quy chế pháp lý về vốn và chuyển nhượng vốn trong công ty cổ phần

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP.HCM KHOA LUẬT Bộ môn: Luật Kinh Tế  Đề tài tiểu luận: QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN VÀ CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN GIẢNG VIÊN: TS. LÊ VĂN HƯNG LỚP: ĐÊM 12 – CAO HỌC K23 DANH SÁCH NHÓM: 1. Trần Tuấn Anh 2. Đỗ Thị Hồng Hạnh 3. Nguyễn Sơn Tùng 4. Trần Thị Ngọc Tú 5. Nguyễn Thị Thanh Vân 6. Nguyễn Trần Ngọc Yến Tp. Hồ Chí Minh, tháng 5 năm 2014 1 PHẦN 1: NỀN TẢNG LUẬT VỀ QUY CHẾ VỐN VÀ CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN I. KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1. Khái niệm Pháp luật hiện hành của Việt Nam không đưa ra định nghĩa cụ thể về công ty cổ phần mà chỉ đưa ra những dấu hiệu để nhận biết công ty như sau: Khoản 1 Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó: a. Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần b. Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa; c. Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; d. Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác,trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84 của Luật này.” Công ty cổ phần được định nghĩa là một tổ chức thành lập theo pháp luật trong đó vốn được chia làm nhiều phần bằng nhau, người sở hữu ít nhất một cổ phần đã phát hành của công ty cổ phần được gọi là cổ đông. Cổ đông có thể là cá nhân hay tổ chức và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp. Công ty cổ phần mang bản chất là công ty đối vốn quy tụ các cổ đông có thể là những người không quen biết nhau, tối thiểu phải là ba nhưng không hạn chế số lượng tối đa. Những định nghĩa về công ty cổ phần mặc dù có nhiều nội dung cụ thể khác nhau song đều chứa đựng những điểm cơ bản giống nhau phản ánh bản chất của công ty cổ phần như: là loại hình công ty đối vốn điển hình, cấu trúc vốn và cơ cấu thành viên có khả năng xã hội hóa cao, việc tổ chức hoạt động cũng như quyền lợi , trách nhiệm của thành viên đều được giải quyết chủ yếu dựa trên cơ sở nguyên tắc đối vốn. 2. Đặc điểm - Về cấu trúc vốn và tài chính: Công ty cổ phần có cấu trúc vốn linh hoạt. một doanh nghiệp không thể hoạt động nếu không có vốn. Với đặc trưng là công ty đối vốn thì vấn đề vốn trong công ty cổ phần lại 2 càng quan trọng hơn. Có thế nói cấu trúc vốn trong công ty cổ phần khá đa dạng và giữ vai trò quan trọng hơn cả vốn điều lệ. Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Giá trị của mỗi cổ phần được gọi là mệnh giá của công ty cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu. Tư cách cổ đông của công ty được xác định dựa trên căn cứ quyền sở hữu cổ phần. - Về thành viên trong công ty Đặc điểm thành viên công ty là hệ quả của đặc điểm cấu trúc vốn. Với căn cứ xác lập tư cách cổ đông là quyền sở hữu cổ phần, trong khi mua cổ phần có thể được chào bán rộng rãi cho các đối tượng khác nhau, cổ đông của công ty cổ phần thường rất lớn về số lượng và các thành viên không quen biết nhau. Chính vì thế việc không quy định số lượng thành viên tối đa trở thành thông lệ Quốc tế. Nghị định 102/2010/NĐ- CP quy định công ty cổ phần phải có tối thiểu là ba thành viên khi thành lập công ty. - Về tư cách pháp lí Khoản 2 điều 77 luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Công ty cổ phần được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh.” Pháp luật các nước đều xác định một cách cụ thể về các quyền và nghĩa vụ pháp lí của Công ty cổ phần với tư cách là một pháp nhân độc lập, có năng lực và tư cách chủ thế riêng, tồn tại độc lập và tách biệt với các cổ đông trong công ty. Trong quá trình hoạt động, công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của mình, với tư cách chủ thể là pháp nhân thông qua người đại diện của mình theo quy định của pháp luật. Công ty có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn khi tranh tụng tại tòa. - Về chế độ trách nhiệm Công ty cổ phần chịu trách nhiệm một cách độc lập về các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi tài sản của mình và các cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn họ đã góp vào công ty. Đặc điểm này cho phép người ta mạnh dạn đầu tư vào công ty mà không phải chịu rủi ro đối với tài sản cá nhân trong trường hợp công ty phá sản vì cổ đông không bao giờ bị mất nhiều hơn so với số vốn đã bỏ ra đầu tư vào công ty cổ phần. Cũng chính lợi thế này mà các công ty cổ phần có khả năng huy động rất lớn các nguồn vốn đầu tư của xã hội vào hoạt động sản xuất kinh doanh của mình. - Về quyền phát hành cổ phiếu, trái phiếu 3 Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có thể phát hành chứng khoán gồm cổ phiếu và trái phiếu ra thị trường theo quy định của pháp luật để huy động vốn. - Về tính tự do chuyển nhượng phần vốn góp Việc chuyển nhượng các phần vốn góp của cổ đông được thực hiện tự do. Hầu hết pháp luật các nước trên thế giới đều cho phép chuyển nhượng một cách dễ dàng và tự do các loại cổ phiếu do công ty phát hành. Các Cổ phiếu này thực chất là một loại hàng hóa đặc biệt nên các cổ đông khi sở hữu cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng, hơn nữa trách nhiệm của cổ đông chỉ giới hạn trong phạm vi giá trị cổ phiếu mà họ sở hữu nên họ muốn bán cổ phần đều được thực hiện dễ dàng theo quy định của pháp luật. Chính đặc điểm này đã thu hút các nhà đầu tư vì với cổ phần được tự do chuyển nhượng cổ đông có thể chuyển nhượng cổ phần cho nhà đầu tư khác bất cứ lúc nào, họ được quyền rời bỏ công ty khi họ muốn. II. QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 1. Khái niệm về vốn và cấu trúc vốn của công ty cổ phần: Vốn của doanh nghiệp nói chung là giá trị được tính bằng tiền của những tài sản thuộc quyền sở hữu hoặc sử dụng của hợp pháp của doanh nghiệp, được doanh nghiệp sử dụng trong kinh doanh. Có thể nói vốn là nhân tố cơ bản không thể thiếu của tất cả các doanh nghiệp. Cũng như các chủ thể kinh doanh khác, để tiến hành các hoạt động kinh doanh, công ty cổ phần phải có vốn. Là loại hình công ty đối vốn điển hình nên vấn đề vốn của công ty cổ phần là vấn đề hết sức phức tạp. Cấu trúc vốn của một doanh nghiệp nói chung và của công ty cổ phần nói riêng là một chỉnh thể bao gồm các bộ phận cấu thành có mối quan hệ tác động qua lại lẫn nhau. Cấu trúc vốn được pháp luật quy định là một trong những đặc điểm tạo lên bản chất pháp lí của nó. Vốn của công ty cổ phần có thể được tiếp cận dưới nhiều góc độ, dựa trên những tiêu chí khác nhau. Ngoài vốn điều lệ là số vốn bắt buộc phải có khi thành lập công ty, căn cứ vào nguồn gốc hình thành vốn, vốn của công ty cổ phần được chia thành: vốn chủ sở hữu (vốn tự có) và vốn tín dụng (vốn vay). a. Vốn điều lệ Những khái niệm vốn điều lệ được giải thích và quy định trong khoản 6 điều 4 luật doanh nghiệp 2005 như sau:“Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ công ty”.Luật doanh nghiệp 4 2005 hiện nay cũng không quy định mức vốn điều lệ tối thiểu trong doanh nghiệp trừ ngành nghề như tài chính, ngân hàng… Vốn điều lệ được quy định cụ thể hơn tại điều 6 Nghị định 102/2010/NĐ-CP:“ Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá số cổ phần đã phát hành. Số cổ phần đã phát hành là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty. Tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần do các cổ đông sáng lập và các cổ đông phổ thông khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; số cổ phần này phải được thanh toán đủ trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.” Vốn điều lệ là số vốn phải có khi thành lập công ty. Trong một số ngành nghề có quy định số vốn pháp định thì vốn điều lệ của công ty không được thấp hơn vốn pháp định. Điều 84 Luật Doanh nghiệp qui định: “Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”.Vốn điều lệ có một phần cổ phần ưu đãi. Đối tượng được mua cổ phần ưu đãi do pháp luật, điều lệ công ty hay do đại hội đồng cổ đông biểu quyết. b. Vốn chủ sở hữu Là nguồn vốn thuộc sở hữu của công ty, được hình thành từ nguồn đóng góp của cổ đông và vốn do công ty cổ phần tự bổ sung từ lợi nhuận của công ty. Vốn chủ sở hữu bao gồm: vốn kinh doanh (vốn góp và lợi nhuận chưa chia), chênh lệch đánh giá lại tài sản, các quỹ của doanh nghiệp như: quỹ phát triển, quỹ dự trữ, quỹ khen thưởng phúc lợi, Ngoài ra, vốn chủ sở hữu còn gồm vốn đầu tư xây dựng cơ bản và kinh phí sự nghiệp (kinh phí do ngân sách Nhà nước cấp phát không hoàn lại ) Vốn chủ sở hữu là chỉ số phản ánh khả năng tài chính thực sự của công ty cổ phần. Vốn chủ sở hữu được hình thành từ nguồn đóng góp của cổ đông. Bộ phận chủ yếu trong vốn chủ sở hữu là vốn điều lệ. Khác với vốn điều lệ trong công ty trách nhiệm hữu hạn, vốn điều lệ của công ty cổ phần bắt buộc phải chia ra thành nhiều phần nhỏ có giá trị bằng nhau gọi là cổ phần. Một đặc điểm quan trọng trong cấu trúc vốn của công ty cổ phần là vốn điều lệ của công ty bao gồm nhiều loại cổ phần với tính chất pháp lí khác nhau. Theo quy định của luật doanh nghiệp 2005, có hai loại cổ phần cơ bản là cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi. Cổ phần phổ thông là loại cổ phần nền tảng của công ty cổ phần. Cổ phần phổ thông tạo cho người sở hữu quyền và lợi ích cơ bản khi đầu tư vào công ty cổ phần. Cổ phần phổ 5 thông không thể chuyển thành cổ phần ưu đãi. Khoản 1 điều 78 LDN 2005 có quy định cổ phần phổ thông là cổ phần bắt buộc có khi thành lập công ty cổ phần. Cổ phần phổ thông có hai loại: cổ phần phổ thông của cổ đông phổ thông và cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập. Cổ phần của cổ đông phổ thông là loại cổ phần thông dụng nhất. Người sở hữu cổ phần phổ thông được hưởng đầy đủ quyền và lợi ích của một cổ đông, được quy định tại điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005. Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập được quy định tại khoản 1 điều 84 Luật Doanh nghiệp 2005. Ngoài cổ phần phổ thông bắt buộc, công ty cổ phần còn phát hành cổ phần ưu đãi nhằm thiết lập cơ cấu vốn linh hoạt phù hợp với nhu cầu phát triển của công ty cổ phần. Cổ phần ưu đãi gồm các loại cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và các cổ phần ưu đãi đặc biệt khác do điều lệ công ty quy định.Có thể thấy, với cấu trúc vốn điều lệ có thể bao gồm nhiều loại cổ phần với tính chất đa dạng, công ty cổ phần thiết lập cơ chế vốn linh hoạt là cơ sở quan trọng để hình thành thị trường vốn mà đỉnh cao là thị trường chứng khoán. c. Vốn tín dụng: là nguồn vốn hình thành từ việc đi vay dưới các hình thức khác nhau: vay ngân hàng, vay của các tổ chức, cá nhân khác hoặc vay bằng cách phát hành trái phiếu. Theo lí thuyết thì trong các nguồn vốn vay của công ty cổ phần , nguồn vốn vay bằng phát hành trái phiếu có vị trí quan trọng và thể hiện rõ ưu thế của công ty cổ phần so với nhiều loại hình doanh nghiệp khác. Theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần có thể tạo lập cơ cấu vốn vay linh hoạt với các khoản vay có tính chất pháp lý khác nhau bằng việc phát hành các loại trái phiếu. Theo khoản 3 điều 6 Luật chứng khoán năm 2006: “Trái phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu với một phần vốn nợ của tổ chức phát hành”. Mệnh giá trái phiếu là số tiền ghi trên trái phiếu khi phát hành. Trái phiếu có mệnh giá là 100.000 đồng Việt Nam và bội số của 100.000 đồng Việt nam.Điều quan trọng là công ty cổ phần phải có một tỉ lệ vốn vay trên vốn cổ phần hợp lí để phản ánh thế mạnh tài chính của công ty, vừa tạo niềm tin cho các đối tác của mình. 2. Quy trình góp vốn Khoản 4 điều 4 luật doanh nghiệp 2005 quy định: “Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trờ thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty. Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền 6 sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kĩ thuật, các tài sản khác ghi trong điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty.” Góp vốn là việc thành viên công ty chuyển tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các đồng sở hữu công ty. Trên thực tế, việc góp vốn vào các loại hình doanh nghiệp khác nhau sẽ tạo nên quy chế pháp lý khác nhau đối với người góp vốn. Với vai trò là đạo luật ghi nhận các mô hình kinh doanh, việc tạo lập nên sự phong phú của các mô hình là một điều cần thiết cho các lựa chọn khởi nghiệp. Trong một chừng mực nào đó, Luật Doanh nghiệp 2005 đã thành công trong việc đa dạng hoá các lựa chọn này. a. Tài sản góp vốn: Tiền hoặc hiện vật. Hiện vật theo nghĩa rộng nhất, là tài sản hữu hình hoặc vô hình mà không phải là tiền, có thể kể ra đây: vàng, máy móc, thiết bị, nhà xưởng, quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng đất, các yếu tố vô hình của sản nghiệp thương mại (biển hiệu, tên thương mại, mạng lưới tiêu thụ hàng hoá, ). - Định giá tài sản góp vốn: Luật quyết định rằng những tài sản mà không phải là tiền Việt Nam hoặc ngoại tệ tự do chuyển đổi và vàng thì phải được định giá. Theo điều 30 Luật doanh nghiệp 2005: “Điều 30. Định giá tài sản góp vốn 1. Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá. 2. Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá. 3. Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do doanh nghiệp và người góp vốn thoả thuận định giá hoặc do một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá. Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá”. - Phương thức định giá. 7 Định giá theo thoả thuận giữa các bên: Các bên có thể xác định giá trị của tài sản góp vốn bằng con số cụ thể, ví dụ: 1 triệu đồng, 2 triệu đồng,…. Hoặc xác định công thức tính giá trị bằng các tham số có tác dụng làm cho giá trị của tài sản trở nên chắc chắn xác định được tại thời điểm góp vốn. Giá trị của tài sản phải được thông qua bằng nguyên tắc nhất trí. Tài sản góp vốn cũng có thể được định giá bởi một người thứ ba do các bên nhất trí chỉ định. Định giá bởi một người thứ ba.:Người thứ ba thông thường là các tổ chức định giá tài sản chuyên nghiệp (các công ty tài chính, ngân hàng…), được các bên uỷ quyền để định giá. Người thứ ba phải thực hiện công việc một cách độc lập, không chịu sự chi phối của bất kỳ bên góp vốn nào trong việc định giá. b. Chuyển quyền sở hữu tài sản đối với tài sản góp vốn cho công ty - Chuyển giao pháp lý: Luật Doanh Nghiệp 2005 quy định rằng đối với các tài sản phải đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng (đối với quyền sử dụng đất), thì người góp vốn phải làm các thủ tục chuyển quyền. Điều luật dường như chỉ muốn nhấn mạnh tới nghĩa vụ tiến hành các thủ tục sang tên của người góp vốn. Thực ra, việc xác định người có nghĩa vụ làm các thủ tục đồng nghĩa với việc xác định ai phải thực hiện các nghĩa vụ về tài chính (thường là lệ phí trước bạ) trong quá trình thực hiện thủ tục sang tên. Thông thường, người nhận tài sản chuyển nhượng là người phải nộp lệ phí trước bạ. Tuy nhiên, luật cũng không ngăn cấm việc các bên tự thoả thuận ngược lại. Hơn nữa, tại đoạn cuối của khoản 1a, điều luật đã dẫn, quy định rằng việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ. Thế nhưng, đối với việc chuyển giao quyền sở hữu, vấn đề quan trọng đặt ra là thời điểm chuyển giao quyền chứ không phải ai là người thực hiện các thủ tục. Bởi thời điểm chuyển giao quyền liên quan tới thời điểm chịu rủi ro đối với tài sản. Hợp đồng góp vốn vào công ty cổ phần và hợp đồng mua bán đều là các hợp đồng có tác dụng chuyển quyền sở hữu một tài sản (tài sản góp vốn; tài sản bán) và xác lập quyền sở hữu đối với một tài sản khác (Phần Vốn Góp – trong hợp đồng góp vốn; tiền – trong hợp đồng mua bán). Bởi vậy, ta nói rằng, giống như hợp đồng mua bán, hợp đồng góp vốn vào công ty là một hợp đồng chuyển nhượng tài sản có đền bù. Một cách hợp lý, ta có thể áp dụng các quy định về thời điểm chuyển quyền sở hữu và chịu rủi ro đối với tài sản của hợp đồng mua bán cho trường hợp góp vốn vào công ty. 8 Trường hợp tài sản thuộc loại phải đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng (đối với quyền sử dụng đất), thì quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đối với tài sản góp vốn được chuyển giao cho công ty kể từ thời điểm hoàn thành thủ tục đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng đối với tài sản đó.Việc giao và nhận tài sản góp vốn có thể thực hiện trước hoặc sau khi hoàn tất thủ tục sang tên, tuỳ thuộc sự thoả thuận giữa các bên. Tuy nhiên, trong mọi trường hợp, công ty chỉ trở thành chủ sở hữu đối với tài sản góp vốn (hoặc người sử dụng đất) kể từ ngày giấy chứng nhận quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng được cấp. - Chuyển giao vật chất: Đối với tài sản thuộc loại không phải đăng ký quyền sở hữu, nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu được thực hiện bằng cách giao tài sản. Nghĩa vụ giao tài sản được coi là hoàn thành khi tài sản được giao đúng tình trạng, đúng số lượng như đã thoả thuận trong hợp đồng góp vốn và tài sản ở trong tư thế hoàn toàn sẵn sàng để người nhận chiếm hữu. Việc giao và nhận phải được xác nhận bằng văn bản. Như vậy, với quy định chuyển quyền sở hữu, tài sản đem góp vốn chính thức ra đi khỏi tài sản của người góp vốn và gia nhập vào tài sản của công ty nhận vốn góp. Với tư cách là chủ sở hữu, công ty có quyền khai thác công dụng và định đoạt đối với tài sản đó. Dưới con mắt của các chủ nợ của công ty, các tài sản đó có thể bị kê biên để đảm bảo cho việc thực hiện các nghĩa vụ của công ty đối với họ.Ta đã thừa nhận rằng, tài sản không còn thuộc về sản nghiệp của người góp vốn nữa một khi mang đi góp vốn vào công ty có tư cách pháp nhân. 3. Huy động vốn Công ty cổ phần thông thường có hai cách để huy động vốn là tăng vốn chủ sở hữu và tăng vốn vay. Công ty cổ phần khẳng định sự thuận lợi và lí tưởng hơn trong mô hình kinh doanh của mình bằng quyền phát hành chứng khoán được quy định trong khoản 3 điều 77 LDN 2005: “Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn”. Như vậy, trên thực tế, công ty cổ phần có thể có nhiều cách huy động vốn khác như vay của cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước, nhưng nổi bật và thể hiện được sức mạnh độc quyền của công ty cổ phần là cách thức huy động vốn phát hành chứng khoán. Từ định nghĩa tại khoản 2 và khoản 3 điều 6 Luật chứng khoán năm 2006 cho thấy chứng khoán rất đa dạng và công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn. Tuy nhiên trong LDN 2005 hiện nay chỉ mới đề cập đến hai loại chứng khoán mà công ty cổ phần được phép phát hành là cổ phiếu và trái phiếu. • Phát hành cổ phiếu 9 Những quy định pháp lí cụ thể về việc phát hành cổ phiếu của công ty cổ phần được quy định chi tiết tại điều 87 Luật doanh nghiệp 2005. Thực chất việc phát hành cổ phiếu là việc công ty chào bán cổ phần để huy động vốn mà kết quả là vốn điều lệ tăng và có thể kéo theo cơ cấu tổ chức thay đổi. Do vậy, việc phát hành cổ phiếu phải tuân thủ điều kiện và thủ tục nghiêm ngặt để bảo vệ lợi ích cho cổ đông. Phát hành cổ phiếu là một trong những quyền năng đặc biệt của công ty cổ phần mà không một loại hình doanh nghiệp nào có. Phát hành cổ phiếu có nghĩa là bán đi một quyền sở hữu công ty cho người mua cổ phiếu. Các cổ đông nắm giữ quyền sở hữu công ty tùy theo tỷ lệ vốn góp của họ trên vốn điều lệ. Khi có cổ phần mới được bán thì một phần quyền sở hữu của cổ đông sẽ bị giảm sút. Do vậy, việc quyết định số lượng cổ phiếu, loại cổ phiếu phát hành cũng như phương thức phát hành cần phải tuân thủ nhưng điều kiện chặt chẽ theo pháp luật về việc đăng kí chào bán cổ phần riêng lẻ, hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ khi tăng vốn, chào bán cổ phần ra công chúng: chào bán lần đầu, điều kiện chào bán cổ phần ra công chúng. • Phát hành trái phiếu Những thủ tục phát hành trái phiếu được Luật doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể tại điều 88 . Trái phiếu doanh nghiệp là một loại chứng khoán nợ do doanh nghiệp phát hành ghi nhận nghĩa vụ trả nợ cả gốc và lãi của doanh nghiệp phát hành đối với trái phiếu. Người sở hữu trái phiếu là chủ nợ của công ty. Quan hệ giữa người sở hữu trái phiếu và công ty là quan hệ chủ nợ và người vay nợ. Khác với hình thức vay nợ khác, trái phiếu có khả năng trao đổi. Chủ sở hữu trái phiếu có quyền giữ lại hoặc bán đi trên thị trường thứ cấp mà không cần đến kì hạn thanh toán. Bằng cách đó, trái phiếu tạo cho công ty phát hành có thể huy động vốn dài hạn và bản thân nhà đầu tư có thể thu hồi vốn bất cứ khi nào cần. Công ty cổ phần có thể phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu dự phần và trái phiếu có thể thu hồi. 4. Chào bán, chuyển nhượng và mua lại cổ phần a. Chào bán và chuyển nhượng cổ phần được quy định cụ thể tại điều 87 LDN 2005 Hội đồng quản trị quyết định thời điểm, phương thức và giá chào bán cổ phần trong số cổ phần được quyền chào bán. Giá chào bán cổ phần không được thấp hơn giá thị trường tại thời điểm chào bán hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất, trừ những trường hợp sau đây: Cổ phần chào bán lần đầu tiên cho những người không phải là cổ đông sáng lập, Cổ phần chào bán cho tất cả cổ đông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ ở công ty, Cổ phần chào bán cho người môi giới hoặc người bảo lãnh. Công ty có thể phát 10 [...]... hàng thủ công mỹ nghệ Vốn điều lệ của công ty là 2 tỷ đồng, trong đó cổ phần phổ thông là 1 tỷ đồng, cổ phần ưu đãi cổ tức là 500 triệu, cổ phần ưu đãi biểu quy t là 500 triệu Công ty phát hành 200.000 cổ phần (mỗi cổ phần mệnh giá là 10.000 đồng) Khi cổ đông T nắm giữ 10% cổ phần công ty (trong đó có 5% là cổ phần ưu đãi biểu quy t và 5% là cổ phần phổ thông), muốn chuyển nhượng toàn bộ cổ phần cho... giải quy t được thì bạn có thể gửi đơn khởi kiện tới tòa án để được giải quy t theo quy định của pháp luật Và người B hoàn toàn có thể lấy lại số tiền mà mình đã mua cổ phần Tình huống 3a: Trả nợ thông qua việc chuyển nhượng vốn cổ phần Là thành viên có vốn góp vào công ty Cổ phần, thì họ có quy n dùng phần vốn góp để trả nợ không? Trả lời: Góp vốn vào Công ty Cổ phần: nếu góp vốn vào Công ty cổ phần. .. (http://www.dvsc.com.vn/TinTuc/TinKinhTe/96018/doanh-nghiep-huy-dong-von-con-nhieu-rao-canphap-ly.aspx) - Bài viết: Vốn điều lệ: Tăng dễ, khó giảm (http://tinnhanhchungkhoan.vn/doanh-nghiep/von-dieu-le-tang-de-kho-giam-86355.html) 28 MỤC LỤC PHẦN 1: NỀN TẢNG LUẬT VỀ QUY CHẾ VỐN VÀ CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 2 I KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 2 II QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 4 3.Huy động vốn .9 1.Rủi ro đến từ nội bộ công ty được đầu tư... hoặc vài bước trong trình tự thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp /cổ phần và điều đó có thể dẫn đến việc hợp đồng chuyển nhượng bị vô hiệu Theo quy định của Luật Doanh nghiệp tại điều 44 chuyển nhượng phần vốn góp và điều 84.5 hạn chế chuyển nhượng trong thời hạn 3 năm của cổ đông sáng lập, và nghị định 43/2010 theo các điều 42, 43 thì thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp và cổ phần của cổ đông sáng lập về. .. 3) Công ty cổ phần có thể mua lại cổ phần của từng cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần của họ trong công ty Cổ đông đồng ý bán lại cổ phần phải gửi chào bán cổ phần của mình bằng phương thức bảo đảm đến được công ty trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày thông báo Công ty chỉ mua lại cổ phần được chào bán trong thời hạn nói trên III NHỮNG HẠN CHẾ CỦA PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI CÔNG TY CỔ PHẦN 1 Những hạn chế. .. trao tay cổ phiếu Bên chuyển nhượng vẫn là chủ sở hữu cổ phần cho đến khi tên của người nhận chuyển nhượng được ghi vào sổ đăng ký cổ đông b Mua lại cổ phần - Mua lại cổ phân theo yêu cầu của cổ đông Khi cổ đông biểu quy t phản đối quy t định về việc tổ chức lại công ty hoặc thay đổi quy n, nghĩa vụ của cổ đông được quy định tại Điều lệ công ty thì cổ đông đó có quy n yêu cầu công ty mua lại cổ phần của... số cổ phần đó; hoặc huy động người khác không phải là cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó Tình huống 4b: Nhượng lại vốn cổ phần Công ty cổ phần XYZ có 5 cổ đông thành lập và góp vốn với vốn điều lệ 1,8 tỷ đồng Do xảy ra mâu thuẫn trong Công ty, một cổ đông muốn bán cổ phần nhưng các cổ đông không mua, cổ đông đó có được bán cổ phần của mình cho người khác không? Giải quy t tình huống: Theo quy. .. Theo quy định của pháp luật, nếu cổ đông này đang sở hữu cổ phần ưu đã biểu quy t thì mong muốn của cổ đông này không thể thực hiện Theo quy định tại Điều 81 luật Doanh nghiệp quy định: Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quy t không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác Trong trường hợp cổ đông đang sở hữu cổ phần phổ thông của Công ty thì cổ đông có thể chuyển nhượng cổ phần theo quy định tại Khoản... tiền mua 8.000 cổ phần thì người đó chỉ có quy n chuyển nhượng 8.000 cổ phần đã thanh toán mà không có quy n 24 chuyển nhượng toàn bộ số cổ phần đã đăng ký mua Số cổ phần chưa thanh toán là 12.000 cổ phần các cổ đông công ty phải xử lý theo các phương thức là: Huy động các cổ đông sáng lập còn lại góp đủ số cổ phần đó theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của họ trong công ty; hoặc một hoặc một số cổ đông sáng lập... cổ phần ưu đãi biểu quy t của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông.” Như vậy, ở đây trong số 10% cổ phần nắm giữ, ông T nắm 5% cổ phần ưu đãi biểu quy t nên ông T là cổ đông sáng lập Mà với cương vị là cổ đông sáng lập, pháp luật quy định về chuyển nhượng cổ phần của ông T hoàn toàn khác so với cổ đông thường Đối với 5% cổ phần ưu đãi biểu quy t: Theo quy định tại khoản 3 Điều 81: “Cổ . 2014 1 PHẦN 1: NỀN TẢNG LUẬT VỀ QUY CHẾ VỐN VÀ CHUYỂN NHƯỢNG VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN I. KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 1. Khái niệm Pháp luật hiện hành của Việt Nam không đưa ra định nghĩa cụ thể về. cứ lúc nào, họ được quy n rời bỏ công ty khi họ muốn. II. QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 1. Khái niệm về vốn và cấu trúc vốn của công ty cổ phần: Vốn của doanh nghiệp nói chung là. tư vào công ty cổ phần. Cổ phần phổ 5 thông không thể chuyển thành cổ phần ưu đãi. Khoản 1 điều 78 LDN 2005 có quy định cổ phần phổ thông là cổ phần bắt buộc có khi thành lập công ty cổ phần. Cổ