hợp đồng tín dụng

hợp đồng tín dụng

Lời mở đầu

Toàn cầu hóa là một xu hướng trong tất cả mọi lĩnh vực của thế giới ngày nay văn hóa, ngôn ngữ mà đặc biệt là kinh tế Giống như một xu hướng khách quan khi mà một nền kinh tế càng phát triển thì nhu cầu lưu thông vốn càng vươn lên một mức cao hơn, chính vì nguyên nhân đó dẫn đến một hệ quả là càng ngày sẽ càng có nhiều tổ chức tín dụng ra đời Hệ quả này có mặt tốt là nó sẽ giúp đáp ứng được những nhu cầu về tài chính mà đặc biệt là vốn của các thành phần trong nền kinh tế, thế nhưng mặt xấu sẽ xảy

ra một khi chúng ta không thể quản lý được những hoạt động tài chính ngày càng phức tạp hơn đang diễn ra như hiện nay Tài chính có thể được xem như “mạch máu” của một nền kinh tế, khi “mạch máu” vỡ chắc hẳn các bạn cũng biết nó sẽ để lại những hậu quả cũng như những di chứng gì, một bài học mới nhất cho chúng ta vẫn còn được nhắc đến cho đến ngày hôm nay – Khủng hoảng tài chính Mỹ 2007-2008 Hoạt động tài chính ngày nay, mà đặc biệt là hoạt động tín dụng vô cùng đa dạng và phức tạp, cùng với sự xuất hiện ngày càng nhiều những tổ chức tín dụng thì việc quản lý là vô cũng khó khăn

và nhiều thách thức Đa số các quốc gia đều cố gắng tạo ra những khung pháp lý hoàn chỉnh nhất để tạo điều kiện cho sự phát triển của hoạt động tín dụng nhưng đồng thời cũng có thể quản lý, kiểm soát nó Vậy thì Việt Nam ta đã có những biện pháp, những hành động gì để đưa hoạt động tín dụng phát triển một cách lành mạnh và hoạt động có hiệu quả?

Ngày 01/01/2011, sẽ là ngày mà Luật các tổ chức tín dụng 2010 chính thức có hiệu lực Vậy với những quy định mới, những điều được sửa đổi, bổ sung so với Luật các tổ chức tín dụng 1997 (sửa đổi, bổ sung 2004) thì nó sẽ có tác động như thế nào đến hoạt động tín dụng trong thực tế? Và nó đã thật sự khắc phục được những bất cập của Luật các tổ chức tún dụng 1997 hay chưa? Đó là những câu hỏi mà nhóm chúng tôi sẽ trả lời trong bài tiểu luận “ So sánh, phân tích, đánh giá Luật các tổ chức tín dụng 1997

và 2010 về hợp đồng tín dụng cho vay” Bài tiểu luận sẽ cho các bạn những cái nhìn tổng quan về một vấn đề rất thời sự khi mà cái mốc ngày 01/01/2011 đang đến rất gần, đồng thời nó sẽ giúp các bạn hiểu và nhận biết được những điểm mới, những tiến bộ cũng như những bất cập còn tồn tại trong Luật các tổ chức tín dụng 2010

Với những ý kiến chủ quan, kiến thức cũng như tài liệu tham khảo còn có nhiều hạn chế, rất mong các thầy, cô cũng như các bạn quan tâm đóng góp ý kiến để bài tiểu luận này được hoàn chỉnh hơn, và nó sẽ trở thành một tài liệu thật sự có giá trị về mặt nghiên cứu cũng như thực tế cho tất cả những ai quan tâm đến vấn đề này

Xin chân thành cảm ơn

Nhận xét của giảng viên

Mục lục

CHƯƠNG I: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG 6

1.1 Khái niệm 6

1.2Những nguyên tắc đối với hợp đồng tín dụng 6

1.2.1Tự do giao kết hợp đồng nhưng không trái pháp luật 6

1.2.2Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng 6

1.3 Hình thức của hợp đồng tín dụng 7

1.4Phân loại hợp đồng tín dụng 8

1.4.1Căn cứ vào tính chất có đảm bảo của khoản vay 8

1.4.2Căn cứ vào bản chất pháp lý 8

1.4.3Căn cứ theo chủ thể ký kết 8

1.4.4Căn cứ vào mục đích sử dụng vốn vay 9

1.4.5Căn cứ theo thời hạn cho vay 9

CHƯƠNG II: ĐÁNH GIÁ NHỮNG BỔ SUNG, SỬA ĐỔI CỦA LUẬT CÁC TCTD 2010 VỀ NỘI DUNG CỦA HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG SO VỚI LUẬT CÁC TCTD 1997 SỬA ĐỔI, BỔ SUNG 2004 10

2.1Các chủ thể tham gia hợp đồng tín dụng 10

2.1.1.1Tín dụng ngân hàng 10

2.1.1.2Tín dụng nhà nước 10

2.1.1.3Tín dụng tiêu dùng 10

2.1.1.4Tín dụng thuê mua 10

2.1.1.5Tín dụng quốc tế 10

2.1.2Những hạn chế đối với đối tượng đi vay 10

2.1.2.1Những trường hợp không được cho vay 11

2.1.2.2Những đối tượng hạn chế cho vay 13

2.1.2.3Giới hạn cấp tín dụng 14

2.2Nội dung hợp đồng tín dụng 17

2.2.1Điều kiện vay vốn 17

2.2.2Cấp tín dụng, phương thức cho vay 18

2.2.2.1Cấp tín dụng 18

2.2.2.2Phương thức cho vay 18

Điều 16 – QĐ số 1627/2001/QĐ-NHNN (Đã sửa đổi bổ sung theo QĐ 127 và QĐ 783 của NHNN quy định: 18

2.2.3Mục đích sử dụng vốn vay 19

2.2.4Thời hạn cho vay 24

2.2.5Lãi suất 25

2.2.6Giải ngân khoản vay 28

2.2.7Phương thức trả nợ gốc và nợ lãi 30

2.2.7.1Kỳ hạn trả nợ gốc và nợ lãi: 30

2.2.8 Bảo đảm tiền vay 32

2.2.8.1Về phạm vi điều chỉnh và biện pháp bảo đảm 32

2.2.8.2Bảo đảm tiền vay bằng tài sản bảo đảm 32

a.Điều kiện và giá trị của tài sản bảo đảm 32

b.Cho vay bảo đảm bằng tài sản cầm cố 33

Khi áp dụng các quy định về cầm cố tài sản cần lưu ý tới thời hạn cầm cố Thông thường nếu không có thỏa thuận nào khác thì thời hạn cầm cố được tính bằng thời hạn thực hiện nghĩa vụ của bên vay theo hợp đồng vay Nghĩa là cho đến khi bên vay trả toàn bộ số tiền gốc đã vay cùng lãi suất do các bên thỏa thuận 33

c.Cho vay đảm bảo bằng tài sản thế chấp 33

d.Cho vay bảo đảm bằng bảo lãnh của bên thứ ba 34

e.Về xử lý tài sản bảo đảm trong cầm cố, thế chấp 34

2.2.8.3Bảo đảm tiền vay không có bảo đảm bằng tài sản 35

a.Cho vay tín chấp 35

b.CIC và sự ảnh hưởng đến cho vay tín chấp 36

2.2.9Quyền và nghĩa vụ của bên cho vay 37

2.2.10Quyền và nghĩa vụ của bên đi vay 38

2.2.11Cam đoan của bên vay 39

2.2.11.1Tư cách pháp nhân 39

2.2.11.2Hợp pháp và ràng buộc 41

2.2.11.3Thông tin chuẩn xác và đầy đủ 41

2.2.12Cam kết chung, xử lí vi phạm 42

CHƯƠNG III: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ 45

3.1Kiến nghị đối với những quy định về hạn chế đối với các đối tượng đi vay 45

3.2Kiến nghị đối với những quy định về mục đích sử dụng vốn vay 45

3.3Kiến nghị đối với những quy định về lãi suất 46

3.4Kiến nghị đối với những quy định về bảo đảm tiền vay 47

CHƯƠNG I: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG 1.1 Khái niệm

Quan hệ tín dụng vay mượn giữa TCTD (bên cho vay) và các chủ thể khác trong nền kinh tế (bên đi vay) là quan hệ kinh tế nhằm chuyển giao và sử dụng tạm thời các nguồn vốn tiền tệ nhất định giữa TCTD và bên đi vay theo nguyên tắc có hoàn trả cả vốn và lãi vay Để tham gia quan hệ này, các bên phải kí với nhau một văn bản nhằm xác lập quyền và nghĩa vụ giữa các bên Việc xác lập các quyền và nghĩa vụ này phải tuân theo quy định của pháp luật, phải được pháp luật thừa nhận Văn bản này được gọi

là HĐTD

Vậy, HĐTD là sự thỏa thuận bằng văn bản giữa một bên là TCTD (bên cho vay)

với một bên là các tổ chức và cá nhân (bên đi vay) nhằm xác lập các quyền và nghĩa vụ nhất định của các bên trong quá trình vay tiền, sử dụng và thanh toán tiền vay.

1.2 Những nguyên tắc đối với hợp đồng tín dụng

Khi thực hiện giao kết HĐTD cần đảm bảo những nguyên tắc sau đây:

1.2.1 Tự do giao kết hợp đồng nhưng không trái pháp luật

Nhằm tạo điều kiện cho các chủ thể tham gia giao kết HĐTD có thể thoả mãn nhu cầu vật chất cũng như tinh thần, các chủ thể được tự do giao kết hợp đồng Dựa trên nguyên tắc này, mọi cá nhân, tổ chức khi có đủ các điều kiện tư cách chủ thể đều có thể tham gia giao kết bất kỳ HĐTD nào, nếu muốn Tuy nhiên, hợp đồng chỉ có hiệu lực pháp luật, được pháp luật công nhận và bảo vệ khi ý chí của các bên giao kết hợp đồng phù hợp với ý chí của nhà nước Hay nói cách khác, sự tự do ý chí giao kết hợp đồng của các chủ thể phải nằm trong khuôn khổ, giới hạn nhất định – giới hạn lợi ích của các

cá nhân khác, lợi ích chung của xã hội và trật tự công cộng Nếu để các bên tự do vô hạn, thì HĐTD sẽ trở thành phương tiện để đầu cơ trục lợi và sẽ là nguy cơ đối với lợi ích chung của xã hội Chính vì vậy, trong xã hội Việt Nam – xã hội xã hội chủ nghĩa, lợi ích chung của toàn xã hội (lợi ích cộng đồng) và đạo đức xã hội không cho phép bất cứ

cá nhân, tổ chức nào được lợi dụng ý chí tự do để biến những hợp đồng thành công cụ

trục lợi Như vậy, cả hai bên cho vay và đi vay đều có quyền lựa chọn đối tác, tự do

thỏa thuận hợp đồng, tự do về việc áp dụng các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng… nhưng những thỏa thuận đó không được trái với pháp luật Nếu trái với pháp luật thì những thỏa thuận đó vô hiệu

1.2.2 Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng

Nguyên tắc này được quy định nhằm bảo đảm trong việc giao kết hợp đồng không ai bị cưỡng ép hoặc bị những cản trở trái với ý chí của mình, đồng thời thể hiện bản chất của quan hệ pháp luật dân sự Quy luật giá trị đòi hỏi các bên chủ thể khi tham gia các quan hệ tín dụng phải bình đẳng với nhau, không ai được viện lý do khác biệt về hoàn cảnh kinh tế, thành phần xã hội, dân tộc, giới tính hay tôn giáo… để tạo ra sự bất bình đẳng trong quan hệ tín dụng Hơn nữa, ý chí tự nguyện của các bên chủ thể tham gia hợp đồng chỉ được bảo đảm khi các bên bình đẳng với nhau trên mọi phương diện Chính vì vậy, pháp luật không thừa nhận những HĐTD được giao kết thiếu sự bình đẳng và ý chí tự nguyện của một trong các bên đi vay hoặc bên cho vay Tuy nhiên, trên thực tế thì việc đánh giá một hợp đồng có được giao kết bảo đảm ý chí tự nguyện của

các bên hay chưa, trong một số trường hợp lại là một công việc hoàn toàn không đơn giản và khá phức tạp bởi nhiều nguyên do chủ quan và khách quan khác nhau, đòi hỏi

sự dung hòa lợi ích giữa các bên

Ý chí tự nguyện là sự thống nhất giữa ý chí chủ quan bên trong và sự bày tỏ ý chí

ra bên ngoài của chủ thể Chính vì vậy, sự thống nhất ý chí của chủ thể giao kết hợp đồng với sự bày tỏ ý chí đó trong nội dung hợp đồng mà chủ thể này đã giao kết chính

là cơ sở quan trọng để xác định một hợp đồng đã đảm bảo nguyên tắc tự nguyện hay chưa Hay nói cách khác, việc giao kết hợp đồng chỉ được coi là tự nguyện khi hình thức của hợp đồng phản ánh một cách khách quan, trung thực mong muốn, nguyện vọng của các bên chủ thể tham gia hợp đồng Do đó, theo quy định của pháp luật thì tất cả những hợp đồng được giao kết do bị nhầm lẫn, lừa dối hay bị đe doạ đều không đáp ứng được nguyên tắc tự nguyện khi giao kết và do đó bị vô hiệu

1.3 Hình thức của hợp đồng tín dụng

Có thể nói hoạt động cho vay là hoạt động cơ bản nhất của các TCTD vì nó mang lại nguồn lợi nhuận chủ yếu cho các tổ chức này Thế nhưng việc cho vay luôn luôn tồn tại rủi ro dù thấp hay cao, chính vì vậy các TCTD luôn đặt ra một mục tiêu hàng đầu đó là bảo toàn nguồn vốn tín dụng của mình Để thực hiện được điều này thì quyền và nghĩa vụ của các bên (TCTD và bên đi vay) phải cụ thể

HĐTD bản chất là một hợp đồng kinh tế được ký kết giữa các pháp nhân hay cá nhân để thỏa mãn nhu cầu về vốn Do đó, pháp luật quy định các chủ thể khi tham gia vào quan hệ tín dụng phải thỏa thuận bằng văn bản gồm cả văn bản viết và văn bản điện

tử dưới dạng thông điệp dữ liệu và dù HĐTD ký kết đưới hình thức nào trên đây đều có giá trị pháp lý ngang nhau và đều là chứng cứ trong quá trình giao dịch11 Việc pháp luật quy định HĐTD phải được ký kết dưới hình thức văn bản cùng với sự chấp nhận cả hai hình thức nói trên có thể xem là nổ lực rất đáng kể của các nhà lập pháp vừa nhằm đảm bảo sự tiện ích vừa đảm bảo an toàn pháp lý cho các chủ thể tham gia ký kết HĐTD Như vậy, mọi thỏa thuận dưới mọi hình thức không phải bằng văn bản về việc cho vay giữa TCTD với bên đi vay đều không có giá trị pháp lý

Hiện nay không có một mẫu HĐTD chính thức nào do pháp luật quy định mà HĐTD là hợp đồng mẫu do các TCTD soạn thảo dựa trên quy định của pháp luật và phù hợp với quy chế cho vay của TCTD Đây cũng là điều dễ hiểu vì mỗi TCTD có những quy định riêng về hoạt động cho vay, ngoài ra cũng có rất nhiều các phương thức cho vay và ngày càng được mở rộng, do đó việc quy định một mẫu HĐTD chung là điều khó có thể làm được Thế nhưng, điều mà mọi HĐTD đều phải đảm bảo đó là các điều khoản thiết kế trong HĐTD phải đảm bảo xác định cụ thể quyền và nghĩa vụ của bên cho vay và bên đi vay Khi các bên đã thỏa thuận về các quyền và nghĩa vụ của mình trong hợp đồng thì các bên phải có nghĩa vụ thực hiện đúng những điều đã cam kết Nếu một trong hai bên vi phạm cam kết gây thiệt hại cho bên kia, họ phải có trách nhiệm bồi thường cho bên bị vi phạm Như vậy khi giải quyết tranh chấp, HĐTD là bằng chứng để quy trách nhiệm cho các bên

So với hợp đồng thương mại, HĐTD thường có điểm khác là thường rất nhiều văn bản có các yếu tố như một hợp đồng, như đơn đề nghị vay vốn, HĐTD, khế ước nhận nợ (giấy nhận nợ), Chẳng hạn trong đơn đề nghị vay vốn có nhiều nội dung cơ

1 Xem Khoản 1 Điều 124 BLDS 2005, Điều 51 Luật các TCTD và Điều 11, 12, 13, 14 Luật giao dịch diện tử năm 2005

bản của HĐTD như số tiền vay, mục đích vay, thời hạn vay, lãi suất vay và cam kết của bên vay Trường hợp ngân hàng ký chấp thuận những nội dung đó, thì hoàn toàn có thể thay thế cho một bản HĐTD Tương tự, khế ước nhận nợ cũng thường liệt kê lại một cách đầy đủ những điểm chủ yếu của HĐTD, nên trong nhiều trường hợp cũng đồng nghĩa với một HĐTD Do HĐTD được làm kỹ như vậy, nên rất ít khi xảy ra tranh chấp

về chính HĐTD, mà thường là tranh chấp liên quan đến việc xử lý tài sản bảo đảm để trả nợ

Đi cùng với các HĐTD thường có các hợp đồng cầm cố, thế chấp, bảo lãnh bằng tài sản Hiện nay theo quy định thì các HĐBĐ tiền vay là các hợp đồng cầm cố, thế chấp, bảo lãnh bằng tài sản phải được lập thành văn bản; có thể lập thành văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đồng chính2

1.4 Phân loại hợp đồng tín dụng

1.4.1 Căn cứ vào tính chất có đảm bảo của khoản vay

HĐTD có đảm bảo bằng tài sản: là hợp đồng có sự thoả thuận để cho khách

hàng vay được sử dụng một số tiền của mình trong một thời hạn nhất định với điều kiện

có hoàn trả trên cơ sở đảm bảo bằng tài sản cầm cố, thế chấp của bên vay hoặc có sự bảo lãnh của người thứ ba

HĐTD không có đảm bảo bằng tài sản: là sự thỏa thuận cho khách hàng vay vốn

không kèm theo điều kiện bên vay phải có tài sản cầm cố, thế chấp hoặc được bảo lãnh bằng tài sản mà chỉ dựa vào uy tín của khách hàng

Theo Điều 52 luật các TCTD quy định “các TCTD nhà nước được cho vay

không có bảo đảm theo chỉ thị của chính phủ”; bên cạnh đó theo nghị định

178/1999/NĐ-CP quy định tại Điều 20 và 21 rằng “TCTD được lựa chọn khách hàng

để cho vay không có bảo đảm bằng tài sản khi cho vay vốn ngắn hạn, dài hạn để thực hiện các dự án đầu tư phát triển hoặc phương án sản xuất kinh doanh, dịch vụ và đời sống đối với khách hàng vay”.

Như vậy sự khác biệt giữa HĐTD không có đảm bảo và HĐTD có đảm bảo bằng tài sản đó là điều kiện bắt buộc về tài sản đảm bảo tiền vay.Trong thực tiễn kí kết và thực hiện HĐTD, ta có thể linh hoạt chuyển hóa từ quan hệ HĐTD không có đảm bảo bằng tài sản thành quan hệ HĐTD có bảo đảm bằng tài sản

1.4.2 Căn cứ vào bản chất pháp lý

HĐTD có bản chất pháp lý là hợp đồng kinh tế (chỉ có giá trị phân biệt đối với những hợp đồng được ký kết trước ngày 01-01-2006) khi được ký kết bằng văn bản giữa TCTD với pháp nhân (các tổ chức kinh tế) hoặc cá nhân nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn kinh doanh

HĐTD là hợp đồng dân sự khi được ký kết bằng văn bản giữa TCTD và khách hàng không thỏa mãn các điều kiện mà pháp luật quy định đối với hợp đồng kinh tế3

1.4.3 Căn cứ theo chủ thể ký kết

Dựa theo dấu hiệu chủ thể ký kết hợp đồng có thể phân chia HĐTD thành :

- HĐTD được ký kết giữa TCTD với tổ chức kinh tế là pháp nhân ( các DN nhà nước, hợp tác xã, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, DN

2 Khoản 1, Điều 10 Nghị định số 165/1999/NĐ-CP về giao dịch bảo đảm

3 Quy định về hợp đồng dân sự được thể hiện hiện tại Điều 388 BLDS 2005

có vốn đầu tư nước ngoài…có điều lệ,chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản của mình).

- HĐTD được ký kết giữa TCTD với cá nhân, hộ gia đình

1.4.4 Căn cứ vào mục đích sử dụng vốn vay

- Cho vay để kinh doanh, sản xuất

- Cho vay tiêu dùng ( dịch vụ, đời sống…)

1.4.5 Căn cứ theo thời hạn cho vay

- Cho vay ngắn hạn dưới 12 tháng

Hình thức này chủ yếu đáp ứng nhu cầu về vốn lưu động của khách hàng trong hoạt động kinh doanh hoặc thỏa mãn nhu cầu tiêu dùng trong ngắn hạn

- Cho vay trung hạn từ 12 tháng đến 60 tháng

- Cho vay dài hạn từ trên 60 tháng trở lên

Hình thức cho vay trung hạn và dài hạn được sử dụng để thỏa mãn nhu cầu mua sắm tài sản cố định của khách hàng trong kinh doanh hoặc thỏa mãn nhu cầu sinh hoạt, tiêu dùng như mua sắm nhà ở, phương tiện đi lại

Việc phân loại các HĐTD như trên có ý nghĩa thực tiễn như sau:

• Xác định đúng bản chất quan hệ tranh chấp là tranh chấp từ quan hệ vay vốn hay quan hệ bảo đảm tiền vay, quan hệ hợp đồng kinh tế hay quan hệ hợp đồng dân sự

• Xác định đúng thẩm quyền của tòa án và luật áp dụng để giải quyết tranh chấp

CHƯƠNG II: ĐÁNH GIÁ NHỮNG BỔ SUNG, SỬA ĐỔI CỦA LUẬT CÁC TCTD 2010 VỀ NỘI DUNG CỦA HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG SO VỚI LUẬT

CÁC TCTD 1997 SỬA ĐỔI, BỔ SUNG 2004

2.1 Các chủ thể tham gia hợp đồng tín dụng

2.1.1 Các chủ thể tham gia hợp đồng tín dụng

Các chủ thể tham gia vào HĐTD thông thường là chính phủ, cơ quan nhà nước, ngân hàng, tổ chức quốc tế, DN, cá nhân,… tùy thuộc vào các quan hệ tín dụng, cụ thể như sau:

Tín dụng nhà nước là quan hệ tín dụng giữa nhà nước với DN, các tổ chức kinh

tế - xã hội và các cá nhân Tín dụng nhà nước xuất hiện nhằm thỏa mãn những nhu cầu chi tiêu của ngân sách nhà nước trong điều kiện nguồn thu không đủ để đáp ứng; nó còn

là công cụ để nhà nước hỗ trợ cho các ngành kinh tế yếu kém, ngành mũi nhọn và khu vực kinh tế kém phát triển, và là công cụ quan trọng để nhà nước quản lý, điều hành vĩ mô

2.1.1.3 Tín dụng tiêu dùng

Tín dụng tiêu dùng là quan hệ tín dụng giữa dân cư với DN, ngân hàng và các công ty cho thuê tài chính Trong đó dân cư là người đi vay; ngân hàng, công ty cho thuê tài chính, DN là người cho vay

2.1.1.4 Tín dụng thuê mua

Tín dụng thuê mua là quan hệ phát sinh giữa các công ty cho thuê tài chính với

DN, tổ chức kinh tế và cá nhân dưới hình thức cho thuê tài chính

Chủ thể là công ty cho thuê tài chính (người cho thuê), và DN, tổ chức kinh tế và

cá nhân (người đi thuê)

2.1.1.5 Tín dụng quốc tế

Tín dụng quốc tế là mối quan hệ giữa các nhà nước, giữa các cơ quan nhà nước với nhau, hoặc với ngân hàng quốc tế và các tổ chức quốc tế, các cá nhân người nước ngoài và giữa các DN của các nước với nhau

2.1.2 Những hạn chế đối với đối tượng đi vay

TCTD là doanh nghiệp hoạt động kinh doanh tiền tệ Nó là một loại tổ chức trung gian tài chính trong nền kinh tế, có chức năng chu chuyển vốn từ những chủ thể thừa vốn nhưng thiếu cơ hội đầu tư, đến những chủ thể thiếu và cần vốn Với những đặc điểm như vậy, TCTD có ảnh hưởng rất lớn đến toàn bộ sự tồn tại và phát triển của một nền kinh tế Nhưng hoạt động của các TCTD luôn tiềm ẩn nhiều rủi ro, liên quan đến nhiều đối tượng trong nền kinh tế, vì vậy việc đảm bảo an toàn trong hoạt động của các TCTD là điều rất quan trọng Trong khi đó, hoạt động cho vay là hoạt động kinh doanh

chủ yếu của các TCTD, cho nên muốn đảm bảo an toàn trong hoạt động của các TCTD trước hết phải có những biện pháp đảm bảo an toàn trong hoạt động cho vay

2.1.2.1 Những trường hợp không được cho vay

Trên tinh thần, đảm bảo an toàn hoạt động của các TCTD là đảm bảo sự ổn định

và phát triển của nền kinh tế, Luật các TCTD 1997 cấm các TCTD (trừ các TCTD là hợp tác) cho các đối tượng sau vay

- Thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát của các TCTD

- Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó Giám đốc) của TCTD

- Bố, mẹ, vợ, chồng, con của các đối tượng trên

- Người thẩm định, xét duyệt cho vay4

Thông thường, để cho một đối tượng vay, các TCTD phải thực hiện thẩm tra những người đi vay theo nhiều tiêu chí nhất định như về tài sản đảm bảo, về khả năng trả nợ trong tương lai,… Các đối tượng như thành viên hội đồng quản trị, tổng giám đốc (giám đốc), phó tổng giám đốc (phó giám đốc), ban kiểm soát của các TCTD có thể là chủ sở hữu của TCTD hoặc là những người trực tiếp quản lý, điều hành, kiểm tra giám sát hoạt động của TCTD Như thế, nếu cho các đối tượng này hoặc những người thân của họ vay có thể dẫn đến tình trạng những người thẩm định, xét duyệt cho vay không thực hiện đúng quy trình thẩm tra người đi vay, và đồng ý cho vay mặc dù không đảm bảo những điều kiện cần thiết, từ đó có thể tạo ra nhiều rủi ro hơn cho các TCTD.Vì vậy, để hạn chế các hoạt động cho vay trong nội bộ một TCTD, không cho phép một hoặc một số cá nhân, tổ chức có thể thao túng hoạt động của TCTD, tạo ra một môi trường bình đẳng trên thị trường tiền tệ để các tổ chức tín dụng phát triển, hạn chế được việc khép kín trong ngành, bảo đảm nguyên tắc cạnh tranh bình đẳng trong nền kinh tế thị trường, đảm bảo an toàn trong hoạt động cho vay, tránh tình trạng lạm quyền trong các TCTD, luật các TCTD 1997 cấm cho vay đối với các đối tượng trên

Ngoài việc không cho phép các đối tượng trên vay, luật các TCTD năm 1997 còn không cho vay đối với những khách hàng được các đối tượng trên bảo lãnh5 Ngoài

ra, điều này không áp dụng đối với các TCTD là hợp tác vì loại hình các TCTD này là tương trợ vốn giữa các thành viên6 Do đó, đã là thành viên của TCTD hợp tác đều có thể vay tại TCTD đó

Tuy nhiên, việc quy định như vậy, có nhiều điểm là chưa rõ ràng, gây khó khăn

khi áp dụng Thứ nhất, do việc xác định các loại hình TCTD7 còn thiếu nên dẫn đến việc xác định các đối tượng quản lý, điều hành TCTD là chưa đầy đủ Cho nên, khi áp dụng, nếu các TCTD có người quản lý, điều hành không thuộc các chức danh trên sẽ khó lòng chịu sự điều chỉnh của luật pháp Ví dụ như đối với thành viên hội đồng thành viên của TCTD là công ty TNHH

Thứ hai, những thành viên trong hội đồng quản trị hay ban kiểm soát có thể là cá

nhân góp vốn hoặc người đại diện của tổ chức góp vốn Do đó, khi thành viên là người đại diện thì việc quy định cấm cho vay như trên không xác định được rõ là chỉ cấm cho vay đối với những người đại diện cho pháp nhân hay cấm cho vay với cả những tổ chức

4 Điều 77, khoản 1, Luật các TCTD số 07/1997/QHX

5 Điều 77, khoản 3, Luật các TCTD số 07/1997/QHX

6 Điều 77, khoản 2, Luật các TCTD số 07/1997/QHX

7 Điều 12, khoản 1, Luật các TCTD số 07/1997/QHX

góp vốn cử người đại diện Trên thực tế khi áp dụng, điều này thường được hiểu là cấm cho vay đối với cả hai đối tượng trên.

Thứ ba, đối với các đối tượng là người thẩm định xét duyệt cho vay, luật quy

định như trên là chưa rõ ràng Bởi vì có nhiều cách hiểu khác nhau về người thẩm định

và xét duyệt cho vay như: (i) là chính người thẩm định, xét duyệt cho vay khoản vay đó, (ii) là tất cả những người thẩm định, xét duyệt cho vay trong mỗi chi nhánh của TCTD, (iii) là tất cả những người làm công việc thẩm định, xét duyệt cho vay trong mỗi TCTD; (iv) là tất cả những người làm công việc thẩm định, xét duyệt cho vay của mọi TCTD Chính vì quy định thiếu chặt chẽ và thiếu cụ thể như vậy, đã dẫn đến trong thực tế, các TCTD phải tránh cho vay đối với tất cả những người làm công việc thẩm định, xét duyệt cho vay trong TCTD mình, mặc dù hầu hết trong số đó không có vai trò ảnh hưởng gì đến việc xem xét, quyết định cho vay

So với quy định về những đối tượng cấm cho vay trong luật các TCTD năm

1997, luật các TCTD năm 2010 đã có một số sửa đổi khắc phục được những hạn chế nêu trên Cụ thể, luật các TCTD năm 2010 đưa thêm thành viên hội đồng thành viên vào các đối tượng cấm cho vay (là người có quyền điều hành, quản lý trong mô hình công ty TNHH), sử dụng thêm cụm từ “các chức danh tương đương” để đảm bảo việc không cho vay đối với những người có quyền điều hành, quản lý trong các TCTD, và đồng thời cũng quy định rõ ràng việc cấm cho vay với các tổ chức góp vốn có người đại diện là thành viên hội đồng quản trị, ban kiểm soát, thành viên góp vốn, chủ sở hữu của TCTD

là công ty cổ phần hay là công ty TNHH và những người có quan hệ gia đình (Cha, mẹ,

vợ, chồng, con) với các đối tượng trên Hơn nữa, luật cũng đã bỏ đối tượng người thẩm định, xét duyệt cho vay ra khỏi các đối tượng bị cấm cho vay8 Việc quy định như vậy,

rõ ràng là cụ thể, chặt chẽ, phù hợp hơn với tình hình thực tế Ngoài ra đối với các loại hình quỹ tín dụng nhân dân, tổ chức tài chính vi mô, luật các TCTD năm 2010 không áp dụng việc cấm cho vay với các đối tượng đã nêu9 thay cho TCTD là hợp tác ở luật các TCTD năm 1997

Bên cạnh những điểm sửa đổi, luật các TCTD năm 2010 cũng bổ sung một số điểm mới rất chặt chẽ nhằm đảm bảo an toàn trong hoạt động cho vay của các TCTD Ngoài việc không chấp nhận cho vay đối với những khách hàng được đảm bảo bởi các đối tượng không được phép cho vay như luật các TCTD năm 1997, luật các TCTD năm

2010 còn không cho phép các TCTD đảm bảo cho các đối tượng này đi vay tại các TCTD khác

Trên tinh thần bảo đảm hoạt động của các TCTD, luật các TCTD năm 2010 còn

bổ sung thêm một số đối tượng không được phép cho vay mà hoàn toàn không được nhắc đến trong luật các TCTD năm 1997 Cụ thể, điều 126, khoản 4, khoản 5, khoản 6 quy định như sau:

4 TCTD không được cấp tín dụng cho doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực kinh doanh chứng khoán mà TCTD nắm quyền kiểm soát.

5 TCTD không được cấp tín dụng trên cơ sở nhận bảo đảm bằng cổ phiếu của chính TCTD hoặc công ty con của TCTD.

8 Điều 126, khoản 1, Luật các TCTD năm 2010

9 Điều 126, khoản 2, Luật các TCTD năm 2010

6 TCTD không được cho vay để góp vốn vào một TCTD khác trên cơ sở nhận tài sản bảo đảm bằng cổ phiếu của chính TCTD nhận vốn góp

2.1.2.2 Những đối tượng hạn chế cho vay

Để tránh tình trạng đối tượng đi vay dựa vào lợi thế của mình gây áp lực, buộc các TCTD đồng ý cho vay với điều kiện ưu đãi, luật các TCTD 1997 ra đời giúp cho các TCTD tiến hành cho vay một cách khách quan hơn, hạn chế tối đa rủi ro xảy ra trong quá trình cho vay của các TCTD Theo khoản 1 Điều 78 luật các TCTD 1997 (sửa đổi

bổ sung 2004) quy định rằng các TCTD không được cấp tín dụng không có bảo đảm, cấp tín dụng với những điều kiện ưu đãi cho các đối tượng là:

- Tổ chức kiểm toán, Kiểm toán viên đang kiểm toán tại TCTD

- Kế toán trưởng, Thanh tra viên

- Các cổ đông lớn của TCTD

- Doanh nghiệp có một trong những đối tượng bị cấm cho vay (được quy định tại khoản 1 Điều 77 luật các TCTD) sở hữu trên 10% vốn Điều lệ của doanh nghiệp đó

Ngoài ra luật còn quy định tổng dư nợ cho vay đối với các đối tượng trên không được vượt quá 5% vốn tự có của TCTD

Trên đây có một vấn đề không thống nhất đó là cổ đông lớn của ngân hàng theo Luật các TCTD là cổ đông sở hữu hoặc có quyền biểu quyết trên 10% vốn điều lệ hoặc nắm giữ trên 10% vốn cổ phần có quyền bỏ phiếu của ngân hàng (khoản 6 Điều 20 luật các TCTD 1997, sửa đổi bổ sung 2004) Nhưng Luật chứng khoán thì lại quy định cổ đông lớn là cổ đông sở hữu trực tiếp hoặc gián tiếp từ 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu quyết của tổ chức phát hành (khoản 9 Điều 6 luật chứng khoán)

Ngoài ra, luật không chỉ rõ kế toán trưởng là người của ngân hàng hay của doanh nghiệp vay vốn Đồng thời cũng không nói rõ thanh tra viên là của ngân hàng hay của

cơ quan nào Trên thực tế, đang được hiểu là hạn chế cấp tín dụng đối với kế toán trưởng của chính ngân hàng cho vay Còn thanh tra viên thì lại phải hiểu là người của các cơ quan nhà nước đang thanh tra tại ngân hàng đó và tương tự như đối với kiểm toán viên

Từ sự bất cập này, tại khoản 1 Điều 127 luật các TCTD 2010 đã quy định cụ thể hơn và bổ sung thêm về các đối tượng hạn chế cấp tín dụng:

- Tổ chức kiểm toán, kiểm toán viên đang kiểm toán tại TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài; Thanh tra viên đang thanh tra tại TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài;

- Kế toán trưởng của TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài;

ty con, công ty liên kết của TCTD hoặc doanh nghiệp mà TCTD nắm quyền kiểm soát không được vượt quá 10% vốn tự có của TCTD; đối với “tất cả” các đối tượng này không được vượt quá 20% vốn tự có của TCTD

Như vậy điều 127 luật các TCTD 2010 đã quy định rõ ràng hơn so với Điều 78 luật các TCTD 1997 (sửa đổi bổ sung 2004) nhưng vẫn tồn tại một số bất cập như tại điểm c khoản 1 của điều này, quy định về các cổ đông vẫn chưa được cụ thể Một vấn

đề khác luật 2010 đã bổ sung thêm nhưng vẫn chưa rõ ràng đó là ở điểm đ khoản 1

“người thẩm định, xét duyệt cấp tín dụng” Ở đây, luật các TCTD năm 2010 đã đưa

“người thẩm định, xét duyệt cấp tín dụng” từ đối tượng cấm cho vay trở thành đối tượng

hạn chế cho vay, tuy nhiên vẫn chưa giải thích rõ ràng về đối tượng này

Một vấn đề mới phát sinh ở đây là theo luật các TCTD 2010, việc xác định lãi suất cho vay là theo thoả thuận với rất nhiều mức khác nhau chứ không chỉ có một mức lãi suất cứng nhắc như trước đây Vậy nếu cho các đối tượng nói trên vay với mức lãi suất thuộc loại thấp thì khó có thể kết luận là đã ưu đãi hay không ưu đãi về lãi suất Do

đó, cần quy định cụ thể hơn về lãi suất cấp tín dụng cho những đối tượng này

2.1.2.3 Giới hạn cấp tín dụng

Luật quy định về giới hạn cấp tín dụng nhằm hạn chế sự tập trung rủi ro quá mức của TCTD vào một hay một nhóm khách hàng, cũng như hạn chế sự ảnh hưởng của một hay một nhóm khách hàng đó đối với TCTD

Tại khoản 1 điều 79 luật các TCTD năm 1997 (sửa đổi bổ sung 2004) quy định

về giới hạn cho vay đối với một khách hàng như sau:

- Tổng dư nợ cho vay đối với một khách hàng không được vượt quá 15%

vốn tự có của TCTD, trừ trường hợp đối với những khoản cho vay từ các nguồn vốn ủy thác của Chính phủ, của các tổ chức, cá nhân hoặc trường hợp khách hàng vay là TCTD khác.

- Trường hợp nhu cầu vốn của khách hàng vượt quá 15% vốn tự có của

TCTD hoặc khách hàng có nhu cầu huy động vốn từ nhiều nguồn thì các TCTD được cho vay hợp vốn theo quy định của Thống đốc Ngân hàng nhà nước;

- Trong các trường hợp đặc biệt, để thực hiện nhiệm vụ kinh tế-xã hội mà

khả năng hợp vốn của các TCTD chưa đáp ứng được yêu cầu vay vốn của một khách hàng thì Thủ tướng Chính phủ có thể quyết định mức cho vay tối đa với từng trường hợp cụ thể.

Hơn nữa, theo khoản 2 của Điều này còn quy định mức bảo lãnh đối với một khách hàng và tổng mức bảo lãnh của một TCTD không được vượt quá tỷ lệ so với vồn

tự có của TCTD do Thống đốc Ngân hàng nhà nước quy định

Về cơ bản, luật các TCTD 2010 về giới hạn cấp tín dụng là các quy định kế thừa

từ luật các TCTD 1997 có sửa đổi bổ sung 2004 Tuy nhiên, khái niệm cấp tín dụng đã được làm rõ hơn bao gồm tất cả các nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bao thanh toán, bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác Điều 128 luật các TCTD 2010 đã quy định rõ hơn và có một số thay đổi, bổ sung nhằm làm tăng tính chặt chẽ của luật:

- Theo khoản 1, giới hạn cấp tín dụng của một khách hàng và người có liên

quan không được vượt quá 25% vốn tự có của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, quỹ tín dụng nhân dân, tổ chức tài chính vi

mô Quy định này nhằm tránh trường hợp một khách hàng sử dụng tên của

nhiều người để vay vốn

- Một quy định mới khác so với luật các TCTD 1997 có sửa đổi 2004 được

nêu tại khoản 2 điều 128 là “Tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một

khách hàng không được vượt quá 25% vốn tự có của tổ chức tín dụng phi ngân hàng; tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng và người có liên quan không được vượt quá 50% vốn tự có của tổ chức tín dụng phi ngân hàng” Điều này cho thấy tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối

với một khách hàng và tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng và người có liên quan áp dụng đối với tổ chức tín dụng phi ngân hàng được quy định cao hơn so với các mức áp dụng đối với ngân hàng thương mại Quy định này phù hợp với thông lệ quốc tế và thực tiễn hoạt động của các TCTD vì các TCTD phi ngân hàng không nhận tiền gửi của

cá nhân và cung cấp dịch vụ thanh toán qua tài khoản của khách hàng nên mức độ rủi ro ảnh hưởng đến hệ thống TCTD thấp hơn nhiều so với các ngân hàng thương mại Quy định này sẽ tạo điều kiện cho các TCTD phi ngân hàng phát triển và hoạt động hiệu quả hơn

- Ngoài ra, theo khoản 4, mức dư nợ cấp tín dụng quy định tại khoản 1 và

khoản 2 Điều này bao gồm cả tổng mức đầu tư vào trái phiếu do khách hàng phát hành.

- Và theo khoản 8, tổng các khoản cấp tín dụng của một tổ TCTD, chi

nhánh ngân hàng nước ngoài trong các trường hợp đặc biệt do Thủ tướng Chính phủ quyết định mức cấp tín dụng không được vượt quá bốn lần vốn

tự có của tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài.

Luật các TCTD 2010 đã nới lỏng hơn về hạn mức cấp tín dụng của các công ty tài chính so với các NHTM (quy định cụ thể trong khoản 1,2) Việc nới lỏng này sẽ giúp các công ty tài chính có điều kiện phát triển hơn, phù hợp với thực tế hiện nay Quy định này cũng nhằm hướng đến mục tiêu xây dựng các công ty tài chính thành định chế tài chính mạnh hơn, với vai trò chủ yếu là môi giới tiền tệ, làm đầu mối để thu xếp các khoản cấp tín dụng lớn cho các tập đoàn, tổng công ty

Những mặt hạn chế theo quy định tại khoản 1, điều 128, luật các TCTD 2010:Thứ nhất: Hiện nay Việt Nam vẫn đang cần thu hút vốn nước ngoài để phát triển kinh tế; mặt khác theo cam kết gia nhập WTO của Việt Nam, từ 01/01/2011, chi nhánh ngân hàng nước ngoài được đối xử bình đẳng quốc gia, do đó, được nhận tiền gửi bằng VND từ khách hàng như các NHTM trong nước Vì vậy, các chi nhánh ngân hàng nước ngoài cũng phải bình đẳng như các NHTM trong nước trong việc áp dụng các giới hạn

về cấp tín dụng để bảo đảm an toàn cho TCTD cũng như cho hệ thống ngân hàng Khoản 1, Điều 128 dường như là một phần của việc bảo hộ, bao cấp ưu đãi cho các tổ chức tín dụng trong nước và sẽ không tạo thành một môi trường cạnh tranh lành mạnh cho hoạt động ngân hàng tại Việt Nam

Thứ hai: Với nội dung của khoản 1, Điều 128, luật các TCTD 2010 thì Các chi nhánh ngân hàng nước ngoài sẽ phải đứng trước ba lựa chọn:

(1) Tăng thêm vốn tự có của chi nhánh để duy trì tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với khách hàng như hiện tại Trong bối cảnh bất ổn về tài chính toàn

cầu như hiện nay thì các tổ chức tín dụng đều phải hết sức thận trọng, việc tăng vốn tự có của chi nhánh là một quyết định lớn và khó thực hiện.

(2) Chuyển khoản vay hiện có cho chi nhánh tại quốc gia khác, điều này đồng nghĩa với các khoản vay nợ trong nước sẽ chuyển thành nợ nước ngoài, do

đó có khả năng làm tăng phần “nợ” đối với cán cân thanh toán của Việt Nam Điều này có thể khiến các quốc gia tài trợ hay các nhà đầu tư nước ngoài quan ngại về tình hình tài chính của Việt Nam

(3) Thu hồi nợ trước hạn

Chi nhánh ngân hàng nước ngoài có lợi thế hơn các tổ chức tín dụng khác về nguồn vốn ngoại tệ Việc giảm bớt hạn mức cấp tín dụng của chi nhánh của ngân hàng nước ngoài nhiều khả năng sẽ dẫn đến việc thiếu hụt về nguồn vốn ngoại tệ cho vay trên thị trường do việc các khách hàng hiện vay nợ ngoại tệ của chi nhánh ngân hàng nước ngoài phải tìm kiếm nguồn vay ngoại tệ khác từ các ngân hàng trong nước, làm tăng thêm căng thẳng cho nền kinh tế, gây ra các bất ổn không cần thiết

Bà Đô Thị Thanh Thủy, đại diện cho Ngân hàng Ngoại hối Hàn Quốc (Korea Exchange bank) - chi nhánh Hà Nội nói rằng hiện có ba ngân hàng Hàn Quốc hoạt động tại Việt Nam với tổng vốn pháp định là 60 triệu đô la Mỹ Trên thực tế, 15% của số vốn này không đủ giải ngân cho một khách hàng của họ, hiện đã được giải ngân tới 20 triệu đô la

Mỹ vào một dự án ở Dung Quất “60% khách hàng của ngân hàng chúng tôi có dư nợ trên 4 triệu đô la Mỹ/khách Do đó, điều khoản trên gần như không thể thực hiện”10

Thứ ba: Nếu xét ở góc độ pháp lý chi nhánh ngân hàng nước ngoài ở Việt Nam không phải là một pháp nhân độc lập mà là đơn vị phụ thuộc của ngân hàng chính quốc, được ngân hàng nước ngoài bảo đảm chịu trách nhiệm về mọi nghĩa vụ, cam kết của chi nhánh tại Việt Nam, song lại bị giới hạn mức cấp tín dụng trong phạm vi vốn được cấp, đồng thời lại phải có cam kết về bảo lãnh và bảo đảm trách nhiệm của ngân hàng mẹ tại chính quốc Những điều này có thể gây ra mâu thuẫn về mặt pháp lý và không khuyến khích các doanh nghiệp nước ngoài đầu tư vào Việt Nam

Từ những hạn chế nêu trên nhóm có kiến nghị về quy định lại khoản 1, điều 128:

- Thứ nhất: Giữ nguyên quy định của Luật hiện hành, theo đó tổng mức dư

nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng của chi nhánh ngân hàng nước ngoài không vượt quá 15% vốn tự có của ngân hàng chính quốc

- Thứ hai: Quy định tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng của chi nhánh ngân hàng nước ngoài không vượt quá 15% vốn tự có của chi nhánh ngân hàng nước ngoài cộng với vốn vay từ ngân hàng chính quốc hoặc không vượt quá 25% vốn tự có của chi nhánh ngân hàng nước ngoài Hiện nay có một số nước trong khu vực cũng có quy định về giới hạn cho vay của chi nhánh ngân hàng nước ngoài như ý kiến chẳng hạn Singapore, Thái Lan, Philipin quy định là 25% vốn được cấp của chi nhánh cộng vốn vay từ ngân hàng chính quốc; Hàn Quốc quy định là 20%

10 http://www.thesaigontimes.vn/Home/taichinh/nganhang/20587/

vốn được cấp của chi nhánh cộng vốn vay từ ngân hàng chính quốc và lợi nhuận được giữ lại…

Về quy định tại khoản 2, điều 128 có một số ý kiến cho rằng: “Tổng mức dư nợ

tín dụng đối với một khách hàng không vượt quá 25% của một tổ chức tín dụng phi ngân hàng, tổng mức dư nợ tín dụng đối với một khách hàng và người liên quan không quá 50%” là cao Hiện nay đang có một xu hướng các công ty lớn, các tập đoàn lớn

thành lập ra ngân hàng, cũng như thành lập ra các tổ chức tín dụng để huy động vốn và cho vay chính trong nội bộ của mình, do đó việc quy định tỉ lệ giới hạn cấp tín dụng cao như vậy sẽ dẫn tới nguy cơ tập trung rủi ro quá mức của TCTD vào một hay một nhóm khách hàng Nhóm chúng tôi không đồng ý với ý kiến này, bởi luật không cho phép tổ chức phi ngân hàng thực hiện hai nghiệp vụ rất quan trọng là các hoạt động nhận tiền gửi của cá nhân và cung ứng các dịch vụ thanh toán qua tài khoản của khách hàng11, như vậy hoạt động của tổ chức tín dụng phi ngân hàng bị bó hẹp, do vậy quy mô vốn sẽ không lớn, mức độ rủi ro ảnh hưởng đến hệ thống các TCTD thấp hơn NHTM Nếu như

tỉ lệ giới hạn cấp tín dụng ngang bằng 15% thì các tổ chức tín dụng phi ngân hàng sẽ khó khăn,việc nới lỏng các giới hạn này nhằm tạo điều kiện cho các công ty tài chính, công ty cho thuê tài chính phát triển

Giới hạn để cấp tín dụng với một khách hàng của chi nhánh ngân hàng nước ngoài, giới hạn cho vay của tổ chức tín dụng đối với các hệ thống phi ngân hàng hay khách hàng có liên quan là những quy định đòi hỏi các ngân hàng thương mại, các tổ chức tín dụng phải thực hiện rất nghiêm, đây là một yếu tố an toàn cho các ngân hàng thương mại, luật quy định có tính chất thông thoáng hơn, mở ra hơn theo thông lệ quốc

tế, phải được phổ biến cụ thể và kịp thời

2.2 Nội dung hợp đồng tín dụng

2.2.1 Điều kiện vay vốn

Khi thỏa thuận điều khoản này, các bên phải ghi rõ trong HĐTD những tiêu chuẩn cụ thể mà bên vay phải thỏa mãn thì HĐTD mới có hiệu lực Một số điều kiện vay vốn thường gặp nhất trong các HĐTD, chẳng hạn:

- Có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự và chịu trách nhiệm dân sự theo quy định của Pháp luật

Tùy từng hợp đồng mà tiêu chuẩn cụ thể khác nhau, tuy nhiên điều kiện về năng lực chủ thể là điều kiện không thể thiếu trong bất kỳ HĐTD nào

11 Khoản 4, điều 4, luật các TCTD 2010

2.2.2 Cấp tín dụng, phương thức cho vay

2.2.2.1 Cấp tín dụng

Theo Luật các TCTD 1997 ( sửa đổi năm 2004) quy định:

Điều 20 Khoản 10 giải thích: “ Cấp tín dụng việc TCTD thoả thuận để khách hàng sử dụng một khoản tiền với nguyên tắc có hoàn trả bằng các nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ khác”

Điều 49 quy định: “TCTD được cấp tín dụng cho tổ chức, cá nhân dưới các hình thức cho vay, chiết khấu thương phiếu và giấy tờ có giá khác, bảo lãnh, cho thuê tài chính và các hình thức khác theo quy định của NHNN”

Nhận thấy rằng về vấn đề này luật TCTD 1997 (sửa đổi 2004) không bao quát được loại hình cấp tín dụng bởi vì:

- Cho thuê tài chính là hoạt động tín dụng trung và dài hạn thông qua việc cho thuê máy móc thiết bị, phương tiên vận chuyển và các động sản khác trên cơ sở hợp đồng cho thuê giữa các TCTD và khách hàng, qua đó khách hàng có thể sử dụng tài sản thuê và thanh toán dần tiền thuê trong suốt thời hạn đã được thoả thuận Vì vậy, ta thấy TCTD chỉ thỏa thuận để khách hành sử dụng tài sản của mình chứ không phải thỏa thuận để khách hàng sử dụng một khoản tiền

- Về nghiệp vụ bảo lãnh nhân hàng, vào thời điểm phát hành thư bảo lãnh thì TCTD chưa thực sự giải ngân bằng tiền Chỉ khi khách hàng không thực hiện được nghĩa vụ thì TCTD mới thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh Do

đó luật TCTD 1997 ( sửa đổi 2004) sử dụng thuật ngữ “Cấp tín dụng việc TCTD thoả thuận để khách hàng sử dụng một khoản tiền” là chưa thật sự đầy đủ Vì vậy, luật 2010 ra đời nhằm khắc phục những nhược điểm mà luật 1997 sửa đổi 2004 chưa làm được

Điều 4 Khoản 14, Luật các TCTD 2010 quy định: “Cấp tín dụng là việc thỏa thuận để tổ chức, cá nhân sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép sử dụng một khoản tiền theo nguyên tắc có hoàn trả bằng nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bao thanh toán, bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác.”

Luật 2010 giải thích rõ ràng và đầy đủ hơn : “sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép sử dụng một khoản tiền”

Tuy nhiên về vấn đề này ở luật 2010 nên giải thích một cách đầy đủ hơn về các nghiệp vụ để cho người đọc hiểu tận tình vấn đề, đỡ phải mất nhiều thời gian trong việc

áp dụng các quy định, điều lệ ban hành kèm theo

2.2.2.2 Phương thức cho vay

Điều 16 – QĐ số 1627/2001/QĐ-NHNN (Đã sửa đổi bổ sung theo QĐ 127 và QĐ 783

của NHNN quy định:

TCTD thoả thuận với khách hàng vay việc áp dụng các phương thức cho vay:

1 Cho vay từng lần: mỗi lần vay vốn khách hàng và TCTD thực hiện thủ tục vay vốn cần thiết và ký kết HĐTD.

2 Cho vay theo hạn mức tín dụng: TCTD và khách hàng thỏa thuận một hạn mức tín dụng duy trì một khoảng thời gian nhất định.

3 Cho vay theo dự án đấu tư: TCTD cho khách hàng vay vốn để thực hiện các dự án đầu tư phát triển sản xuất kinh doanh, dịch vụ và các dự án đầu tư phục vụ đời sống.

4 Cho vay hợp vốn: Một nhóm TCTD cùng cho vay với một dự án vay vốn hoặc phương án vay vốn của khách hàng, trong đó có một TCTD làm đầu mối dàn xếp, phối hợp với các TCTD khác

5 Cho vay trả góp: khi vay vốn, TCTD và khách hàng xác định và thỏa thuận

số lãi vốn vay phải trả cộng với số nợ gốc được chia ra để trả nợ theo nhiều kỳ hạn trong thời hạn cho vay.

6 Cho vay theo hạn mức tín dụng dự phòng: TCTD cam kết đảm bảo sãn sàng cho khách hàng vay vốn trong phạm vi hạn mức tín dụng nhất định TCTD

và khách hàng thỏa thuận về thời hạn hiệu lực của hạn mức tính dụng dự phòng, mức phí chi trả cho hạn mức tín dụng dự phòng.

7 Cho vay thông qua nghiệp vụ phát hành và sự dụng thẻ tín dụng: TCTD chấp thuận cho khách hàng được sử dụng vốn vay trong phạm vi hạn mức tín dụng để thanh toán tiền mua hàng hóa, dịch vụ và rút tiền mặt tại máy rút tiền tự động hoặc điểm ứng tiền mặt đại là lý của TCTD Khi cho vay phát hành và sử dụng thẻ, TCTD và khách hàng phải tuân theo quy định của chính phủ và NHNN việt nam vế phát hành và sử sụng thẻ tín dụng.

8 Cho vay theo hạn mức thấu chi: là việc cho vay mà TCTD thỏa thuận bằng văn bản chi vượt quá số tiền có trên tài khoản thanh toán của khách hàng phù hợp với quy định của chính phủ và NHNN Việt Nam về hoạt động thanh toán qua các tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán.

9 Các phương thức cho vay khác: những phương thức mà pháp luật không cấm, phù hợp với điều kiện hoạt động kinh doanh của TCTD và đặc điểm khách hàng.

Qua đó ta thấy các tiện ích, sản phẩm của các TCTD rất đa dạng, không còn là một nền kinh tế chỉ dựa vào tiền mặt mà rất nhiều các phương thức cho vay ra đời nhằm khuyến khích quá trình cạnh tranh bình đẳng của các TCTD, phù hợp với sự phát triển của thế giới

Về cơ bản thì luật các TCTD năm 1997 (sửa đổi 2004) và 2010 đều thể hiện sự

đa dạng hóa các hình thức cấp tín dụng đáp ứng tốt hơn cho nhu cầu kinh tế, nâng cao năng lực cạnh tranh trong nền kinh tế thị trường, hội nhập kinh tế khu vực và thế giới Tuy nhiên trước thách thức lớn của nền kinh tế phát triển và hội nhập thì luật TCTD

2010 cần phải mở rộng và đa dạng hóa hơn nữa các nghiệp vụ tín dụng và phương thức cho vay để nền kinh tế Việt Nam ngày càng đi lên và ngày càng hội nhập sâu vào nền kinh tế khu vực và thế giới

2.2.3 Mục đích sử dụng vốn vay

Ngày nay, các DN muốn tồn tại và phát triển thì cần phải tìm ra những ý tưởng mới và các dự án đầu tư mới Một dự án đầu tư mới có tính khả thi hay không cần phải được xem xét và đánh giá một cách chính xác và đầy đủ về dự án đó Để từ đó DN mới

có thể quyết định có nên đầu tư hay không Tuy nhiên, các dự án đầu tư thường đòi hỏi phải có một lượng vốn lớn mà không phải DN nào cũng có khả năng tài chính để thực hiện dự án đầu tư mà họ đưa ra Lúc đó các DN cần phải tìm nguồn tài trợ cho dự án bằng cách đi vay vốn

Để một một DN có thể tiến hành thực hiện việc đi vay ở các TCTD thì DN đó phải thực hiện đầy đủ các thủ tục pháp lý mà các TCTD yêu cầu.

Theo khoản 1 điều 53 luật các TCTD 1997 (sửa đổi bổ sung 2004) cũng đồng

thời được quy định trong khoản 1 điều 94 luật TCTD 2010 : “TCTD được yêu cầu

khách hàng cung cấp tài liệu chứng minh phương án kinh doanh khả thi, khả năng tài chính của mình và của người bảo lãnh trước khi quyết định cho vay” Có nghĩa là DN

đi vay phải cung cấp dự án đầu tư và những giấy tờ liên quan đến bảo đảm cho khoản vay của mình

Xét về mặt hình thức thì dự án đầu tư là một tập hồ sơ tài liệu trình bày một cách chi tiết và có hệ thống các hoạt động, chi phí theo một kế hoạch để đạt được những kết quả và thực hiện được những mục tiêu nhất định trong tương lai Xét về mặt nội dung,

nó là một tập hợp các hoạt động có liên quan với nhau được kế hoạch hoá nhằm đạt được các mục tiêu đã định bằng việc tạo ra các kết quả cụ thể trong một thời gian nhất định, thông qua việc sử dụng các nguồn lực xác định

Dự án đầu tư là căn cứ quan trọng để các TCTD xem xét tính khả thi của dự án,

từ đó sẽ đưa ra quyết định có nên tài trợ cho dự án hay không và nếu tài trợ thì tài trợ đến mức độ nào để đảm bảo rủi ro ít nhất cho nhà tài trợ Khi thực hiện, dự án sẽ mang lại những lợi ích gì cho đất nước nói chung và cho bản thân chủ đầu tư nói riêng Kết quả mang lại phải cụ thể, có thể định lượng, được tạo ra từ các hoạt động khác nhau của

dự án Đây là điều kiện cần thiết để thực hiện các mục tiêu của dự án

Đồng thời chứng minh tài chính cũng là một yếu tố quan trọng để TCTD quyết định có nên cho vay hay không đối với khách hàng đó DN chứng minh tài chính thông qua báo cáo tài chính Ngoài ra DN cũng phải cung cấp cho các TCTD những tài liệu liên quan đến DN để các nhân viên của TCTD chấm điểm tín dụng, song song với việc thẩm định tính khả thi của dự án đầu tư nhằm giảm rủi ro cho các TCTD

Nếu thực sự khách hàng có thể đáp ứng được yêu cầu trên thì mới xét xem có nên cho vay hay không

Sau khi quá trình xét duyệt cho vay được hoàn tất thì khách hàng có thể sử dụng vốn vay vào việc kinh doanh của mình nhưng phải đúng với mục đích kinh doanh đã cam kết với TCTD

Đối với vay vốn dân sự hoặc thương mại thông thường, thì hầu như bên cho vay không quan tâm đến mục đích sử dụng vốn vay, trong khi đối với HĐTD thì lại là một trong điều kiện quan trọng nhất

Để bảo đảm được việc sử dụng vốn vay đúng mục đích và việc trả nợ đúng hạn, ngân hàng có trách nhiệm và có quyền kiểm tra, giám sát quá trình sử dụng vốn vay và trả nợ Đây cũng là điều hầu như không xuất hiện trong các hợp đồng vay vốn trong các quan hệ giữa cá nhân và các DN Điều này được quy định tại khoản 3 của điều 53 luật

TCTD 1997 (sửa đổi bổ sung năm 2004): “TCTD có trách nhiệm và có quyền kiểm tra,

giám sát quá trình vay vốn, sử dụng vốn vay và trả nợ của khách hàng”.

Tại điều 94 luật TCTD 2010 cũng có những thay đổi nhỏ so với điều 53 luật

TCTD 1997(sửa đổi bổ sung 2004) đó là : “TCTD có quyền, nghĩa vụ kiểm tra, giám sát

việc sử dụng vốn vay và trả nợ của khách hàng” Tuy nhiên chỉ là thay đổi về cách sử

dụng từ thay cụm từ “trách nhiệm và quyền” thành “quyền, nghĩa vụ”, nội dung hoàn

toàn không thay đổi

Về bản chất, quá trình sử dụng vốn vay và sử dụng vốn tự có của DN đều được thể hiện trong báo cáo lưu chuyển tiền tệ bởi vì trong báo cáo lưu chuyển tiền tệ sẽ thể hiện sự chuyển động của hình thái tiền trong DN sang hình thái sản xuất kinh doanh khi

DN sử dụng vốn Các TCTD nơi cho vay có trách nhiệm kiểm tra, giám sát quá trình vay vốn, sử dụng vốn vay và trả nợ của khách hàng, nhằm đôn đốc khách hàng thực hiện đúng và đầy đủ những cam kết đã thỏa thuận trong HĐTD, nội dung kiểm tra như sau:

- Kiểm tra trước khi cho vay: là việc thẩm định, tái thẩm định các điều kiện

vay vốn Theo như quy định khách hàng phải có năng lực pháp luật dân

sự, năng lực hành vi dân sự và chịu trách nhiệm dân sự, có khả năng tài chính đảm bảo trả nợ trong thời hạn cam kết Có dự án đầu tư, phương án sản xuất, kinh doanh, dịch vụ khả thi và có hiệu quả; hoặc có dự án đầu

tư, phương án phục vụ đời sống khả thi và phù hợp với quy định của pháp luật hay không…

- Kiểm tra trong khi cho vay: là việc kiểm tra tính đầy đủ, hợp pháp, hợp lệ

của hồ sơ khách hàng, hồ sơ vay vốn, hồ sơ tài sản bảo đảm tiền vay và các yếu tố chứng từ; sự khớp đúng giữa chứng minh thư và người vay, giữa người nhận tiền và người có tên trên giấy đề nghị vay vốn…

- Kiểm tra sau khi cho vay: Kiểm tra sử dụng vốn vay theo mục đích đã ghi

trong HĐTD; kiểm tra tiến độ thực hiện dự án, phương án; kiểm tra hiện trạng tài sản bảo đảm tiền vay

Các quy trình xây dựng và thực hiện kiểm tra, giám sát quá trình vay vốn, sử dụng vốn vay và trả nợ của khách hàng phù hợp với đặc điểm hoạt động của TCTD và tính chất của khoản vay, nhằm bảo đảm hiệu quả và khả năng thu hồi vốn vay; gửi quy trình kiểm tra giám sát vốn vay của khách hàng cho thanh tra NHNN

Chính việc giám sát vốn vay có hiệu quả sẽ giúp cho các TCTD tăng khả năng thu hồi nợ cao, bảo đảm việc sử dụng vốn vay có hiệu quả sinh lời cao, giảm đi việc sử dụng vốn vay trái mục đích kinh doanh có thể dẫn đến không có khả năng trả nợ khi đáo hạn Thực tế cho thấy nhiều ngân hàng đã thành lập hẳn một ban giám sát vốn vay, điều này giúp cho ngân hàng chủ động trong việc kiểm soát lượng vốn vay tránh tình trạng

vỡ nợ ảnh hưởng đến hoạt động cho vay của ngân hàng Tuy nhiên không phải ban kiểm tra giám sát nào cũng làm việc có hiệu quả, trung thực Yếu tố kiểm tra giám sát ở đây còn chịu tác động của một số yếu tố ảnh hưởng khác

Lấy thí dụ như việc cho vay của các TCTD đối với Vinashin Chính việc giám sát vốn vay không chặt chẽ dẫn đến việc Vinashin sử dụng vốn vay không đúng mục đích vay Như chúng ta đã biết Vinashin vốn là tập đoàn kinh tế với chức năng chính là chuyên đóng tàu, vận tải biển, tuy nhiên họ lại sử dụng vốn vay đầu tư vào lĩnh vực không đúng ngành nghề kinh doanh như đầu tư vào bất động sản, đầu tư sang các lĩnh vực khác, nhất là những lĩnh vực đầu tư dàn trải như bia, xi măng…Mặt khác lãnh đạo Vinashin có năng lực quản trị DN yếu kém, báo cáo không đúng thực trạng về sử dụng vốn, về đầu tư, về phát triển thêm DN, ngành nghề kinh doanh và tình hình hoạt động sản xuất kinh doanh, mỗi lần báo cáo số liệu khác nhau,kinh doanh lỗ thì họ lại báo có lãi…Điều này dẫn đến Vinashin vẫn chưa thể trả số tiền nợ quá hạn vay tại các TCTD, khiến cho tổng số tiền vay và lãi tiếp tục tăng lên, theo ước tính số tiền nợ các tổ chức

có thể lên tới hơn 80000 tỷ đồng, không chỉ nợ các tổ chức Vinashin còn đang nợ chồng

chất lương và thu nhập của cán bộ, nhân viên tại hàng loạt nhà máy, công ty con, công

ty thành viên Việc Vinashin vẫn còn thuộc sở hữu của nhà nước, theo đó chính phủ vẫn bảo lãnh các khoản nợ cho Vinashin không chỉ các khoản nợ thuộc vốn nhà nước mà còn những khoản nợ liên quan đã phát sinh và sẽ phát sinh đối với mọi chủ nợ khác Một số lãnh đạo trong Vinashin cứ quan niệm đầu tư thì cứ đầu tư lỗ thì đã có nhà nước bảo lãnh Việc Vinashin hưởng quá nhiêu đặc quyền, vô hình trung đã tách rời trách nhiệm lãnh đạo tập đoànvà nghĩa vụ trả nợ Chính điều này làm cho các TCTD thu hồi

nợ và lãi gặp nhiều khó khăn.12

Ngoài ra điểm khác biệt của điều 94 của luật TCTD 2010 là có thêm khoản thứ

4 :“TCTD có quyền yêu cầu khách hàng vay báo cáo việc sử dụng vốn vay và chứng

minh vốn vay được sử dụng đúng mục đích vay vốn” hoàn toàn không có trong luật

TCTD 1997 (sửa đổi bổ sung năm 2004) Sự thay đổi này làm tăng thêm quyền lực cho các TCTD, các TCTD có thêm sự linh hoạt trong hoạt động kiểm tra giám sát nguồn vốn cho vay của chính mình, có thể thông qua việc báo cáo về tình hình sử dụng vốn, chứng minh vốn vay sử dụng đúng mục đích để nắm bắt kịp thời những DN sử dụng vốn vay sai mục đích và trái pháp luật gây thiệt hại cho TCTD nói riêng và nền kinh tế nói chung

Về nguyên tắc, bên vay vốn được sử dụng vốn vay vào bất kỳ mục đích nào, nếu không bị pháp luật cấm Tuy nhiên, có những trường hợp không bị pháp luật cấm, như việc vay vốn để trả nợ ngân hàng khác hoặc trả nợ chính ngân hàng vay, nhưng lại rất khó được chấp nhận, vì nó được coi như một hoạt động đảo nợ Trước đây, việc đảo nợ

bị cấm, sau đó được quy định là “Việc đảo nợ được thực hiện theo quy định của Chính

phủ” tại Khoản 4 Điều 54 Luật TCTD 1997 Tuy nhiên từ năm 1997 đến nay, vẫn không

có văn bản cụ thể nào nào của Chính phủ hay NHNN giải thích về nội dung này Luật TCTD 2010 cũng không hề đề cập đến nội dung đảo nợ này

Đảo nợ ở đây được hiểu là cho vay một khoản vay mới để trả nợ khoản vay cũ đến hạn thanh toán lại cho ngân hàng Tuy nhiên đảo nợ không nên chỉ đơn giản là lấy khoản tiền vay mới trả cho khoản tiền vay cũ mà nó còn ẩn chứa những nghiệp vụ phức tạp Khách hàng phải tiến hành vay nóng ở những tổ chức đáo hạn Sau đó, khách hàng phối hợp ngân hàng sẽ hợp thức hóa hồ sơ vay vốn và tiến hành vay tại chính ngân hàng đó và dùng số tiền vay được thanh toán lại cho các tổ chức đáo hạn bên ngoài Việc đáo hạn như vậy hoàn toàn không mang lại lợi ích kinh tế cho cả khách hàng và cả phía ngân hàng Và hình thức này hiện nay diễn ra rất phổ biến tại các NHTM, nhiều trường hợp hoàn toàn không tuân theo sự hướng dẫn của NHNN mà diễn ra một cách tự phát và mang tính chất tiêu cực Đảo nợ không mang lại lợi ích cho ngân hàng tuy nhiên việc đảo nợ lại phổ biến ở các NHTM là do :

Thứ nhất, khi xét một người vay nợ ngân hàng nhưng do làm ăn không hiệu quả dẫn đến mất khả năng trả nơ khi đáo hạn Họ không có tiền để trả nợ cho Ngân hàng, trước hết ngân hàng sẽ bị thiệt do không thu hồi nợ đúng hạn, nhiều khách hàng sẽ bị liệt vào danh sách nợ xấu, ngân hàng phải trích dự phòng cao dẫn đến nguồn vốn khả dụng thực sự để cho vay của ngân hàng sẽ giảm xuống, lúc đó lợi nhuận của ngân hàng

sẽ giảm xuống theo Khách hàng được áp dụng hình thức đảo nợ này thường là những khách hàng tốt (khách hàng có giao dịch lớn, có đóng góp cao, trả nợ đều đặn và là

12 Nguồn : “Vinashin lấy tiền đâu trả nợ 80000 tỷ” – Thời báo Lao động, “sử dụng vốn sai mục đích của Vinashin” – Thời báo xã luận

khách hàng tiềm năng lớn …), nên ngân hàng không muốn liệt những khách hàng này vào danh sách nợ xấu vì sẽ ảnh hưởng đến những giao dịch của khách hàng này và ngân hàng sau này Nói chung, về nguyên tắc thì cách này không tốt và cực kì nguy hiểm, bởi khách hàng làm ăn không hiệu quả mà “tái vay” thì lại càng nguy hiểm.

Thứ hai, khách hàng đang làm ăn tốt, khi món nợ đáo hạn nhưng khách hàng chưa thu tiền về kịp khi đó họ sẽ vay ở những nguồn vốn bên ngoài trước, sau đó trả nợ

và xin vay lại vì đang làm ăn tốt Khi tiền về họ trả và tiếp tục tái kinh doanh

Cuối cùng là việc Chính phủ đưa ra chính sách hỗ trợ lãi suất 4%, áp dụng cho các khoản vay mới kể từ ngày 1/2/2009 13 đã tạo lý do cho các đề xuất đảo nợ Khi đảo

nợ thì khách hàng qua đó trả được những khoản vay cũ với lãi suất cao, gánh nặng nợ nần sẽ giảm đi, mặt khác tình trạng và khả năng xảy ra nợ xấu với các ngân hàng cũng

sẽ giảm

Một nền kinh tế chấp nhận cho vay đảo nợ tức là chấp nhận cách làm ăn không mang lại hiệu quả, đồng thời gây thất thoát tài sản và gây rối ren cho công tác quản lý Nhưng thực sự đối với nền kinh tế hiện nay của nước ta thì việc không có đảo nợ là điều không thể bởi vì việc đảo nợ vẫn còn đem lại cho cả khách hàng và ngân hàng một

số lợi ích nhất định Hơn nữa luật TCTD 2010 sẽ được ban hành trong năm tới cũng chưa có bất cứ quy định cụ thể nào cấm đảo nợ

Tóm lại, đảo nợ là một vấn đề hết sức nhạy cảm nên cần phải thận trọng trong khi quyết định có cho phép đảo nợ hay không Phân tích khía cạnh rủi ro đạo đức cho thấy đảo nợ nếu không được kiểm soát tốt có thể làm xấu đi tính lành mạnh của hệ thống tài chính Thay vì cho phép đảo nợ thì Chính phủ nên có chính sách khuyến khích các ngân hàng cơ cấu lại nợ vay cho DN, điều chỉnh lại lãi suất và xem xét giảm lãi cho

DN Nhà nước nên cho phép ngân hàng có một hệ thống đánh giá rủi ro và phân loại nợ riêng chứ không chỉ phụ thuộc vào quy định của NHNN Lúc đó, việc lách luật, né luật

sẽ không còn nữa và chất lượng tín dụng cũng sẽ được cải thiện theo hướng rõ ràng, minh bạch hơn

Đối với trường hợp ngân hàng phát hiện khách hàng sử dụng vốn vay không đúng mục đích đã thỏa thuận, thì ngân hàng lập tức được quyền chấm dứt hợp đồng, phạt vi phạm và thu hồi nợ trước hạn, căn cứ vào khoản 1 điều 54 luật TCTD 1997 (sửa đổi bổ sung 2004) cũng được quy định tại khoản 1 điều 95 luật TCTD 2010 đó là:

“TCTD có quyền chấm dứt việc cấp tín dụng, thu hồi nợ trước hạn khi phát hiện khách hàng cung cấp thông tin sai sự thật, vi phạm các quy định trong hợp đồng cấp tín dụng”

Tín dụng vẫn là nguồn thu nhập lớn nhất đối với các ngân hàng nhưng bài toán rủi ro tín dụng vẫn là bài toán hóc búa của các TCTD Việc các nguồn vốn đi sai đường

sẽ không đem lại hiệu quả cho nền kinh tế

Vì vậy, để việc cho vay đúng mục đích và mang lại hiệu quả kinh tế thì phải có

sự hướng dẫn kịp thời và chính xác của Nhà nước và các TCTD Việc sử dụng hiệu quả nguồn vốn vay chính là nguồn thu lớn nhất đối với Ngân sách Nhà nước

13 Điều 3, khoản 3 quyết định số 131/QD-TTG do Thống đốc NHNN ban hành về việc hỗ trợ lãi suất 4% cho các tổ chức, cá nhân vay vốn ngân hàng để sản xuất – kinh doanh.

2.2.4 Thời hạn cho vay

Trong quan hệ tín dụng nói chung, và quan hệ vay mượn giữa các TCTD và khách hàng nói riêng, việc xác định thời hạn tín dụng hay thời hạn cho vay là điều hết sức quan trọng Bởi vì, các TCTD (người cho vay) sẽ dựa vào thời hạn cho vay để xác định cấu trúc kỳ hạn của lãi suất và mức bù kỳ hạn từ đó đưa ra một mức lãi suất thích hợp; hơn nữa thời hạn này sẽ giúp khách hàng (người đi vay) xác định được thời hạn sử dụng vốn vay, xây dựng kế hoạch sử dụng vốn có hiệu quả, đảm bảo hoàn trả nợ đúng hạn Trong khi đó, HĐTD là một văn bản pháp lý điều chỉnh các quan hệ tín dụng

Chính vì thế thời hạn cho vay là một trong những điều khoản không thể thiếu được quy

định trong HĐTD

Theo điều 3, khoản 2, Quy chế cho vay của TCTD đối với khách hàng ban hành

theo Quyết định số 1627/2001/QĐ-NHNN thì thời hạn cho vay là khoảng thời gian được tính từ khi khách hàng bắt đầu nhận vốn vay cho đến thời điểm trả hết nợ gốc và lãi vốn vay đã được thoả thuận trong HĐTD giữa TCTD và khách hàng.

Một trong những nguyên tắc cơ bản của HĐDS nói chung và HĐTD nói riêng là nguyên tắc thỏa thuận Theo pháp luật quy định, thời hạn cho vay của HĐTD được thỏa thuận dựa vào chu kỳ sản xuất, kinh doanh, thời hạn thu hồi vốn của dự án đầu tư, khả năng trả nợ của khách hàng và nguồn vốn cho vay của các TCTD14 Quy định này là cơ

sở pháp lý giúp người đi vay và cho vay xác định thời hạn cho vay một cách chính xác nhất Ngoài ra, việc xác định thời hạn cho vay dựa trên nguyên tắc thỏa thuận nhằm đảm bảo lợi ích của cả hai bên, cũng như đạt được sự đồng thuận cao nhất trong HĐTD

Ngoài ra, để đảm bảo việc hoàn trả nợ của khách hàng, tránh rủi ro cho các TCTD, pháp luật không cho phép thời hạn cho vay vượt quá thời hạn hoạt động còn lại theo quyết định thành lập hoặc giấy phép hoạt động tại Việt Nam của các tổ chức Việt Nam và nước ngoài, cũng như không cho phép thời hạn cho vay vượt quá thời hạn được phép sinh sống, hoạt động tại Việt Nam của các cá nhân là người nước ngoài

Một yếu tố khác cần được nhắc đến trong thời hạn cho vay là kỳ hạn trả nợ Theo

điều 3, khoản 3, Quy chế cho vay của TCTD đối với khách hàng ban hành theo Quyết

định số 1627/2001/QĐ-NHNN thì kỳ hạn trả nợ là các khoảng thời gian trong thời hạn cho vay đã được thoả thuận giữa TCTD và khách hàng mà tại cuối mỗi khoảng thời gian đó khách hàng phải trả một phần hoặc toàn bộ vốn vay cho TCTD

Theo khái niệm trên, nếu xét về mặt ngôn từ thì kỳ hạn trả nợ và thời hạn cho vay có điểm giống nhau đó là đều là căn cứ để xác định thời điểm khách hàng thực hiện nghĩa vụ trả nợ của mình Nhưng về bản chất hai khái niệm này có những điểm khác nhau Thời hạn cho vay là một thời gian, còn kỳ hạn là các khoảng thời gian nằm trong thời hạn cho vay đó Cho nên, khi hết thời hạn cho vay, khách hàng phải trả hết nợ gốc

và lãi, còn đến kỳ hạn trả nợ thì khách hàng có thể chỉ phải trả một phần trong toàn bộ tài sản vay Trong trường hợp các bên không có thỏa thuận về kỳ hạn trả nợ thì thời hạn cho vay và kỳ hạn trả nợ là trùng nhau Nhưng nếu các bên có thỏa thuận khác về kỳ hạn trả nợ thì hai thời điểm này hoàn toàn khác nhau

Trên thực tế, đôi khi các khách hàng có thể không có khả năng trả nợ đúng hạn, nghĩa là đã vi phạm HĐTD Trong trường hợp này, pháp luật cho phép hai bên được

14() Điều 10, Quy chế cho vay của TCTD đối với khách hàng ban hành theo Quyết định số 1627/2001/QĐ-NHNN ngày 31/12/2001 của thống đốc NHNN

thỏa thuận thực hiện cơ cấu lại thời hạn trả nợ Theo điều 3, khoản 4, Quy chế cho vay

của TCTD đối với khách hàng ban hành theo Quyết định số 1627/2001/QĐ-NHNN được sửa đổi bổ sung bởi quyết định số127/2005/QĐ – NHNN thì việc cơ cấu lại thời

hạn trả nợ bao gồm hai phương thức là điều chỉnh kỳ hạn trả nợ và gia hạn nợ vay, cụ thể như sau:

- Điều chỉnh kỳ hạn trả nợ là việc TCTD chấp thuận thay đổi kỳ hạn trả nợ

gốc và/hoặc lãi vốn vay trong phạm vi thời hạn cho vay đã thoả thuận trước đó trong HĐTD, mà kỳ hạn trả nợ cuối cùng không thay đổi.

- Gia hạn nợ vay là việc TCTD chấp thuận kéo dài thêm một khoảng thời

gian trả nợ gốc và/hoặc lãi vốn vay, vượt quá thời hạn cho vay đã thoả thuận trước đó trong HĐTD.

Như vậy, có thể thấy điều khoản về thời hạn cho vay là điều khoản quan trọng

trong HĐTD, nó đóng một vai trò lớn trong quan hệ tín dụng nói chung, quan hệ vay mượn nói riêng Các bên tham gia trong hợp đồng, bắt buộc phải thực hiện điều khoản

về thời hạn cho vay thế nhưng điều khoản này cũng mang tính linh hoạt, trong một số trường hợp nhất định, với những điều kiện cụ thể, pháp luật cho phép gia hạn nợ vay tức

là kéo dài thời gian trả nợ vượt quá thời hạn cho vay

2.2.5 Lãi suất

Trong nền kinh tế thị trường, chính sách tiền tệ của một nước sẽ được thực hiện thông qua việc sử dụng các công cụ của chính sách tiền tệ, đặc biệt là việc NHNN sử dụng nghiệp vụ thị trường mở để tác động đến các mức lãi suất ngắn hạn, qua đó, tác động đến tỷ lệ tăng cung tiền và tác động đến tốc độ tăng trưởng kinh tế Trong quá trình này, thông thường NHNN đưa ra một tín hiệu rõ ràng về mức lãi suất cho vay mà mình mong muốn Dựa vào đó, các NHTM đưa ra mức lãi suất cho vay thích hợp nhằm nâng cao khả năng huy động vốn cũng như đảm bảo hoạt động của chính mình

Luật các TCTD 2010, tại khoản 1 và điều 91, quy định về lãi suất trong hoạt

động kinh doanh của TCTD như sau:“TCTD được quyền ấn định và phải niêm yết công

khai mức lãi suất huy động vốn, mức phí cung ứng dịch vụ trong hoạt động kinh doanh của TCTD.”

Đây mà một điểm mới mà không có trong luật các TCTD 1997 (sửa đổi, bổ sung năm 2004) Theo quy định này, TCTD được quyền ấn định và phải niêm yết công khai mức lãi suất huy động vốn, mức phí cung ứng dịch vụ trong hoạt động kinh doanh của TCTD Cũng theo quy định này NHNN sẽ trao quyền cho TCTD ấn định mức lãi suất, phí cấp tín dụng trong các hoạt động ngân hàng của TCTD, không phụ thuộc vào quy định của BLDS vì bản chất hoạt động kinh doanh ngân hàng của TCTD khác về bản chất với hoạt động cho vay trong quan hệ dân sự thông thường Việc cho phép các TCTD được tự công bố lãi suất của mình, theo Ủy ban Thường vụ Quốc hội, không có nghĩa là lãi suất được tự do thả nổi trên thị trường Lãi suất mà các TCTD đưa ra phải nằm trong giới hạn theo quy định của pháp luật

Trong luật các TCTD 1997 (sửa đổi, bổ sung năm 2004), các quy định về lãi suất cho vay được đặt chung với các điều khoản trong HĐTD, cụ thể là tại điều 51 luật các

TCTD 1997 (sửa đổi, bổ sung năm 2004) quy định về lãi suất cho vay như sau:“Việc

cho vay phải được lập thành HĐTD HĐTD phải có nội dung về điều kiện vay, mục đích sử dụng tiền vay, hình thức vay, số tiền vay, lãi suất, thời hạn vay, hình thức bảo