế thị trường, các hình thức kinh doanh ngày càng trở nên phong phú và phức tạp Ngoài hình thức các doanh nghiệp vừa và nhỏ, ở Việt Nam

đã xuất hiện các đơn vị kinh doanh lớn dưới hình thức tổng công ty và tập đoàn kinh tế Tập đoàn kinh doanh hay tổng công ty là những hình thức liên kết của nhiều doanh nghiệp có mối quan hệ gắn bó chặt chẽ với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ cung ứng

và tiêu thụ, dịch vụ và có tư cách pháp nhân

Ví dụ: Tập đoàn điện lực Việt Nam, được thành lập theo Quyết định số

562/QĐ-TTg ngày 10/10/1994 của Thủ tướng Chính phủ trên cơ sở sắp xếp lại các đơn vị thuộc

Bộ Năng lượng; tổ chức và hoạt động theo Điều lệ ban hành kèm theo Nghị định số 14/CP ngày 27/1/1995 của Chính phủ Ngày 22/6/2006, Thủ tướng Chính phủ ra Quyết

định số 147/QĐ-TTg về việc phê duyệt Đề án thí điểm hình thành Tập đoàn Điện lực Việt Nam và Quyết định 148/2006/QĐ-TTG về việc thành lập Công ty mẹ - Tập đoàn Điện lực Việt Nam Đến ngày 25/6/2010, Thủ tướng Chính phủ ban hành Quyết định

số 975/QĐ-TTg về việc chuyển Công ty mẹ - Tập đoàn Điện lực Việt Nam thành công

ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thuộc sở hữu Nhà nước Hiện nay, Tập đoàn điện lực Việt Nam có rất nhiều các đơn vị thành viên, bao gồm các đơn vị trực thuộc và các công ty con như: Công ty Thuỷ điện Hoà Bình, Công ty Thuỷ điện Ialy, Công ty Thủy điện Sơn La, Công ty Phát triển Thủy điện Sê San, Tổng công ty Điện lực miền Bắc, Tổng công ty Điện lực miền Trung…

+ Nhóm quan hệ này có những đặc sau:

Là quan hệ giữa một bên là pháp nhân và bên kia là một thành viên hoặc giữa các thành viên với nhau khi tiến hành thực hiện kế hoạch của tổng công ty, tập đoàn Các thành viên là các doanh nghiệp hạch toán độc lập hoặc không nhưng được pháp luật và tổng công

ty hay tập đoàn đảm bảo quyền tự chủ kinh doanh trong những lĩnh vực nhất định

Quan hệ giữa các thành viên của tổng công ty được thiết lập để thực hiện kế hoạch chung của tổng công ty, nhưng quan hệ đó vẫn là quan hệ hợp tác Do vậy, phải được thể hiện dưới hình thức hợp đồng, chịu sự điều chỉnh của pháp luật hợp đồng kinh doanh thuong mai

- Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong hoạt động tố tụng cạnh tranh, tố tụng kinh tế, giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã.

Nhóm này bao gồm các quan hệ giữa các cơ quan, tổ chức tài phán kinh tế với

các chủ thể kinh doanh trong quá trình giải quyết các tranh chấp trong kinh doanh, giải quyết phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã

+ Nhóm quan hệ này có những đặc sau:

Là quan hệ giữa một bên là các cơ quan tài phán kinh tế và bên kia là các chủ doanh nghiệp, hợp tác xã xảy ra tranh chấp trong quá trình hợp tác làm ăn với nhau hoặc khi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

Ví dụ: Khi các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản thì sẽ do Tòa án giải

quyết theo Luật phá sản, hoặc khi các doanh nghiệp ký kết hợp đồng kinh doanh với nhau và xảy ra tranh chấp nhưng không tự giải quyết được, thì khởi kiện để nhờ trọng tài thương mại hoặc Tòa án giải quyết

b Phương pháp điều chỉnh của Luật Kinh tế

Xuất phát từ đối tượng điều chỉnh của Luật Kinh tế đó là vừa điều chỉnh quan hệ quản lý kinh tế giữa các chủ thể bất bình đẳng vừa điều chỉnh các quan hệ kinh tế giữa các chủ thể bình đẳng Do vậy, Luật Kinh tế sử dụng và phối hợp hai phương pháp điều chỉnh khác nhau:

- Thứ nhất, phương pháp quyền uy

Phương pháp quyền uy được sử dụng để điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong

quản lý kinh tế của nhà nước và quản trị kinh doanh của doanh nghiệp Trong quan hệ quản lý kinh tế, chủ thể của nó ở vào vị trí không bình đẳng, chủ thể quản lý có thể đưa

ra những quyết định mà chủ thể bị quản lý phải phục tùng

Ví dụ: Khoản 1 điều 9 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định, doanh nghiệp phải

có nghĩa vụ “Hoạt động kinh doanh theo đúng ngành, nghề đã ghi trong Giấy chứng

nhận đăng ký kinh doanh; bảo đảm điều kiện kinh doanh theo quy định của pháp luật khi kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện” Đây là “mệnh lệnh” của nhà nước bắt

buộc các doanh nhiệp phải thực hiện, nếu vi phạm sẽ bị xử lý theo quy định của pháp luật.Tất nhiên, khi cơ quan quản lý kinh tế có thẩm quyền ra quyết định, nhất thiết phải tuân thủ các quy định của pháp luật, không được tùy tiện và vi phạm quyền kinh doanh của tổ chức kinh tế

Trong nội bộ của doanh nghiệp (nhất là công ty nhà nước), phương pháp quyền uy bao giờ cũng được nhà quản trị sử dụng khi điều hành doanh nghiệp, nó đảm bảo cho việc điều hành doanh nghiệp được thông suốt, từ đó đạt hiệu quả trong quản trị kinh doanh

Ví dụ: Công ty mẹ chỉ đạo cho các công ty con đẩy mạnh việc sản xuất kinh doanh

vào dịp cuối năm, để đạt kế hoạch đã đặt ra…

Như vậy, luật kinh tế cũng có trường hợp sử dụng phương pháp mệnh lệnh như Luật hành chính Nhưng phải lưu ý rằng phương pháp mệnh lệnh trong luật hành chính mang tính "cứng rắn" còn trong luật kinh tế có tính "mềm" hơn nhiều do Luật kinh tế luôn gắn liền với quá trình kinh doanh, chịu sự chi phối của các nguyên tắc quản lý nhà nước về kinh tế cũng như các nguyên tắc trong quản trị điều hành doanh nghiệp

Luật Kinh tế còn sử dụng phương pháp quyền uy kết hợp phương pháp hòa giải trong tố tụng kinh tế

- Thứ hai, phương pháp thoả thuận, ngang quyền.

Phương pháp thoả thuận, ngang quyền được sử dụng để điều chỉnh các quan hệ kinh tế phát sinh giữa các chủ thể kinh doanh thuộc mọi thành phần kinh tế (thoả thuận giao kết hợp đồng, thoả thuận trong giải quyết tranh chấp kinh tế, các thoả thuận kinh tế khác), đó là các quan hệ hình thành trên cơ sở thống nhất ý chí thông qua hành vi thỏa thuận giữa các chủ thể độc lập, bình đẳng và ngang quyền, không bên nào có quyền bắt buộc bên nào, và đương nhiên là thoả thuận đó không trái với các quy định của pháp luật

Ví dụ: Công ty TNHH A ký hợp đồng mua bán hàng hóa với công ty cổ phần B,

mối quan hệ này được thực hiện trên cơ sở “thuận mua vừa bán” giữa các bên, không

bên nào được ép buộc bên nào

1.2 Nguồn của Luật kinh tế

1.2.1 Khái niệm nguồn của Luật kinh tế

- Nguồn của luật kinh tế là các văn bản pháp luật chứa đựng những quy phạm pháp luật kinh tế do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành

1.2.2 Các văn bản pháp luật hình thành nguồn của Luật kinh tế

a, Hiến pháp

- Hiến pháp là văn bản luật có giá trị pháp lý cao nhất, điều chỉnh những mối quan hệ xã hội cơ bản nhất, quan trọng nhất gắn liền với việc xác định chế độ chính trị, chế độ kinh tế, chế độ văn hóa, giáo dục, khoa học và công nghệ, địa vị pháp lý của công dân, tổ chức và hoạt động của bộ máy nhà nước

Như vậy, Hiến pháp là nguồn có giá trị pháp lý cao nhất đối với Luật kinh tế nói riêng và với tất cả các ngành luật khác nói chung Những quy định trong Hiến pháp mang tính nguyên tắc chỉ đạo việc xác lập các chế định, các qui phạm cụ thể của Luật kinh tế Hiện nay, bản Hiến pháp đang có hiệu lực là Hiến pháp năm 1992 (sửa đổi năm

2001 và năm 2013), tại chương 3 quy định về kinh tế, xã hội, văn hóa, giáo dục, khoa học, công nghệ và môi trường

b, Luật

- Luật là văn bản quy phạm pháp luật có hiệu lực sau Hiến pháp, quy định những vấn đề quan trọng trong quản lý kinh tế của nhà nước đối với hoạt động kinh doanh của các chủ thể kinh doanh Trong hệ thống các văn bản luật hiện nay của nước ta, có rất nhiều văn bản quy định liên quan đến lĩnh vực kinh tế nhưng về cơ bản Luật kinh tế được hình thành

từ những văn bản luật sau đây:

+ Bộ luật Dân sự 14/6/2005;

+ Luật Doanh nghiệp 29/11/2005 (sửa đổi năm 2009 và 2013);

+ Luật Phá sản doanh nghiệp năm 2004 (sửa đổi năm 2013);

+ Luật Hợp tác xã 20/11/2012;

+ Luật Đầu tư 29/11/2005;

+ Luật Thương mại 14/6/2005;

+ Luật Cạnh tranh 23/12/2004;

+ Luật Tổ chức Toà án nhân dân ngày 02/4/2002;

+ Luật Trọng tài thương mại 2010;

+ Bộ luật Tố tụng dân sự 15/6/2004 (sửa đổi năm 2011)

+ Ngoài ra có một số Luật chuyên ngành thuộc ngành luật kinh tế hoặc có liên quan như Luật Đất đai, Bộ luật Hàng hải, Luật Ngân hàng, Luật các Tổ chức tín dụng, Luật Chứng khoán, Luật Kinh doanh bất động sản, Luật Giao dịch điện tử, Luật Đấu thầu, Luật giá…

c, Văn bản dưới luật

Hiện nay hệ thống các văn bản dưới luật điều chỉnh về kinh tế có rất nhiều bao gồm:

- Nghị quyết của Quốc hội về kinh tế Đây là hình thức văn bản pháp luật có giá trị pháp lý như là luật

Ví dụ: Nghị quyết số 32/2012/QH13 về dự toán ngân sách nhà nước năm 2013;

Nghị quyết số 33/2012/QH13 về việc phân bổ ngân sách trung ương năm 2013; Nghị quyết số 53/2013/QH13 về Kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội năm 2014…

- Pháp lệnh của UB thường vụ Quốc hội Là những văn bản quy phạm pháp luật dùng để điều chỉnh các quan hệ kinh tế quan trọng khi chưa có luật điều chỉnh

Ví dụ: Pháp lệnh số 28/2005/PL-UBTVQH11 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội

về ngoại hối (sửa đổi năm 2013); Pháp lệnh số 10/2009/UBTVQH12 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội về Án phí, lệ phí tòa án; Pháp lệnh số 07/2008/PL-UBTVQH12 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội về Sửa đổi, bổ sung Điều 6 Pháp lệnh thuế tài nguyên…

- Nghị định của chính phủ, quyết định, chỉ thị của thủ tướng chính phủ về kinh tế, thông tư của các Bộ, ngành…

Ví dụ: : Nghị định số 102/2010/NĐ-CP của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành

một số điều của Luật doanh nghiệp; Nghị định số 92/2013/NĐ-CP của Chính phủ hướng dẫn Luật thuế thu nhập doanh nghiệp sửa đổi; Nghị định số 190/2013/NĐ-CP của Chính phủ về Điều lệ tổ chức và hoạt động của Tập đoàn Hóa chất Việt Nam; Nghị định số 184/2013/NĐ-CP của Chính phủ về Điều lệ tổ chức và hoạt động của Tổng công ty Hàng hải Việt Nam; Nghị định số 182/2013/NĐ-CP của Chính phủ quy định mức lương tối thiểu vùng đối với người lao động làm việc ở doanh nghiệp, hợp tác xã, tổ hợp tác, trang trại, hộ gia đình, cá nhân và các cơ quan, tổ chức có thuê mướn lao động; Thông tư số 90/2013/TT-BTC ngày 28/6/2013 của Bộ Tài chính về hướng dẫn xây dựng dự toán ngân sách nhà nước năm 2014…

CÂU HỎI ÔN TẬP CHƯƠNG 1

Câu 1: Phân tích khái niệm Luật kinh tế, so sánh khái niệm Luật kinh tế với khái

niệm Pháp luật kinh tế, Luật kinh doanh, Luật thương mại?

Câu 2: Phân tích đối tượng điều chỉnh và phương pháp điều chỉnh của Luật kinh

tế, phân biệt những quan hệ do Luật kinh tế điều chỉnh với những quan hệ do Luật dân

sự điều chỉnh?

Câu 3: Phân tích phương pháp điều chỉnh của Luật kinh tế, phân biệt với phương

pháp điều chỉnh của Luật hành chính và Luật dân sự?

Câu 4: Phân tích đặc điểm pháp lý của thương nhân thep pháp luật Việt Nam

Phân biệt sự khác nhau giữa thương nhân và pháp nhân?

Câu 5: Trình bày các loại thương nhân theo pháp luật Việt Nam?

Câu 6: Nguồn của Luật kinh tế là gì, nêu những văn bản pháp luật hình thành

nguồn của Luật kinh tế?

Câu 7: Luật kinh tế có vai trò như thế nào trong nền kinh tế thị trường hiện nay,

cần phải cơ chế như thế nào trong việc hoàn thiện hệ thống pháp luật về kinh tế?

Câu 8: Để tìm hiểu các văn bản pháp luật nói chung và các văn bản pháp luật về

kinh tế nói riêng, thì cần phải có những phương pháp tiếp cận như thế nào để dễ hiểu và

có thể áp dụng vào trong thực tiễn học tập và công tác?

LUYỆN TẬP TRẢ LỜI CÂU HỎI TRẮC NGHIỆM CHƯƠNG 1

Hãy chọn phương án đúng nhất trong các câu sau:

Câu 1 Luật kinh tế là:

a Một ngành luật độc lập

b Không phải là một ngành luật độc lập

c Ngành luật này hiện nay không tồn tại

d Cả a,b,c đều sai

Câu 2 Để phân biệt sự khác nhau giữa ngành luật này với ngành luật khác thì chủ

yếu căn cứ vào:

a Tên gọi của các văn bản pháp luật

b Đối tượng và phương pháp điều chỉnh

c Đối tượng điều chỉnh và tên gọi của các văn bản pháp luật

d Phương pháp điều chỉnh và tên gọi của các văn bản pháp luật

Câu 3 Trong những quan hệ sau đây, quan hệ nào thuộc đối tượng điều chỉnh của

Luật kinh tế:

a Quan hệ giữa cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế với các chủ thể kinh doanh

b Quan hệ về việc thuê mướn lao động của doanh nghiệp

c Quan hệ giữa các doanh nghiệp, hợp tác xã với nhau

d Cả a và c

Câu 4 Phương pháp quyền uy trong Luật kinh tế được sử dụng để điều chỉnh mối

quan hệ phát sinh:

a Giữa các doanh nghiệp, hợp tác xã với nhau

b Giữa các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế với nhau

c Giữa cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế với các doanh nghiệp, hợp tác xã

d Luật kinh tế không sử dụng phương pháp quyền uy

Câu 5 Phương pháp bình đẳng, thỏa thuận trong Luật kinh tế được sử dụng để

điều chỉnh mối quan hệ phát sinh:

a Giữa các doanh nghiệp, hợp tác xã với nhau

b Giữa các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế với nhau

c Giữa cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế với các doanh nghiệp, hợp tác xã

d Giữa người lao động và người sử dụng lao động trong doanh nghiệp

Câu 6 Trong các văn bản pháp luật sau đây, văn bản nào là nguồn của Luật kinh tế:

a Luật giao thông đường bộ

Câu 8 Hiện nay văn bản pháp luật về đầu tư nào sau đây đang có hiệu lực:

a Luật đầu tư trong nước

b Luật đâu tư nước ngoài

c Luật đầu tư

d Luật đầu tư tại Việt Nam

Câu 9 Điều kiện để được công nhận là thương nhân:

a Có đăng ký kinh doanh và hoạt động thương mại một cách độc lập

b Kinh doanh ổn định và hoạt động thương mại một cách độc lập

c Hoạt động thương mại một cách độc lập và đúng ngành nghề đã đăng ký kinh doanh

d Hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh

Câu 10 Những đối tượng nào sau đây được công nhận là thương nhân :

a Doanh nghiệp tư nhân

b Những người buôn bán nhỏ lẻ

c Cơ quan thuế

d Cơ quan đăng ký kinh doanh

Chương 2: ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP VÀ HỢP TÁC XÃ

Tóm tắt: Nội dung trọng tâm của chương 2 là truyền đạt đến người học những

quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của các chủ thể kinh doanh hiện nay bao gồm: DNTN, Hộ kinh doanh, công ty THHH, công ty Cổ phần, công ty hợp danh và Hợp tác xã

để người học có thể xác định và phân biệt được sự khác nhau của từng chủ thể kinh doanh theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành

Mục tiêu: Sau khi học xong chương này người học có khả năng

- Phân tích được được khái niệm, đặc điểm của DNTN, Hộ kinh doanh, công ty THHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, những đặc điểm đặc thù của doanh nghiệp nhà nước và doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài.

- Phân biệt được sự khác nhau về mặt pháp lý giữa DNTN với hộ kinh doanh; giữa DNTN với các loại hình công ty và giữa các công ty với nhau (bao gồm công ty THHH, công ty cổ phần, công ty Hợp danh); giữa HTX với các loại hình doanh nghiệp khác

- Biết cách lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh phù hợp dựa trên các quyền cơ bản như: quyền tự do kinh doanh, quyền tự do sở hữu; quyền tự do lựa chọn nghề nghiệp

2.1 Khái quát chung về doanh nghiệp

2.1.1 Khái niệm, đặc điểm doanh nghiệp

a Khái niệm doanh nghiệp

Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản riêng, có trụ sở giao dịch

ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy đinh của pháp luật nhằm mục đích thực hiện

các hoạt động kinh doanh (Điều 4 khoản 1 Luật doanh nghiệp năm 2005).

b Đặc điểm của doanh nghiệp

- Đặc điểm thứ nhất, doanh nghiệp phải là một tổ chức kinh tế có tên riêng.

Để trở thành một doanh nghiệp thì phải được thành lập một cách hợp pháp Tức

là, nó phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền ra quyết định thành lập, cho phép thành lập hoặc được thừa nhận trên cơ sở tuân thủ các thủ tục do luật định, được tổ chức dưới những hình thức nhất định với chức năng, nhiệm vụ và phạm vi hoạt động rõ ràng theo các quy định của pháp luật

Bất cứ một doanh nghiệp nào khi thành lập cũng phải có tên riêng Theo quy định tại các điều 31, 32, 33, 34 Luật Doanh nghiệp 2005 thì tên doanh nghiệp phải viết được bằng tiếng Việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phải phát âm được và có ít nhất hai

thành tố: loại hình doanh nghiệpvà tên riêng Ví dụ: DNTN An Phát trong đó DNTN là loại hình doanh nghiệp còn An Phát là tên riêng của doanh nghiệp

Tên doanh nghiệp phải được viết hoặc gắn tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp Phải được in hoặc viết trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và ấn phẩm do doanh nghiệp phát hành

Tên doanh nghiệp có thể viết bằng tiếng nước ngoài nhưng với điều kiện là tên được dịch từ tên bằng tiếng Việt sang tiếng nước ngoài tương ứng Tên bằng tiếng nước ngoài của doanh nghiệp được in hoặc viết với khổ chữ nhỏ hơn tên bằng tiếng Việt của doanh nghiệp tại cơ sở của doanh nghiệp hoặc trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và

ấn phẩm do doanh nghiệp phát hành

Những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp: Không được đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký theo quy định tại điều 34 Luật Doanh nghiệp 2005 Không được sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức

đó Không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức

và thuần phong mỹ tục của dân tộc

- Đặc điểm thứ hai, doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định

Khi doanh nghiệp được thành lập thì bắt buộc phải có trụ sợ chính Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp; phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có)

Doanh nghiệp phải thông báo thời gian mở cửa tại trụ sở chính với cơ quan đăng

ký kinh doanh trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký kinh doanh

Ngoài trụ sở chính thì doanh nghiệp có quyền thành lập văn phòng đại diện, chi nhánh và địa điểm kinh doanh ở trong và ngoài nước theo quy định tại điều 37 Luật Doanh nghiệp 2005

- Đặc điểm thứ ba, doanh nghiệp phải có tài sản riêng

Tài sản là cơ sở vật chất không thể thiếu được để các tổ chức thực hiện các quyền

và nghĩa vụ tài sản đối với bên kia Dấu hiệu này đặc biệt quan trọng đối với các chủ thể kinh doanh dưới hình thức doanh nghiệp Một tổ chức được coi là có tài sản khi tổ chức

đó có một khối lượng tài sản nhất định phân biệt với tài sản của cơ quan cấp trên hay với các tổ chức khác đồng thời phải có quyền năng nhất định để chi phối khối lượng tài sản đó và phải tự chịu trách nhiệm độc lập bằng chính tài sản đó

Tài sản của doanh nghiệp có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản hợp pháp khác

Mức độ tài sản khi thành lập doanh nghiệp tùy vào điều kiện của những người thành lập doanh nghiệp, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Đối với một số ngành nghề và trong một số lĩnh vực kinh doanh nhất định Nhà nước quy đinh số vốn tối thiểu phải có khi thành lập doanh nghiệp, đó gọi là vốn pháp định, ví dụ như trong kinh doanh trong lĩnh vực ngân hàng… Phần lớn ngành nghề kinh doanh ở nước ta hiện nay thuộc loại không có vốn pháp định nên chủ doanh nghiệp được tự quyết định mức vốn đầu tư vào kinh doanh

- Đặc điểm thứ tư, doanh nghiệp phải là những đơn vị tồn tại trước hết vì

mục đích kinh doanh, sinh lợi

Đặc điểm này cho chúng ta hiểu rằng chỉ có những đơn vị, những thực thể pháp

lý lấy kinh doanh, sinh lợi làm mục tiêu chính cho hoạt động của mình mới được coi là doanh nghiệp Điều này đã được khẳng định cụ thể khoản 1 điều 4 Luật Doanh nghiệp

2005 đó là doanh nghiệp thì phải nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh và tại khoản 2 điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 đã khái niệm kinh doanh như sau: Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu

tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi

Tuy nhiên, trong nền kinh tế thị trường hiện nay thì cũng tồn tại một số doanh nghiệp xã hội hoạt động hoạt động vì mục đích công ích Mặt khác, trong hệ thống các chủ thể kinh doanh có một số loại chủ thể không được coi là doanh nghiệp, như các hộ gia đình, tổ hợp tác, hộ kinh doanh mặc dù đây là các dạng chủ thể kinh doanh hợp pháp hoặc một số doanh nghiệp xã hội hoạt động vì mục đích công ích

- Đặc điểm thứ năm, doanh nghiệp thì phải được được đăng ký kinh doanh.

Muốn trở thành một chủ thể kinh doanh hợp pháp thì doanh nghiệp phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép hoạt động thông qua giấy chứng nhận đăng

ký kinh doanh Trình tự thủ tục đăng ký và cấp giấy phép kinh doanh, sẽ được làm rõ hơn

ở những phần sau

2.1.2 Phân loại doanh nghiệp

Có rất nhiều tiêu chí (căn cứ) khác nhau để phân loại doanh nghiệp và xét về mặt

lý thuyết cũng như thực tiễn có thể phân loại doanh nghiệp theo những căn cứ sau đây

a, Căn cứ vào chủ sở hữu, doanh nghiệp được chia thành 2 loại:

- Doanh nghiệp một chủ sở hữu, bao gồm:

+ DNTN

+ Công ty TNHH một thành viên

- Doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu, bao gồm:

+ Công ty TNHH hai thành viên trở lên

+ Công ty cổ phần

+ Công ty hợp danh

b, Căn cứ vào tư cách pháp lý trong kinh doanh, doanh nghiệp được chia thành 2 loại:

- Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân

Theo quy định tại điều 84 Bộ luật Dân sự năm 2005 thì pháp nhân phải là một tổ chức khi có đủ các điều kiện sau:

Một là, được thành lập hợp pháp;

Hai là, có cơ cấu tổ chức chặt chẽ;

Ba là, có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài

sản đó;

Bốn là, nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập.

Theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 những doanh nghiệp có tư cách pháp nhân bao gồm:

+ Công ty TNHH một thành viên

+ Công ty TNHH hai thành viên trở lên

+ Công ty cổ phần

+ Công ty hợp danh

- Theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 chỉ duy nhất DNTN là không có tư cách pháp nhân Lý do quan trọng nhất được các nhà làm luật giải thích đó là tài sản của doanh nghiệp và chủ DNTN không có sự tách bạch rõ ràng

c, Căn cứ vào trách nhiệm tài sản trong kinh doanh, doanh nghiệp chia thành 2 loại:

Vấn đề giới hạn trách nhiệm tài sản trong kinh doanh được hiểu là trách nhiệm

của chủ đầu tư đối với tài sản do mình góp vốn để thành lập doanh nghiệp Tùy thuộc loại hình doanh nghiệp, trách nhiệm tài sản trong kinh doanh của người góp vốn vào doanh nghiệp có thể là trách nhiệm vô hạn hoặc hữu hạn Chế độ trách nhiệm hữu hạn, là loại trách nhiệm tài sản trong kinh doanh, theo đó, chủ đầu tư chỉ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vốn vào doanh nghiệp Chế độ trách nhiệm vô hạn, là loại trách nhiệm tài sản trong kinh doanh, theo đó, chủ đầu tư chịu trách nhiệm thanh toán các khoản nợ của daonh nghiệp bằng toàn bộ tài sản thuộc quyền sở hữu của mình, bao gồm

cả phần vốn, tài sản không góp vào doanh nghiệp

Xuất phát từ tiêu chí này, doanh nghiệp được chia thành 2 loại như sau:

- Doanh nghiệp có chủ sở hữu chịu trách nhiệm vô hạn, bao gồm:

+ DNTN: chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn

+ Công ty hợp danh: thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn

- Doanh nghiệp có chủ sở hữu chịu trách nhiệm hữu hạn, bao gồm:

+ Công ty TNHH một thành viên

+ Công ty TNHH hai thành viên trở lên

+ Công ty cổ phần

2.2 Doanh nghiệp tư nhân và hộ kinh doanh

2.2.1 Doanh nghiệp tư nhân (DNTN)

a Khái niệm, đặc điểm của DNTN

- Khái niệm DNTN

Điều 141 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định: DNTN là doanh nghiệp do một

cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp; DNTN không được phát hành bất kỳ một loại chứng khoán nào; mỗi

cá nhân chỉ được quyền thành lập một DNTN

- Đặc điểm của DNTN

Là một trong năm loại hình doanh nghiệp được điều chỉnh bởi Luật doanh nghiệp năm 2005, DNTN cũng có những điểm chung, nhưng cũng có những nét để phân biệt

với các loại hình doanh nghiệp khác đó là:

+ DNTN là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ Đây là đặc điểm rõ nét nhất để phân biệt DNTN và các loại hình doanh nghiệp khác Trong DNTN không có sự góp vốn giống như các loại doanh nghiệp khác mà nguồn vốn của doanh nghiệp xuất phát từ một

cá nhân duy nhất là chủ doanh nghiệp

+ DNTN không có tư cách pháp nhân Theo Luật doanh nghiệp năm 2005, DNTN

là loại hình doanh nghiệp duy nhất không có tư cách pháp nhân Sở dĩ pháp luật quy định như vậy là bởi vì DNTN không có sự độc lập về tài sản Tiêu chuẩn để xác định sự độc lập về tài sản cuả một doanh nghiệp là tài sản của doanh nghiệp đó phải độc lập trong quan hệ với tài sản của chủ doanh nghịêp

+ Chủ DNTN chịu trách nhiệm vô hạn trước mọi khoản nợ phát sinh trong quá trình hoạt động của DNTN:

Vì tính độc lập về tài sản của doanh nghiệp không có nên chủ DNTN sẽ phải chiụ chế độ trách nhiệm vô hạn Chủ DNTN không chỉ chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đầu tư đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình

+ Mỗi cá nhân chỉ được làm chủ một doanh nghiệp tư nhân

+ Doanh nghiệp tư nhân không được phát hành bất kỳ một loại chứng khoán nào

ra thị trường để huy động vốn

b Quy chế thành lập, quản lý và chấm dứt hoạt động kinh doanh của DNTN

- Thành lập DNTN

+ Điều kiện đăng ký kinh doanh

Về mặt chủ thể: DNTN do một cá nhân duy nhất làm chủ, đây là người trực tiếp thành lập và quản lý DNTN, nên điều kiện để trở thành chủ DNTN cũng chính là những điều kiện được quy định tại điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 Theo đó, tất cả các cá nhân Việt Nam, cá nhân nước ngoài đủ 18 tuổi trở lên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ đều có quyền thành lập và quản lý DNTN tại Việt nam, trừ một số cá nhân sau đây không thể trở thành chủ DNTN: Cán bộ, công chức; sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan trong các cơ quan, đơn vị thuộc công an nhân dân; cán bộ lãnh đạo, quản

lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sỡ hữu nhà nước (trừ những người được

cử làm đại dịên theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp khác); người chưa thành niên, người thành niên bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự; người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị toà án cấm hành nghề kinh doanh; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản

+ Điều kiện về vốn:

Theo Luật doanh nghiệp 2005, về nguyên tắc không có vốn pháp định cho tất cả các ngành nghề kinh doanh trừ một số ngành nghề đặc biệt Như vậy, để thành lập một DNTN, chủ doanh nghiệp không phải đáp ứng điều kiện về một số nhất định phải có nếu doanh nghịêp không đăng ký kinh doanh trong những ngành nghề thuộc danh mục phải

có vốn pháp định Tuy nhiên, đăng ký để thực hiện một hoạt động thì phải có vốn Vốn ban đầu của DNTN do chủ DNTN tự khai và chủ doanh nghịêp tư nhân có quyền tăng hoặc giảm vốn ban đầu này

+ Điều kiện về ngành nghề kinh doanh:

Pháp luật quy định DNTN được kinh doanh tất cả các ngành nghề mà pháp luật không cấm Ngành nghề kinh doanh được chia thành các nhóm: nhóm ngành nghề kinh doanh tự do, nhóm ngành nghề kinh doanh có điều kiện, nhóm ngành nghề kinh doanh bị cấm.Chủ đầu tư có thể bất kỳ ngành nghề nào nằm ngoài nhóm ngành nghề bị cấm kinh doanh Đối với những ngnàh nghề kinh doanh có điều kiện thì việc chọn ngành nghề kinh

doanh được coi là hợp pháp khi chủ đầu tư đáp ứng đầy đủ các yêu cầu của pháp luật liên quan đến ngành nghề đó.

+ Thủ tục đăng ký kinh doanh:

Hồ sơ đăng ký kinh doanh bao gồm: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống nhất do cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định; bản sao Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác;văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; chứng chỉ hành nghề của Giám đốc và cá nhân khác đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề

Nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh tới cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh (Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư Riêng thành phố Hà Nội, thành phố

Hồ Chí Minh có thể thành lập thêm một hoặc hai cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh

và được đánh số lần lượt theo thứ tự Việc thành lập thêm cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh do Ủy ban nhân dân thành phố quyết định)

Chậm nhất là 30 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, phải công bố sự ra đời của DNTN trên các báo hàng ngày của trung ương và địa phương trong 3 số liên tiếp với nội dung theo quy định của pháp luật

c Quản lý hoạt động của DNTN

Xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn về tài sản của chủ DNTN, nên Luật doanh nghiệp năm 2005 cho phép chủ DNTN có toàn quyền quyết định mô hình tổ chức và quản lý doanh nghiệp của mình Chủ DNTN có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản

lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì chủ doanh nghiệp tư nhân phải đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh

và vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

d Quyền và nghĩa vụ cơ bản của DNTN

Là một trong năm loại hình doanh nghiệp, nên DNTN cũng có những quyền và nghĩa vụ như các loại hình doanh nghiệp khác được quy định tại điều 8, 9 và điều 10

Luật doanh nghiệp năm 2005 Trong đó có một số quyền và nghĩa vụ đáng chú ý sau:

- Quyền của DNTN

+ Quyền cho thuê DNTN

Cho thuê doanh nghiệp được hiểu là chủ DNTN chuyển quyền sử dụng doanh nghiệp do mình đăng ký kinh doanh cho người khác sử dụng trong một thời gian nhất định

Ngươi thuê được sử dụng tài sản hữu hình và cả tài sản vô hình của doanh nghiệp như: tên doanh nghiệp, uy tín trên thị trường, thương hiệu…

Việc cho thuê doanh nghiệp không làm chấm dứt tư cách pháp lý của doanh nghiệp cũng không làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghịêp Vì vậy, trong thời gian cho thuê, chủ doanh nghịêp vẫn phải chịu trách nhiệm trực tiếp trước pháp luật và trước bên thứ 3 đối với các hoạt động của doanh nghiệp với tư cách là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp

+ Quyền bán DNTN: Việc bán DNTN được hiểu là việc chuyển giao toàn bộ quyền

sở hữu DNTN cho người khác Bán ở đây là bao gồm cả tài sản hữu hình và tài sản vô hình

Sau khi hoàn tất thủ tục mua bán, nếu muốn tiến hành hoạt động kinh doanh, bên mua phải tiến hành đăng ký kinh doanh lại để hoạt động kinh doanh trên cơ sở DNTN đã mua.

+ Quyền tạm ngừng hoạt động kinh doanh: Pháp luật không quy định những trường hợp được tạm ngừng mà nó phụ thuộc vào chủ DNTN Tuy nhiên, việc tạm ngừng hoạt động kinh doanh không có nghĩa là chủ DNTN được hoãn lại các nghĩa vụ thực hiện đối với nhà nước hoặc với bên thứ 3

Việc tạm ngừng được coi là hợp pháp nếu chủ DNTN báo cáo với cơ quan đăng

ký kinh doanh và cơ quan thuế bằng văn bản về việc tạm ngừng 15 ngày trước ngày tạm ngừng hoạt động kinh doanh

Trong thời gian tạm ngừng kinh doanh, doanh nghiệp sẽ không có doanh thu và nếu việc tạm ngừng hợp pháp thì đây không là điều kiện để xét tình trạng phá sản cuả doanh nghịêp

- Nghĩa vụ của DNTN

Nghĩa vụ của DNTN cũng chính là những nghĩa vụ quy định tại điều 8, 9 và điều

10 Luật doanh nghiệp năm 2005

e Chấm dứt hoạt động của DNTN

DNTN sẽ chấm dứt hoạt động trong 2 trường hợp đó là giải thể và phá sản DNTN

- Giải thể DNTN: DNTN giải thể trong 2các trường hợp sau:

+ Một là, Giải thể tự nguyện: Theo quyết định của chủ DNTN

+ Hai là, Giải thể bắt buộc: DNTN bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanhThủ tục giải thể: Trong thời hạn 7 ngày làm việc phải tiến hành gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh và thông báo đến tất cả những người có quyền và lợi ích liên quan, các chủ nợ của doanh nghịêp, tiến hành thông báo qua việc niêm yết quyết định giải thể tại trụ sở chính của doanh nghiệp và đăng baó địa phương hoặc trung ương trong 3 số liên tiếp

- Phá sản DNTN: Khi DNTN lâm vào tình trạng phá sản thì sẽ được áp dụng và giải quyết theo quy định của Luật phá sản

2.2.2 Hộ kinh doanh

Quy định từ điều 36 đến điều 42 NĐ số 88/2006/NĐ – CP ngày 29 tháng 8 năm

2006 của Chính phủ về đăng ký kinh doanh

a Khái niệm, đặc điểm Hộ kinh doanh

- Khái niệm

Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc một nhóm người hoặc hộ gia đình làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng không quá 10 lao động, không có con dấu và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh

- Đặc điểm

+ Hộ kinh doanh cá thể do một cá nhân hoặc một nhóm người hoặc một hộ gia đình làm chủ, chủ thể kinh doanh dưới hình thức này phải là mộ cá nhân duy nhất hoặc một nhóm người hoặc một hộ gia đình

+ Hộ kinh doanh cá thể thường kinh doanh với quy mô nhỏ hẹp Đối với các loại hình doanh nghiệp, pháp luật không đưa ra bất cứ một hạn chế nào về số lao động được

sử dụng trong doanh nghịêp, về việc sử dụng lao động có thường xuyên hay không hay doanh nghiệp có bao nhiêu cơ sở sản xuất kinh doanh Còn đối với hộ kinh doanh bị hạn

chế số lượng lao động (chỉ được sử dụng không quá 10 lao động) và địa điểm kinh doanh (chỉ được kinh doanh tại một địa điểm nếu sử dụng quá 10 lao động và kinh doanh trên một địa điểm thì phải đăng ký thành lập doanh nghiệp phù hợp

+ Chủ hộ kinh doanh chịu trách nhiệm vô hạn trong hoạt động kinh doanh Chủ hộ kinh doanh không chỉ chịu trách nhiệm bằng phần vốn và tài sản dùng để trực tiếp kinh doanh mà còn phải chịu trách nhiệm trên phần tài sản thuộc sở hữu của mình dù không đưa vào kinh doanh doanh

Nếu chủ hộ là một hộ gia đình thì mỗi thành viên trong hộ sẽ chịu trách nhiệm vô hạn bằng tất cả tài sản của mình Nếu số vốn chung không đủ để trả nợ thì mỗi thành viên

sẽ góp thêm bằng tài sản riêng của mình hoặc tài sản dân sự chung của cả hộ để trả nợ

b Đăng ký kinh doanh

- Điều kiện đăng ký kinh doanh

+ Điều kiện về chủ thể: Công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự đầy đủ; các hộ gia đình có quyền thành lập hộ kinh doanh

+ Điều kiện về ngành nghề kinh doanh: ngành nghề không bị pháp luật cấm, với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì các chủ hộ phải đáp ứng các điều kịên này

+ Điều kiện về tên kinh doanh của hộ kinh doanh: chủ hộ có thể lựa chọn có dùng tên riêng cho hộ hoặc không dùng tên riêng Nếu có dùng tên riêng thì tên đó không được trùng với tên của hộ kinh doanh cá thể đã đăng ký trong phạm vi huyện

- Thủ tục đăng ký kinh doanh

Trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh đượ quy định cụ thể tại điều 6 và 38 NĐ số

88/2006/NĐ – CP ngày 29 tháng 8 năm 2006 của Chính phủ về đăng ký kinh doanh

Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy phép kinh doanh là Phòng đăng ký kinh doanh (hoặc Phòng kế hoạch – Tài chính) cấp huyện, thị xã, thành phố thuộc tỉnh

c Chấm dứt hoạt động kinh doanh

Hộ kinh doanh bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trong trường hợp sau đây:

- Không tiến hành hoạt động kinh doanh trong thời hạn 6 (sáu) tháng, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh;

- Ngừng hoạt động kinh doanh quá 6 (sáu) tháng liên tục mà không thông báo với cơ quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký kinh doanh;

- Chuyển địa điểm kinh doanh sang quận, huyện khác;

- Kinh doanh ngành, nghề bị cấm

2.3 Pháp luật về công ty

2.3.1 Khái niệm chung về công ty

a Khái niệm, đặc điểm công ty

Có rất nhiều loại công ty với các mục đích khác nhau Ở đây đề cập đến công ty thương mại

- Khái niệm

Công ty thương mại là loại công ty do hai hay nhiều người hoặc tổ chức góp vốn thành lập để kinh doanh với mục đích kiếm lợi nhuận

- Đặc điểm

+ Công ty là sự liên kết của nhiều cá nhân hoặc pháp nhân, sự liên kết này thể hiện

ở hình thức bên ngoài là một tổ chức

+ Các thành viên bỏ ra một số tài sản (vốn) của mình để góp vào công ty

+ Mục đích của việc thành lập công ty là kinh doanh kiếm lợi nhuận

b Các lọai công ty phổ biến trên thế giới

- Công ty đối nhân

Là loại hình công ty, mà việc thành lập dựa trên sự liên kết chặt chẽ bởi độ tin cậy

về nhân thân của các thành viên tham gia, sự góp vốn là thứ yếu

Đặc điểm quan trọng là không có sự tách bạch tài sản cá nhân các thành viên và tài sản của công ty Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn đối với mọi khoản

nợ của công ty hoặc ít nhất phải có một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản

nợ của công ty Các thành viên có tư cách thương gia độc lập và phải chịu thuế thu nhập

cá nhân, bản thân công ty không phải chịu thuế

Công ty đối nhân tồn tại dưới 02 dạng cơ bản sau:

+ Công ty hợp danh: là loại hình công ty trong đó các thành viên cùng nhau tiến

hành hoạt động thương mại chung và liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty Đây là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân, việc thành lập công ty trên

cơ sở hợp đồng bằng văn bản, bằng miệng hoặc thậm chí chỉ cần có những hoạt động chung thì công ty cũng được coi là đã thành lập

Trách nhiệm: các thành viên cùng nhau liên đới chịu trách nhịêm vô hạn, thể hiện

+ Công ty hợp vốn đơn giản: là loại công ty có ít nhất một thành viên chịu trách

nhịêm vô hạn (thành viên nhận vốn) còn những thành viên khác chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn góp vào công ty (thành viên góp vốn)

Về cơ bản, công ty hợp vốn đơn giản giống công ty hợp danh, điểm khác nhau cơ bản là công ty hợp vốn đơn giản có 02 loại thành viên có đặc điểm pháp lý khác nhau: Thành viên nhận vốn chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty, có quyền đại diện cho công ty trong các quan hệ đối ngoại

Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn góp vào công

ty, không có quyền đại diện cho công ty trong các quan hệ đối ngoại, nếu họ đứng ra thay mặt công ty thì sẽ mất quyền chịu trách nhiệm hữu hạn Họ chỉ có quyền trong quan hệ nội bộ của công ty

của công ty trong phạm vi số vốn mà họ góp vào công ty (chế độ trách nhiệm hữu hạn); thành viên công ty thường rất đông vì việc thành lập chỉ quan tâm đến phần vốn góp.

Công ty đối vốn thường tồn tại dưới nhửng dạng sau:

+ Công ty cổ phần:

Là một tổ chức có tư cách pháp nhân; chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng của công ty; ốn điều lệ của công ty được chia thành các cổ phần; trong quá trình hoạt động công ty cổ phần được phát hành các loại chứng khoán ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng; việc chuyển nhượng phần vốn góp được thực hiện dễ dàng thông qua hành vi bán cổ phiếu trên thị trừơng chứng khoán; công ty cổ phần thường có

số lượng thành viên rất đông

Đặc trưng quan trọng nhất của công ty cổ phần có tính chất quyết định để phân

biệt với công ty trách nhiệm hữu hạn là cổ phần Cổ phần là phần vốn điều lệ của công

ty, cổ phần chứng minh tư cách thành viên cổ đông, cổ phần được thể hiện dưới hình thức giấy tờ là cổ phiếu

+ Công ty trách nhiệm hữu hạn:

Là một pháp nhân độc lập, địa vị pháp lý này quyết định chế độ trách nhiệm của công ty; thành viên công ty không nhiều và thường là quen biết nhau; mỗi thành viên có thể góp nhiều ít khác nhau vào vốn điều lệ của công ty và phải bắt buộc góp đủ khi công ty thành lập, và công ty phải bảo toàn vốn ban đầu; phần vốn góp không thể hiện dưới hình thức cổ phiếu và rất khó chuyển nhượng ra bên ngoài; trong quá trình hoạt động, không được công khai huy động vốn trong công chúng; về tổ chức, điều hành ở công ty trách nhiệm hữu hạn đơn giản hơn công ty cổ phần

Về mặt pháp lý, công ty trách nhiệm hữu hạn thường chịu sự điều chỉnh bắt buộc ít hơn công ty cổ phần; công ty trách nhiệm hữu hạn là mô hình lý tưởng để kinh doanh ở quy mô vừa và nhỏ

2.3.2 Những quy định chung về công ty theo pháp luật Việt Nam

a Thành lập và đăng ký kinh doanh

Nội dung các quy định về thành lập và đăng ký kinh doanh bao gồm 02 vấn đề cơ bản sau:

- Quyền thành lập và quyền góp vốn:

+ Đối tượng có quyền thành lập và quản lý công ty:

Theo khoản 1 điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài nếu không thuộc đối tượng bị cấm thành lập, quản lý công ty theo quy định tại khoản 2 điều 13 Luật doanh nghiệp 2005, thì đều có quyền thành lập, quản lý công ty tại Việt Nam

+ Đối tượng được quyền góp vốn vào công ty:

Theo quy định tại khoản 3 điều 13 Luật doanh nghịêp 2005 thì tổ chức, cá nhân

có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh trừ trường hợp quy định tại khoản 4 điều 13 Luật doanh nghiệp 2005,

đó là: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức

- Đăng ký kinh doanh:

+ Là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lý cho công ty và công ty sẽ đựơc đảm bảo về mặt pháp lý kể từ khi hoàn tất thủ tục đăng ký kinh doanh Vịêc đăng

ký kinh doanh được tiến hành tại cơ quan đăng ký kinh doanh thuộc uỷ ban nhân dân cấp tỉnh nơi công ty đặt trụ sở chính

+ Trình tự và thủ tục đăng ký kinh doanh:

Nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh tới cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh (Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư)

Cơ quan ĐKKD có trách nhiệm giải quyết việc đăng ký kinh doanh trong vòng 10 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ Nếu từ chối cấp giấy chứng nhận ĐKKD thì phải thông báo bằng văn bản cho người đăng ký thành lập công ty biết, trong đó nêu rõ lý do

và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung

Công ty được cấp giấy chứng nhận đăng lý kinh doanh khi có đủ các điều kiện sau: Ngành nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm; tên công ty được đặt theo đúng quy định của pháp luật; có trụ sở chính theo quy định của pháp luật; có hồ

sơ đăng lý kinh doanh hợp lệ; nộp đủ lệ phí đăng lý kinh doanh

Hồ sơ đăng lý kinh doanh được thực hiện theo quy định tại các điều 17, 18, 19 Luật doanh nghiệp năm 2005

Khi đăng lý kinh doanh, công ty được ghi tên vào sổ đăng lý kinh doanh và được cấp giấy chứng nhận đăng lý kinh doanh

Công bố nội dung đăng lý kinh doanh: Công ty phải đăng ký nội dung đăng ký kinh doanh trên các phương tiện thông tin đại chúng Đây là thủ tục bắt buộc được quy định tại điều 28 Luật doanh nghiệp 2005

b Quyền và nghĩa vụ của công ty

Là những loại hình doanh nghiệp được điều chỉnh bởi Luật doanh nghiệp 2005, nên các loại hình công ty đều có những quyền và nghĩa vụ quy định tại các điều 8, 9 và điều 10 Luật doanh nghiệp năm 2005

c Tổ chức lại công ty

Tổ chức lại công ty là sắp xếp lại để tạo điều kiện cho công ty phát triển một cách thuận lợi, hiệu quả và đa dạng hơn Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định ( các điều 150, 151,152,153,154, 155 Luật doanh nghiệp năm 2005) có 5 hình thức tổ chức lại công ty như sau:

- Chia công ty

Được áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, theo đó các công ty này được chia thành các công ty cùng loại Sau khi đăng ký kinh doanh công ty mới, công ty bị chia chấm dứt sự tồn tại.Các công ty mới phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty

- Tách công ty

Được áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, theo đó các công ty này được tách bằng cách chuyển một phần tài sản của công ty hiện có để thành lập một hoặc một số công ty cùng loại, chuyển một phần quyền và nghĩa vụ của công ty bị tách sang công ty được tách mà không chấm dứt tồn tại của công ty bị tách Sau khi đăng ký

kinh doanh, công ty bị tách và công ty được tách phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ khác của công ty bị tách.

- Hợp nhất công ty

Được áp dụng cho tất cả các loại hình công ty, theo đó hai hoặc một số công ty cùng loại hợp nhất lại thành một công ty mới bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của công ty sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các công ty bị hợp nhất

- Chuyển đổi công ty

Được áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần theo đó công

ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần hoặc ngươc lại

Trường hợp chuyển đổi công ty TNHH một thành viên: có thể xảy ra trong 02

d Giải thể công ty

- Giải thể công ty là việc chấm dứt sự tồn tại của công ty, theo quy định tại điều

157 Luật doanh nghiệp năm 2005, công ty sẽ giải thể trong các trường hợp sau:

+ Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn

+ Theo quyết định của hội đồng thành viên, chủ sở hữu đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh

+ Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của pháp luật trong thời hạn 6 tháng liên tục

+ Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

- Điều kiện để công ty được giải thể bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác

- Thủ tục giải thể và các hoạt động bị cấm khi có quyết định giải thể công ty được quy định cụ thể tại các điều 158, 159 Luật doanh nghiệp năm 2005

2.3.3 Các loại công ty cụ thể theo Luật doanh nghiệp năm 2005

a Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

Cơ sở pháp lý: được quy định từ điều 63 đến điều 76 Luật doanh nghiệp năm 2005

 Khái niệm và đặc điểm

- Khái niệm

Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty

- Đặc điểm

+ Do một thành viên là tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu

+ Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty

+ Việc chuyển nhượng phần vốn góp của chủ sở hữu được thực hiện theo quy định của pháp luật

+ Có tư cách pháp nhân

+ Được quyền phát hành trái phiếu nhưng không được quyền phát hành cổ phiếu

 Cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty

- Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổ chức:

Chủ sở hữu công ty bổ nhiệm một hoặc một số người đại dịên theo uỷ quyền với nhiệm kỳ không quá 5 năm để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình theo quy định của pháp luật Chủ sở hữu có thể thay thế người đại diện theo uỷ quyền bất cứ lúc nào

Nếu có ít nhất 2 người được bổ nhiệm làm đại diện theo uỷ quyền thì cơ cấu tổ chức của công ty gồm: hội đồng thành viên, giám đốc hoặc tổng giám đốc và kiểm soát viên Hội đồng thành viên gồm tất cả những người đại diện theo uỷ quyền

Một người được bổ nhiệm làm đại diện theo uỷ quyền thì cơ cấu tổ chức của công

ty gồm: chủ tịch công ty, giám đốc hoặc tổng giám đốc và kiểm soát viên

Người đại diện của công ty là chủ tịch hội đồng thành viên hoặc chủ tịch hoặc giám đốc sẽ do điều lệ công ty quy định Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú tại Việt Nam (nếu vắng mặt quá 30 ngày thì phải uỷ quyền cho người khác làm thay)

- Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là cá nhân:

Cơ cấu tổ chức gồm: chủ tịch công ty, giám đốc hoặc tổng giám đốc Chủ sở hữu công ty đồng thời là chủ tịch công ty Người đại diện theo pháp luật của công ty là chủ tịch hay giám đốc do điều lệ công ty quy định

Chủ tịch có thể kiêm nhiệm giám đốc hoặc có thể thuê người khác làm giám đốc

 Vốn và chế độ tài chính

- Tài sản của chủ sở hữu công ty phải tách bạch với tài sản của công ty Đối với chủ sở hữu là cá nhân còn phải tách biệt các chi tiêu của cá nhân và gia đình với các chi tiêu trên cương vị là chủ tịch công ty và giám đốc công ty

- Chủ sở hữu công ty chỉ được quyền rút vốn bằng cách chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ số vốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác Trường hợp rút một phần hoặc toàn bộ vốn đã góp ra khỏi công ty dưới hình thức khác thì phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty

- Không được rút lợi nhuận khi công ty không thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác

- Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên không được giảm vốn điều lệ.

- Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tăng vốn điều lệ bằng việc chủ sở hữu công ty đầu tư thêm hoặc huy động thêm vốn góp của người khác Trường hợp huy động thêm phần vốn góp của người khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công

ty trách nhiệm hai thành viên trở lên trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thành viên mới cam kết góp vốn vào công ty

b Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Cơ sở pháp lý: được quy định từ điều 38 đến điều 62 Luật doanh nghiệp năm 2005

 Khái niệm, đặc điểm

+ Được phát hành trái phiếu nhưng không được quyền phát hành cổ phiếu

+ Phần vốn góp của các thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định của pháp luật

 Cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phải có: Hội đồng thành viên, Giám đốc (hoặc tổng giám đốc) Khi công ty có từ 11 thành viên trở lên thì phải thành lập Ban kiểm soát Trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế

độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định

- Hội đồng thành viên

Hội đồng thành viên gồm các thành viên, là cơ quan quyết định cao nhất của công

ty Nếu thành viên là tổ chức thì chỉ định người đại diện theo uỷ quyền tham gia hội đồng thành viên, việc chỉ định người đại diện theo uỷ quyền phải bằng văn bản, được thông báo đến công ty và cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chỉ định.Hội đồng thành viên có thể họp bất kỳ lúc nào theo yêu cầu của chủ tịch hội đồng thành viên, của thành viên sở hữu trên 75% vốn điều lệ hoặc nhóm thành viên

sở hữu trên 25% vốn điều lệ

Quyền và nhiệm vụ của Hội đồng thành viên cũng như các vấn đề về triệu tập họp, điều kiện và thể thức tiến hành họp, biên bản và quyết định của Hội đồng thành viên được quy định cụ thể tại khoản 2 điều 47 và các điều 50, 51, 52, 53, 54 Luật doanh nghiệp năm 2005

Chủ tịch hội đồng thành viên: Hội đồng thành viên bầu ra một người làm chủ tịch hội đồng thành viên Chủ tịch hội đồng thành viên có thể kiêm tổng giám đốc hoặc giám đốc

Chủ tịch hội đồng thành viên có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty nếu điều lệ công ty có quy định Trong trường hợp này, các giấy tờ giao dịch của công ty phải ghi rõ tư cách này

Quyền và nhiệm vụ của Chủ tịch hội đồng thành viên được quy định cụ thể tại khoản 2 điều 49 Luật doanh nghiệp năm 2005.

- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

Là người điều hành mọi hoạt động kinh doanh của công ty, do Hội đồng thành viên

bổ nhiệm và chịu trách nhiệm trước Hội đồng thành viên về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình Giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công trừ trường hợp điều lệ công ty quy định đại diện theo pháp luật là chủ tịch hội đồng thành viên

Quyền và nhiệm vụ của giám đốc hoặc tổng giám đốc cũng như các vấn đề về tiêu chuẩn và điều kiện, thù lao và tiền lương của giám đốc hoặc tổng giám đốc được quy định cụ thể tại khoản 2 điều 55 và các điều 56, 57 Luật doanh nghiệp năm 2005

- Ban kiểm soát:

Là cơ quan thay mặt các thành viên công ty kiểm soát các hoạt động của công ty Quyền, nghĩa vụ và chế độ làm việc của ban kiểm soát do điều lệ công ty quy định

Sau thời hạn cam kết lần cuối mà vẫn có thành viên chưa góp đủ số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được xử lý theo một trong các cách sau đây: Một là, một hoặc một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp; hai là, huy động người khác cùng góp vốn vào công ty; ba là, các thành viên còn lại góp đủ số vốn chưa góp theo tỷ lệ phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty

Sau khi số vốn còn lại được góp đủ theo quy định tại khoản này, thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty và công ty phải đăng ký thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh theo quy định của Luật này

Tại thời điểm góp đủ giá trị phần vốn góp, thành viên được công ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Nếu giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị rách, bị cháy hoặc bị tiêu huỷ dưới hình thức khác, thành viên được công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp

Trường hợp thành viên thay đổi loại tài sản góp vốn đã cam kết thì phải được sự nhất trí của các thành viên còn lại; công ty thông báo bằng văn bản nội dung thay đổi đó đến cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chấp thuận

+ Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền tăng, giảm vốn điều lệ của trong các trường hợp sau:

Về tăng vốn điều lệ: tăng vốn góp của thành viên; điều chỉnh tăng mức vốn đìêu lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên của công ty; tiếp nhận vốn góp của thành viên mới.

Về giảm vốn điều lệ bằng những hình thức sau đây: hoàn trả một phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp của họ trong vốn điều lệ của công ty nếu đã hoạt động kinh doanh trong hơn 2 năm kể từ ngày đăng ký kinh doanh; mua lại phần vốn góp theo quy định tại điều 44; điều chỉnh giảm mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản giảm xuống của công ty

c Công ty cổ phần

Cơ sở pháp lý: được quy định từ điều 77 đến điều 129 Luật doanh nghiệp năm 2005

 Khái niệm và đặc điểm

- Khái niệm

Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, vốn của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu

Luật không hạn chế mỗi thành viên được mua tốt đa bao nhiêu phần trăm vốn điều

lệ nhưng các thành viên có thể thoả thuận trong điều lệ giới hạn tối đa mà số cổ phần mà một thành viên có thể mua nhằm chống lại việc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty

+ Tính tự do chuyển nhượng phần vốn góp: phần vốn góp của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu do công ty phát hành là một loại hàng hoá Người có cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng theo quy định của pháp luật

+ Về chế độ trách nhiệm: công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn mà họ đã góp vào công ty

+ Trong quá trình hoạt động công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán như cổ phiếu, trái phiếu theo quy định của pháp luật về chứng khoán để huy động vốn Điều này thể hiện khả năng huy động vốn lớn của công ty cổ phần

+ Công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân

 Cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty

Công ty cổ phần có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; đối với công ty cổ phần có trên mười một cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có Ban kiểm soát

- Đại hội đồng cổ đông

+ Là cơ quan có thẩm quyền quyết định cao nhất của công ty gồm tất cả cổ đông

có quyền biểu quyết Có quyền xem xét và quyết định những vấn đề chủ yếu, quan trọng nhất của công ty cổ phần Đại hội cổ đông họp ít nhất mỗi năm một lần và được triệu tập bởi hội đồng quản trị Chủ tịch hội đồng quản trị chủ trì cuộc họp

+ Nhiệm vụ quyền hạn của đại hội đồng cổ đông và các vấn đề về thẩm quyền triệu tập họp, chương trình và nội dung họp, điều kiện thể thức tiến hành họp…được quy định từ điều 95 đến điều 107 Luật doanh nghiệp năm 2005.

- Hội đồng quản trị

+ Là cơ quan quản lý công ty có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty về những vấn đề không thuộc thẩm quyền đại hội đồng cổ đông

Hội đồng quản trị có không ít hơn ba thành viên, không quá mười một thành viên, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác Số thành viên Hội đồng quản trị phải thường trú ở Việt Nam do Điều lệ công ty quy định Nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị là năm năm Nhiệm kỳ của thành viên Hội đồng quản trị không quá năm năm; thành viên Hội đồng quản trị có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Thành viên Hội đồng quản trị không nhất thiết phải là cổ đông của công ty

+ Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị bầu chủ tịch hội đồng quản trị theo quy định của điều lệ công ty Nếu Hội đồng quản trị bầu chủ tịch thì Hội đồng quản trị bầu 1 người trong số thành viên hội đồng quản trị làm chủ tịch Chủ tịch hội đồng quản trị có thể kiêm giám đốc (tổng giám đốc) trừ trường hợp điều lệ công ty có quy định khác Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước đại hội đồng cổ đông về những sai phạm trong quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây thiệt hại cho công ty

+ Tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Hội đồng quản trị và các vấn đề về họp Hội đồng quản trị, miễn nhiệm, bãi nhiệm và bổ sung thành viên hội đồng quản trị được quy định tại điều 110 Luật doanh nghiệp năm 2005

- Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

+ Hội đồng quản trị bổ nhiệm một người trong số họ hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty

+ Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành hoạt động hàng ngày của công ty và chịu trách nhiệm trước hội đồng quản trị về việc thực hiện các quyền và nghĩa

vụ được giao

+ Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty cổ phần không được đồng thời làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của doanh nghiệp khác

+ Nhiệm kỳ của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không quá năm năm; có thể được

bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế

+ Tiêu chuẩn, điều kiện và các vấn đề về nhiệm vụ, thẩm quyền, thù lao, tiền lương của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc được quy định tại các điều 57, 116, 117 Luật doanh nghiệp năm 2005

- Ban kiểm soát

+ Công ty cổ phần có trên 11 cổ đông phải có ban kiểm soát Kiểm soát viên do Đại hội đồng cổ đông bầu ra Bam kiểm soát có từ ba đến năm thành viên nếu Điều lệ công ty không có quy định khác; nhiệm kỳ của Ban kiểm soát không quá năm năm; thành viên Ban kiểm soát có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế

+ Các thành viên Ban kiểm soát bầu một người trong số họ làm Trưởng ban kiểm soát Quyền và nhiệm vụ của Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định Ban

kiểm soát phải có hơn một nửa số thành viên thường trú ở Việt Nam và phải có ít nhất một thành viên là kế toán viên hoặc kiểm toán viên.

+ Trong trường hợp vào thời điểm kết thúc nhiệm kỳ mà Ban kiểm soát nhiệm kỳ mới chưa được bầu thì Ban kiểm soát đã hết nhiệm kỳ vẫn tiếp tục thực hiện quyền và nhiệm vụ cho đến khi Ban kiểm soát nhiệm kỳ mới được bầu và nhận nhiệm vụ

+ Ban kiểm soát thay mặt cổ đông kiểm soát các hoạt động của công ty, chủ yếu là các vấn đề tài chính, vì vậy phải có ít nhất một kiểm soát viên có trình độ chuyên môn về

Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc đang phải chấp hành hình phạt

tù hoặc bị toà án tước quyền hành nghề vì phạm tội buôn lậu, làm hàng giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng và các tội khác theo quy định của pháp luật

+ Chế độ làm việc và thù lao cho thành viên ban kiểm soát do đại hội đồng cổ đông quyết định hoặc được quy định trong điều lệ công ty

+ Tiêu chuẩn, điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát và các vấn đề về nhiệm vụ, thẩm quyền, thù lao, lợi ích… của Ban kiểm soát được quy định tại các điều 122, 123,

124, 125 Luật doanh nghiệp năm 2005

 Vốn và chế độ tài chính

- Khi thành lập công ty phải có vốn điều lệ Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần

- Cổ phần có 2 loại: cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi:

+ Cổ phần phổ thông: đây là loại cổ phần bắt buộc phải có, người sở hữu cổ phần phổ thông là cổ đông phổ thông

+ Cổ phần ưu đãi: trong Công ty cổ phần có thể có cổ phần ưu đãi, người sở hữu

cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm các loại sau đây: Một là, Cổ phần ưu đãi biểu quyết Hai là, cổ phần ưu đãi cổ tức Ba là, cổ phần ưu đãi hoàn lại Ngoài ra, còn có thể có các loại cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định

- Cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi

có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông

- Để đảm bảo cơ chế hoạt động, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định bắt buộc các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thông được chào bán của công ty

- Khi chào bán cổ phần, hội đồng quản trị định giá chào bán cổ phần Giá chào bán

cổ phần không được thấp hơn giá thị trường tại thời điểm chào bán Luật không hạn chế mỗi thành viên được mua tốt đa bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ nhưng các thành viên có thể thoả thuận trong điều lệ giới hạn tối đa mà số cổ phần mà một thành viên có thể mua nhằm chống lại việc một thành viên nào đó có thể nắm quyền kiểm soát công ty

- Ngoài các nội dung trên, thì các vấn đề về cổ phiếu, chào bán và chuyển nhượng

cổ phần… được quy định cụ thể từ điều 79 đến điều 94 Luật doanh nghiệp năm 2005

d Công ty hợp danh

- Cơ sở pháp lý: được quy định từ điều 130 đến điều 140 Luật doanh nghiệp năm 2005

 Khái niệm và đặc điểm

+ Thành viên góp vốn có thể là tổ chức hoặc cá nhân, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty (chịu trách nhiệm hữu hạn)

+ Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

+ Công ty hợp danh không được phát hành bất cứ loại chứng khoán nào

 Cơ cấu tổ chức và quản lý của công ty

Do tính an toàn pháp lý đối với công chúng cao, các thành viên hợp danh có quan

hệ mật thiết về nhân thân nên việc quản lý công ty hợp danh chịu rất ít sự ràng buộc của pháp luật Ngay trong Luật doanh nghiệp năm 2005 cũng chỉ có 10 điều quy định về loại hình công ty này Theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 thì quyền quản lý công

ty chỉ thuộc về các thành viên hợp danh, thành viên góp vốn không có quyền này và cơ cấu quản lý của công ty hợp danh như sau:

- Hội đồng thành viên

+ Là cơ quan quyết định cao nhất của công ty bao gồm tất cả các thành viên Hội đồng thành viên bầu ra một thành viên hợp danh là chủ tịch đồng thời kiêm tổng giám đốc hoặc giám đốc nếu điều lệ công ty không có quy định khác

+ Việc tiến hành họp hội đồng thành viên do chủ tịch hội đồng thành viên triệu tập hoặc theo yêu cầu của thành viên hợp danh

+ Trong quá trình hoạt động các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhận các chức quản lý và kiểm soát công ty; khi một số hoặc tất

cả các thành viên cùng nhau thực hiện một số công việc kinh doanh thì quyết định được thông qua theo đa số Chủ tịch hội đồng thành viên, giám đốc có nhiệm vụ quản lý và điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty với tư cách là thành viên hợp danh

+ Thành viên góp vốn không được tham gia quản lý công ty, không được hoạt động kinh doanh nhân danh công ty

+ Trong quá trình hoạt động, công ty hợp danh có hể kết nạp thêm thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn mới Thành viên hợp danh mới phải được tiếp nhận vào

công ty phaỉ cùng liên đới chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trừ trường hợp có thoả thuận khác.

- Tư cách thành viên hợp danh chấm dứt trong các trường hợp sau: Thứ nhất, chết hoặc bị toà án tuyên bố là đã chết, mất tích, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự Thứ hai, tự nguyện rút hoặc bị khai trừ khỏi công ty

- Ngoài các nội dung chủ yếu trên, thì các vấn đề về những hạn chế đối với quyền của thành viên hợp danh, quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh, quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn… được quy định cụ thể tại các điều 134, 139, 140 Luật doanh nghiệp năm 2005

 Vốn và chế độ tài chính

- Không được phát hành bất kỳ một loại chứng khoán nào để huy động vốn ra công chúng

- Thành viên hợp danh và thành viên góp vốn phải góp đủ và đúng hạn số vốn như đã cam kết Thành viên hợp danh không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty

- Trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ được coi là khoản nợ của thành viên đó đối với công ty; trong trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan có thể bị khai trừ khỏi công ty theo quyết định của Hội đồng thành viên

- Tại thời điểm góp đủ vốn như đã cam kết, thành viên được cấp giấy chứng nhận phần vốn góp

- Trong quá trình hoạt động, công ty hợp danh có thể tăng vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên công ty hoặc kết nạp thành viên mới vào công ty theo quy định của điều lệ công ty

- Tài sản của công ty hợp danh bao gồm:

+ Tài sản góp vốn của các thành viên đã chuyển quyền sở hữu cho công ty

+ Tài sản tạo lập mang tên công ty

+ Tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh công ty

+ Tài sản từ hoạt động kinh doanh các ngành nghề kinh doanh đã đăng ký của công ty do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh cá nhân

2.4 Hợp tác xã (HTX)

Cơ sở pháp lý là Luật Hợp tác xã được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 20/11/2012, có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2013

2.4.1 Khái niệm và đặc điểm Hợp tác xã

a Khái niệm, đặc điểm của Hợp tác xã

- Hợp tác xã là tổ chức kinh tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân, do ít nhất 07 thành viên tự nguyện thành lập và hợp tác tương trợ lẫn nhau trong hoạt động sản xuất, kinh doanh, tạo việc làm nhằm đáp ứng nhu cầu chung của thành viên, trên cơ

sở tự chủ, tự chịu trách nhiệm, bình đẳng và dân chủ trong quản lý hợp tác xã (khoản 1 điều 3 Luật Hợp tác xã)

- Bên cạnh khái niệm HTX thì tại khoản 2 và khoản 3 Luật HTX có đưa ra thêm khái niệm Liên hiệp HTX như sau:

+ Liên hiệp HTX: Là tổ chức kinh tế tập thể, đồng sở hữu, có tư cách pháp nhân,

do ít nhất 04 HTX tự nguyện thành lập và hợp tác tương trợ lẫn nhau trong hoạt động sản xuất, kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu chung của HTX thành viên, trên cơ sở tự chủ, tự chịu trách nhiệm, bình đẳng và dân chủ trong quản lý liên hiệp HTX

- Khi HTX, liên hiệp HTX phát triển đến trình độ cao hơn thì sẽ hình thành các doanh nghiệp của HTX, liên hiệp HTX; doanh nghiệp của HTX, liên hiệp HTX hoạt động theo Luật doanh nghiệp

+ Hội nghị thảo luận về dự thảo điều lệ, phương án sản xuất, kinh doanh của HTX và dự kiến danh sách thành viên HTX

+ Nghị quyết của hội nghị thành lập HTX phải được biểu quyết thông qua theo nguyên tắc đa số

+ Danh sách thành viên,danh sách hội đồng quản trị, giám đốc (tổng giám đốc), ban kiểm soát hoặc kiểm soát viên.

+ Nghị quyết hội nghị thành lập

- Về điều kiện cấp giấy chứng nhận đăng ký HTX: HTX được cấp giấy chứng nhận đăng ký khi có đủ các điều kiện sau đây:

+ Ngành, nghề sản xuất, kinh doanh mà pháp luật không cấm

+ Hồ sơ đăng ký theo quy định tại khoản 2 Điều 23 của Luật HTX

+ Tên của HTX được đặt theo quy định tại Điều 22 của Luật HTX

+ Có trụ sở chính theo quy định tại Điều 26 của Luật HTX

- Trường hợp HTX thay đổi một trong các nội dung về tên, địa chỉ trụ sở chính, ngành, nghề sản xuất, kinh doanh, vốn điều lệ, người đại diện theo pháp luật; tên, địa chỉ, người đại diện chi nhánh, văn phòng đại diện thì phải đăng ký với cơ quan nhà nước

có thẩm quyền đã cấp giấy chứng nhận đăng ký Việc thay đổi chỉ được thực hiện sau khi cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký

- Khi HTX thay đổi nội dung điều lệ, số lượng thành viên thành viên hội đồng quản trị, ban kiểm soát hoặc kiểm soát viên, địa điểm kinh doanh thì phải gửi thông báo đến cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã cấp giấy chứng nhận đăng ký trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thay đổi

và nghĩa vụ khác của hợp tác xã

+ Thẩm quyền quyết định việc chia hợp tác xã được quy định tại điều 52 Luật HTX

- Tách HTX

+ Là việc một HTX được tách thành hai hay nhiều HTX, sau khi tách thì HTX

bị tách không chấm dứt sự tồn tại Hợp tác xã bị tách và được tách phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ khác của hợp tác xã bị tách

+ Thẩm quyền quyết định việc tách HTX được quy định tại điều 52 Luật HTX

- Hợp nhất HTX

+ Là việc hai hay nhiều HTX có thể hợp nhất thành một HTX mới, bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang HTX hợp nhất đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các HTX bị hợp nhất

+ Thẩm quyền, thủ tục đăng ký hợp tác xã hợp nhất theo quy định tại điều 23 và điều 53 Luật Hợp tác xã

- Sáp nhập HTX

+ Là việc một hoặc một số hợp tác xã có thể tự nguyện sáp nhập vào một hợp tác

xã khác bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang HTX sáp nhập đồng thời chấm dứt sự tồn tại của HTX bị sáp nhập

+ Hợp tác xã sau khi sáp nhập phải đăng ký thay đổi theo quy định tại Điều 28 của Luật HTX

- Trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày đại hội thành viên ra nghị quyết giải thể tự nguyện, hội đồng giải thể tự nguyện có trách nhiệm thực hiện các công việc sau đây:

+ Thông báo về việc giải thể tới cơ quan nhà nước đã cấp giấy chứng nhận đăng

ký cho hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã; đăng báo địa phương nơi hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã hoạt động trong 03 số liên tiếp về việc giải thể;

+ Thông báo tới các tổ chức, cá nhân có quan hệ kinh tế với hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã về thời hạn thanh toán nợ, thanh lý các hợp đồng; thực hiện việc xử lý tài sản

và vốn của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã theo quy định tại Điều 49 của Luật này

 Giải thể bắt buộc

- Ủy ban nhân dân cùng cấp với cơ quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã quyết định giải thể bắt buộc đối với hợp tác xã thuộc một trong các trường hợp sau đây:

+ Hợp tác xã không hoạt động trong 12 tháng liên tục

+ Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã không bảo đảm đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật HTX trong 12 tháng liên tục

+ Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã không tổ chức được đại hội thành viên thường niên trong 18 tháng liên tục mà không có lý do

+ Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký

+ Theo quyết định của Tòa án

- Thủ tục giải thể bắt buộc đối với hợp tác xã như sau:

+ Ủy ban nhân dân cùng cấp với cơ quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã ra quyết định giải thể và thành lập hội đồng giải thể Chủ tịch hội đồng giải thể là đại diện của Ủy ban nhân dân; ủy viên thường trực là đại diện của cơ quan nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng ký; ủy viên khác là đại diện của cơ quan nhà nước chuyên ngành cùng cấp, tổ chức đại diện, liên minh hợp tác xã tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (nếu hợp tác xã là thành viên của liên minh), Ủy ban nhân dân xã, phường, thị trấn nơi hợp tác xã đóng trụ sở, hội đồng quản trị, ban kiểm soát hoặc kiểm soát viên

+ Hồ sơ giải thể bắt buộc gồm quyết định giải thể bắt buộc và giấy chứng nhận đăng ký hợp tác xã