tieu luan phap luat ve cty co phan docx

PHẦN MỞ ĐẦU Lý do chọn đề tài: hủ nghĩa duy vật biện chứng của Mác- Lê Nin đã khẳng định:”Bất cứ 1 sự vật, hiện tượng nào cũng ra đời và biến đổi theo hướng phát triển của nền kinh tế thị trường kéo theo sự cạnh tranh khốc liệt trong việc trao đổi hàng hoá mang lại lợi nhuận dịch vụ,điều này gây khó khăn lớn cho các nhà đầu tư ít vốn, đẩy họ vào vị trí bất lợi trên cuộc đua thương trường.nhằm đáp ứng nhu cầu về vốn trong kinh doanh,các nhà đầu tư phải lien kết với nhau trong kinh doanh để thành lập các công ty đối vốn,một trong các loại hình tiêu biểu, phổ biến và mang lại lợi nhuận cao là hình thưc công ty cổ phần.Công ty cổ phần ra đời dã kéo theo sự xuất hiện và tạo điều kiện cho thị trường chứng khoán phát triển như hiên nay.Với những đóng góp to lớn cho nền kinh tế quốc dân,công ty cổ phần ngày càng khẳng định vị trí của mình và trở thành loại hình doanh nghiệp được ưa chuộng trong thời kì hội nhập và phát triển ở nước ta hiện nay.Điều nà lí giải vì sao công ty cổ phần lại thu hút các bạn trẻ muốn kinh doanh.hoà cung dòng chảy cuốn hút đó, nhóm chúng tôi quyết định chọn đề tài:”Pháp luật về công ty cổ phần”. C Nhóm 2 1 Bài tiểu luận Luật kinh tế Công ty cổ phần bê tông Miền Nam Công ty cổ phần Vincom PHẦN NỘI DUNG I/ KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN: 1.1 Lịch sử hình thành: CTCP có nguồn gốc khá mơ hồ ở Ý hoặc một trong những ngân hàng đầu tiên ở Genua, hoặc Mailand trong thế kỷ XV, hoặc trong công ty Đông Ấn của Hà Lan, hoặc thậm chí đã có nguồn gốc xa xưa trong các societas của người La Mã. Ở thời La Mã, tầng lớp quý tộc lập ra những hội xã để phụ các hiệp sĩ thu thuế nông nghiệp, sau đó là đi chinh phục các lãnh thổ và đúc khí giới, áo giáp cung cấp cho các đoàn quân viễn chinh; còn ở tầng lớp thứ dân, những người thợ thủ công và thương gia mở các công ty tự bầu người quản lý và được cấp phép hoạt động. Sau đế quốc La Mã sụp đổ, hình thức này cũng lụi tàn dần cho mãi đến thời kỳ Trung cổ, hai trong số các tổ chức do người La Mã để lại đã được phục hồi là đế quốc của các thương gia tại Ý và công ty cùng các phường hội được chính quyền cấp phép tại miền Bắc Châu Âu. Bắt đầu từ đó, hình thức lập hội, lập các tổ chức dạng như công ty phát triển liên tục dưới nhiều hình thái khác nhau qua các thời kỳ tại các vùng lãnh thổ khác nhau. Trong các thời kỳ này, nền kinh tế thị trường phát triển cùng với sự phát triển mạnh mẽ của CNTB, nhu cầu hùn hợp vốn và liên kết của các nhà buôn nhỏ lẻ trước sự chèn ép của các nhà tư bản là tất yếu và ngày càng trở nên phổ biến dưới nhiều phương thức. Mầm mống hình thành CTCP đúng như C.Mac nhận định: “Ngay trong buổi đầu của nền sản xuất TBCN một số ngành sản xuất cũng đòi hỏi một số tư bản tối thiểu mà lúc bấy giờ từng cá nhân riêng lẻ chưa thể có được, tình hình đó mặc nhiên dẫn đến Nhà nước phải trợ cấp cho những tư nhân như ở Pháp dưới thời Côn-Be, như là một số công quốc cho tới nay. Mặt khác, nó dẫn đến việc thành lập một số hội nắm giữ độc quyền do pháp luật thừa nhận để kinh doanh trong những ngành công nghiệp và thương nghiệp nhất định. Đó là tiền thân của Công ty cổ phần hiện đại” Ở Việt Nam, nhu cầu hội người, hội vốn, hội các làng nghề giữa các gia đình nhà buôn truyền thống với những kẻ thực dân, giữa các tầng lớp nhỏ bé, yếu thế với nhau đã xuất hiện từ lâu và là nhu cầu tất yếu để tạo nên sức mạnh tập thể. CTCP cũng vì lẽ ấy đã có một truyền thống âm thầm từ hơn một thế kỷ nay ở nước ta. Thế nhưng do những biến động chính trị, do phụ thuộc vào kinh tế kế hoạch nên “cái mầm mống ấy sớm héo hon”. Mãi đến cuối thập niên 1980, nền kinh tế kế hoạch mới đến hồi kết và nhường đường cho một sắc luật của nền kinh tế thị trường ra đời. Trên cơ sở nghiên cứu các tài liệu về Luật Kinh tế chế độ cũ (như Luật thương mại Trung phần ban hành thời Pháp, áp dụng cho miền Trung; Luật thương mại của chế độ cộng hòa ), một số tài liệu tiếng Anh, tiếng Pháp nghiên cứu về luật công ty của một số quốc gia tư bản Luật Công ty năm 1990 đã mở màn tái khám phá ra CTCP. Lần đầu tiên trong lịch sử chế độ xã hội chủ nghĩa ở VN, kinh tế tư nhân được thừa nhận về mặt pháp lý. Mười năm sau, đạo luật đơn sơ ấy đã được thay đối bởi LDN năm 1999, và ngày nay, LDN năm 2005 dành hẳn một chương với các quy định khá cụ thể để nói về CTCP – một hình thức kinh doanh đem lại nhiều thành công cho nền kinh tế và đóng vai trò vô cùng quan trọng như C.Mac đã từng nhận định: “Nếu phải chờ đợi Tư bản tư nhân tích tụ cho đến lúc đủ sức làm một con đường sắt Nhóm 2 2 Bài tiểu luận Luật kinh tế thì có lẽ đến ngày nay Châu Âu vẫn chưa có đường sắt, nhưng nhờ việc thành lập công ty cổ phần nên việc ấy làm được dễ dàng như trở bàn tay”. 1.2 Khái niệm: Căn cứ vào điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần là doanh nghiệp trong đó: + Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần + Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa + Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; + Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp do pháp luật quy định khác. + Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh + Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn 1.3 Đăc điểm: - Thứ nhất, vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau và được gọi là cổ phần (điểm a khoản 1 điều 77 - Luật DN 2005). Một trong những điểm khác biệt có tính chất cơ bản giữa công ty cổ phần với các loại hình doanh nghiệp khác chính là ở đặc trưng này. Ở công ty cổ phần, vốn điều lệ được chia nhỏ thành các phần bằng nhau, các nhà đầu tư khi tham gia góp vốn vào công ty cổ phần sẽ được xác định là nắm giữ bao nhiêu cổ phần của công ty chứ không xác định là nắm giữ số vốn bao nhiêu, chiếm bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ như ở các loại hình doanh nghiệp khác - Thứ hai, công ty cổ phần là doanh nghiệp có số lượng thành viên tối thiểu là ba và không giới hạn số lượng thành viên tối đa ( điểm b khoản 1 điều 77_ Luật 2005). Như vậy, công ty cổ phần là loại doanh nghiệp mà pháp luật đòi hỏi số lượng thành viên tối thiểu lớn nhất trong số các loại hình doanh nghiệp đang tồn tại theo qui định của pháp luật Việt Nam. Trước đây, Luật công ty năm 1990 đòi hỏi số lượng thành viên tối thiểu của công ty cổ phần là 7 còn Luật Doanh nghiệp 2005 chỉ yêu cầu là 3. Điểm mới này đã tạo điều kiện hết sức thuận lợi cho các nhà đầu tư khi muốn kinh doanh dưới hình thức pháp lý này. Thành viên của công ty cổ phần có thể là cá nhân hoặc tổ chức và chỉ phải chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp (điểm c khoản 1 điều 77 _ Luật DN 2005). Đặc trưng này của công ty cổ phần xác định sự tách bạch về mặt tài sản của nhà đầu tư – thành viên với tài sản công ty. - Thứ ba, công ty cổ phần là một pháp nhân kể từ ngày đựơc cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh ( khoản 2 điều 77_Luật DN 2005). - Thứ tư, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng theo qui định của pháp luật về chứng khoán ( cổ phiếu, trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo qui định của pháp luật và Điều lệ công ty) (theo khoản 1 điều 88 Luật Doanh nghiệp 2005). Trong khi, công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân bị cấm phát hành tất cả các loại chứng khoán còn công ty TNHH ( cả một thành viên và từ hai thành viên trở lên) chỉ được quyền phát hành các loại chứng khoán không phải là cổ phiếu thì công ty cổ phần có thể phát hành tất cả các loại chứng khoán mà pháp luật có thừa nhận. Điều này thể hiện tính đại chúng của công ty cổ phần. * Ngoài ra: - Công ty cổ phần là tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập: Pháp luật về công ty của các nước đều xác lập một cách cụ thể về các quyền và nghĩa vụ pháp lý của CTCP với tư cách là một pháp nhân độc lập, có năng lực và tư cách chủ thể riêng, tồn tại độc lập và tách biệt với các cổ đông trong công ty. CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản bằng tài sản của chính công ty, là nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại Tòa án thông qua người đại diện của mình. Cổ đông Nhóm 2 3 Bài tiểu luận Luật kinh tế là chủ sở hữu CTCP và có một số quyền lợi như: quyền tham gia quản lý điều hành, quyền được chia cổ tức, quyền được chia tài sản theo tỷ lệ cổ phần sở hữu khi công ty giải thể … nhưng cổ đông chỉ được sở hữu cổ phần trong công ty mà không có bất kỳ quyền sở hữu nào đối với tài sản của công ty. Trong khi đó, CTCP với tư cách là một pháp nhân có quyền sở hữu toàn bộ tài sản riêng của công ty. - Cổ đông trong CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn: Khi một cá nhân hay tổ chức chuyển dịch vốn của mình vào CTCP trở thành tài sản thuộc sở hữu CTCP, cổ đông vẫn được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn nhưng cũng có thể mất chúng khi công ty giải thể hoặc phá sản. Vốn thuộc sở hữu công ty chính là giới hạn sự rủi ro tài chính của các cổ đông trên toàn bộ số vốn đã đầu tư vào công ty, nên trách nhiệm của những cổ đông đối với các nghĩa vụ của công ty được hạn chế trong phạm vi mà họ đã đầu tư vào cổ phiếu của mình. Đặc điểm này cho phép người ta mạnh dạn đầu tư vào công ty mà không phải chịu rủi ro đối với tài sản cá nhân trong trường hợp công ty phá sản vì cổ đông không bao giờ bị mất nhiều hơn so với số vốn đã bỏ ra đầu tư vào CTCP. Cũng chính lợi thế này mà các CTCP có khả năng huy động rất lớn các nguồn vốn đầu tư của xã hội vào hoạt động sản xuất – kinh doanh của mình. - Cổ phần được tự do chuyển nhượng: Đây là đặc điểm quan trọng tạo nên sự hấp dẫn của CTCP. Chính đặc điểm này đã thu hút các NĐT vì với cổ phần được tự do chuyển nhượng cổ đông có thể chuyển nhượng cổ phần cho NĐT khác bất cứ lúc nào, họ được quyền rời bỏ công ty khi họ muốn 1 . Hơn nữa, với việc tự do chuyển nhượng cổ phần, cơ cấu cổ đông của công ty có thể thay đổi linh hoạt mà không làm ảnh hưởng đến sự tồn tại cũng như bản chất của công ty. - CTCP có cấu trúc vốn và tài chính linh hoạt: Công ty cổ phần không thể được thành lập và hoạt động nếu không có vốn. Vốn là yếu tố quyết định và chi phối toàn bộ hoạt động, quan hệ nội bộ cũng như quan hệ với các đối tác bên ngoài. Trong quan hệ nội bộ, vốn của công ty được xem là cội nguồn của quyền lực. Trong quan hệ với bên ngoài, vốn của công ty cổ phần là một dấu hiệu chỉ rõ thực lực tài chính của công ty. Sự phát triển của công ty cổ phần tỷ lệ thuận với sự luân chuyển các nguồn vốn trong nền kinh tế. Sự vận động của vốn trong công ty cổ phần vừa chịu sự chi phối khách quan của các qui luật kinh tế, vừa bị ảnh hưởng bởi ý chí chủ quan của con người. Do vậy, cách thức góp vốn, cách tổ chức và quản lý vốn trong CTCP sẽ đa dạng và cụ thể để có thể đáp ứng được sự vận động linh hoạt của đồng vốn trong CTCP. - Quy mô CTCP dễ dàng mở rộng: Cổ đông CTCP có thể là cá nhân hay tổ chức, số lượng tối thiểu là ba, không hạn chế số lượng tối đa. Do vậy, bất cứ ai cũng có thể trở thành cổ đông của CTCP nếu họ không thuộc dạng bị cấm góp vốn vào CTCP và chỉ cần nắm giữ ít nhất một cổ phần của CTCP. Mặt khác, CTCP có thời gian tồn tại vô hạn nên việc phát hành chứng khoán để huy động vốn và mở rộng quy mô công ty là điều hết sức dễ dàng. - Cơ chế quản lý tập trung cao: CTCP không phải là sự tập hợp đơn thuần của cổ đông mà là một thực thể thống nhất có tổ chức chặt chẽ. Bản thân công ty là một pháp nhân độc lập với đầy đủ quyền và nghĩa vụ của mình nhưng không thể quyết định được ý chí của mình hay tự mình hành động như một thể nhân. Vì vậy, mọi hành động của CTCP phải được thực hiện thông qua một cơ quan quản lý riêng biệt. Điều đó dẫn đến sự tách biệt giữa những người sở hữu cổ phần và những người điều hành. Sự tách biệt này giúp tiết kiệm chi phí của việc ra quyết định và để đảm bảo rằng các nhà quản lý không đi ngược lại lợi ích của mình. Các cổ đông thành lập ra bộ máy, cơ chế để quản lý, kiểm soát những hành vi cơ hội chủ nghĩa của các cổ đông nắm quyền kiểm soát hoặc là đối với các cổ đông khác, hoặc là đối với các đối tác khác liên quan đến công ty như chủ nợ hay người lao động. Nó mang đến cho cổ đông thiểu số hay các thành phần khác như người lao động và chủ nợ một phương tiện tiếp cận thông tin đáng 1 Nhóm 2 4 Bài tiểu luận Luật kinh tế tin cậy hay tham gia trực tiếp vào việc ra quyết định của công ty. Rõ ràng, việc tách bạch giữa sở hữu và quản lý như vậy vừa thu hút được những người quản lý chuyên nghiệp được công ty thuê làm công tác quản lý, vừa tạo ra được sự quản lý tập trung cao thông qua cơ chế quản lý hiện đại nhằm phát huy tính hiệu quả, công khai, minh bạch, góp phần bảo vệ nhà đầu tư tốt hơn và cải thiện sức cạnh tranh cho chính bản thân doanh nghiệp. Với những đặc điểm nổi bật, CTCP đã trở thành hình thức tổ chức doanh nghiệp mang tính thống trị nhằm giải quyết nhu cầu về vốn cho tăng trưởng. Dù vẫn còn có những hạn chế nhất định nhưng trong thời buổi cạnh tranh toàn cầu hiện nay những hạn chế của CTCP là hoàn toàn có thể được khắc phục. Trong nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa hiện nay, CTCP là hình thức huy động vốn trên quy mô lớn một cách hiệu quả nhất, giúp doanh nghiệp tiếp thu sự tiến bộ của khoa học nhanh chóng, tạo điều kiện cho công ty kinh doanh hiệu quả hơn và tăng thêm nguồn thu cho ngân sách. II/CỔ PHẦN, CỔ PHIẾU, TRÁI PHIẾU TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN: 1/Cổ phần, cổ phiếu trong CTCP:  Cổ phần: - Khái niệm cổ phần: Cổ phần là khái niệm chỉ các chứng nhận hợp lệ về quyền sở hữu một phần đơn vị nhỏ nhất của một cá nhân hay tổ chức trong CTCP. Ở các quốc gia khác nhau, thuật ngữ “cổ phần” được hiểu theo các cách khác nhau nhưng bản chất của nó vẫn thể hiện quyền sở hữu đối với CTCP: Ở Philippin, Singapore, Malaixia…phần vốn góp trong công ty trách nhiệm hữu hạn tư nhân hoặc các công ty đóng và các công ty công cộng đều được coi là cổ phần. Cổ phần ở các công ty này chỉ khác nhau là có được chào bán ra công chúng và có được niêm yết ở sở giao dịch chứng khoán hay không. Ở các quốc gia này, cổ phần được xem như là đơn vị để phân chia quyền sở hữu của công ty và mỗi cổ phần có thể gồm nhiều cổ phiếu có giá danh nghĩa như nhau. Ở Việt Nam, và một số quốc gia khác trên thế giới cổ phần là phần chia nhỏ nhất và bằng nhau của vốn điều lệ 2 , là từ “tượng trưng” cho quyền sở hữu của cổ đông và được cụ thể hóa bằng một cổ phiếu. Quyền sở hữu này dù chỉ là một phần cũng cho phép người sở hữu cổ phần những đặc quyền nhất định, thường là: hưởng một phần tương ứng lợi nhuận của hoạt động kinh doanh, thông qua phần chia lãi sau thuế, quyền được tham gia quyết định kinh doanh quan trọng trong các phiên họp thường niên hay bất thường, và sức mạnh quyền này tỉ lệ với số cổ phần nắm giữ, quyền được tiếp tục tham gia đóng góp vốn khi doanh nghiệp phát hành bổ sung các cổ phần mới, hoặc phát triển các dự án mới cần gọi vốn và một số quyền khác tùy theo qui định pháp luật. - Các loại cổ phần: CTCP phải có cổ phần phổ thông, cổ phần ưu đãi là loại cổ phần không bắt buộc phải có trong CTCP, bao gồm: cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và các loại cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định:  Cổ phần phổ thông: LDN không đưa ra khái niệm cụ thể thế nào là “CPPT” nhưng căn cứ vào quyền và nghĩa vụ của người nắm giữ nó CPPT được hiểu là loại cổ phần có thu nhập không ổn định, cổ đông nắm giữ CPPT được trả cổ tức hàng năm tùy thuộc vào hoạt động kinh doanh của công ty và có những quyền cơ bản nhất như biểu quyết, tham gia bầu cử và ứng cử vào bộ máy quản trị và kiểm soát công ty, chịu trách nhiệm về sự thua lỗ hoặc phá sản tương ứng với phần vốn góp của mình.  Cổ phần ưu đãi: LDN cũng không đưa ra khái niệm chung cho “CPƯĐ” mà mỗi CPƯĐ đều có khái niệm riêng và đem lại cho người nắm giữ những quyền đặc biệt. Thực chất, CPƯĐ có nguồn gốc từ CPPT, chẳng qua từ cái gốc chính đó, người ta giảm đi các yếu tố quyền căn bản để tạo ra những CPƯĐ khác nhau. Trong đó: 2 Nhóm 2 5 Bài tiểu luận Luật kinh tế + Cổ phần ưu đãi biểu quyết: Theo khoản 1 Điều 81 LDN, là “cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông. Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định”. Như vậy, so với các CĐPT, CĐƯĐ biểu quyết sẽ có tiếng nói nhiều hơn trong các cuộc họp ĐHĐCĐ. LDN không hạn chế tối đa số phiếu biểu quyết của CPUĐ biểu quyết và cũng không hạn chế tỷ lệ CPUĐ biểu quyết nói riêng mà chỉ hạn chế về chủ thể có quyền nắm giữ loại cổ phần này nhằm hạn chế cổ đông đưa ra các quyết định bất lợi cho CTCP. Theo đó, “chỉ có tổ chức được Chính phủ uỷ quyền và CĐSL được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết”. + Cổ phần ưu đãi cổ tức: Theo khoản 1 Điều 82 LDN, là “cổ phần được trả cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của CPPT hoặc mức ổn định hằng năm”. Loại cổ phần này thực ra đã tồn tại ở các nước phát triển từ rất lâu. Đây là loại cổ phần phù hợp với các cổ đông thiểu số và những cổ đông không có nhu cầu quản trị công ty. Đối với các cổ đông thiểu số thường chọn loại cổ phần này để có được lợi ích cao hơn trong việc nhận cổ tức vì họ biết rằng với ngần ấy cổ phần ít ỏi quyền biểu quyết, quyền quản trị công ty (nếu có) cũng trở nên vô nghĩa. Còn đối với các cổ đông không có nhu cầu quản trị, dù họ sở hữu một lượng lớn cổ phần đã phát hành, lựa chọn loại cổ phần này chủ yếu để nhận cổ tức. Các chủ thể này sẵn sàng hy sinh quyền bầu cử, ứng cử để lựa chọn CPUĐ cổ tức vì mức cổ tức hấp dẫn của nó. + Cổ phần ưu đãi hoàn lại: theo khoản 1 Điều 83 LDN, là “cổ phần được công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại”. CPUĐ loại này cũng là một trong những công cụ huy động vốn hữu hiệu của CTCP, đặc biệt là khi công ty cần gấp một khoản vốn lớn để giải quyết những công việc cụ thể. Có thể nói, đây cũng là một khoản vay của CTCP trong quá trình hoạt động của mình, chỉ khác là công ty không phải trả lãi cho người nắm giữ nó và quyền ưu tiên nhận tài sản còn lại của CTCP phải xếp sau người nắm giữ trái phiếu sau khi công ty giải thể hoặc phá sản (nếu có).  Ngoài ba loại CPƯĐ mà LDN dự liệu như đã phân tích thì CTCP còn có thể có một số loại CPUĐ khác tùy thuộc vào Điều lệ quy định. Thậm chí, CTCP có thể chỉ phát hành các loại CPƯĐ khác do Điều lệ công ty quy định mà không nhất thiết phải bao gồm ba loại cổ phần nêu trên. Tham khảo pháp luật của Singapore, Thai Lan, Malaisia, Philippin các CPƯĐ khác bao gồm: + Cổ phần ưu đãi dự phần được chia cổ tức: Sau khi đã nhận được cổ tức ưu đãi, các CĐUĐ dự phần được chia thêm cổ tức mà các CĐPT được hưởng trong phạm vi quy định trong bản điều lệ công ty. + Cổ phần ưu đãi dự phần khi thanh lý: Sau khi đã nhận được tài sản thanh lý theo phần ưu đãi khi công ty giải thể, các CĐUĐ dự phần được nhận thêm tài sản phân chia cho các CĐPT trong phạm vi được quy định trong bản điều lệ. Cổ phần ưu đãi không dự phần. Được ưu đãi về cổ tức nhưng không được dự phần vào việc chia thêm tài sản thanh lý hay cổ tức thường. + Cổ phần ưu đãi phức hợp: Các cổ phần ưu đãi có thể được phát hành có kèm theo các quyền như “các cổ phần ưu đãi không dự phần, không bầu cử”, “các cổ phần ưu đãi có thể mua lại được hoặc có thể chuyển đổi”, hoặc “các cổ phần ưu đãi có thể mua lại được và có thể chuyển đổi không dồn lãi dự phần” hoặc “ các cổ phần ưu đãi không dồn lãi dự phần”  Cổ phiếu: - Khái niệm: Như đã đề cập trên thì cổ phần là phần chia nhỏ nhất và bằng nhau của vốn điều lệ, là từ tượng trưng cho quyền sở hữu của cổ đông và được cụ thể hóa bằng một cổ phiếu, chỉ có CTCP mới phát hành cổ phiếu. Như vậy, cổ phiếu chính là một chứng thư chứng minh Nhóm 2 6 Bài tiểu luận Luật kinh tế quyền sở hữu của một cổ đông đối với một CTCP và cổ đông là người có cổ phần thể hiện bằng cổ phiếu. Định nghĩa về cổ phiếu được tìm thấy trong luật pháp của hầu hết các quốc gia, chẳng hạn luật pháp về chứng khoán của Liên Xô có định nghĩa: “cổ phiếu là một loại chứng khoán do các pháp nhân phát hành trên cơ sở sở hữu tập thể hay sở hữu hoàn toàn quốc doanh, không ấn định thời hạn lưu hành, nhưng xác nhận việc bỏ vốn phát triển xí nghiệp (xác nhận thành viên của xí nghiệp cổ phần và những người tham gia quản lý xí nghiệp) và cho phép người sở hữu chứng khoán có quyền hưởng một phần lợi nhuận xí nghiệp dưới dạng lợi tức cổ phần” LDN 2005định nghĩa cổ phiếu: Là “chứng chỉ do công ty cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó. Cổ phiếu có thể ghi tên hoặc không ghi tên”. Như vậy, cổ phiếu trên thực tế là giấy chứng nhận quyền sở hữu cổ phần của cổ đông, trong trường hợp cổ phiếu tồn tại dưới dạng bút toán ghi sổ thì bút toán ghi sổ đó là cơ sở để xác định phần quyền sở hữu của cổ đông. - Các loại cổ phiếu: Thông thường các CTCP đều phân cổ phiếu thành “cổ phiếu thường” và “cổ phiếu ưu đãi”. Cách phân chia này tồn tại từ trước đến nay và hầu như thống nhất như nhau ở các nước phát triển: + Cổ phiếu thường: ghi nhận cổ đông nắm giữ có quyền hạn và trách nhiệm cơ bản như: được chia cổ tức theo kết quả kinh doanh, được quyền bầu cử, ứng cử vào bộ máy quản trị và kiểm soát công ty, chịu trách nhiệm về sự thua lỗ hoặc phá sản tương ứng với phần vốn góp của mình. + Cổ phiếu ưu đãi: bao gồm CPƯĐ biểu quyết, CPƯĐ cổ tức, CPƯĐ hoàn lại ghi nhận CĐUĐ sẽ được ưu đãi hơn CĐPT trong một số quyền như nhận cổ tức với mức ưu đãi, tỷ lệ biểu quyết cao hơn, được hoàn lại cổ phần nhưng đồng thời cũng bị hạn chế một số quyền như: không được tự do chuyển nhượng cổ phần, không có quyền bầu cử, ứng cử…  Trái phiếu: - Trái phiếu là chứng khoán có thể chuyển nhượng được trong đó ghi nhận một khoản vay dài hạn của CTCP. Người sở hữu trái phiếu có mệnh giá giống nhau thì có trái quyền giống nhau. - Bằng việc phát hành trái phiếu CTCP có thể có được những số tiền lớn mà không gặp các khó khăn vì người sở hữu trái phiếu chỉ là một chủ nợ, cổ đông của CTCP sẽ không tăng thêm và không đảo lộn thành viên trong các phiên họp ĐHĐCĐ. Lãi suất trả cho các khoản vay có thể thấp hơn lãi suất ngân hàng và công ty cũng dễ dàng duy trì sự tồn tại của mình trước nhiều chủ nợ thay vì một chủ nợ duy nhất là Ngân hàng. Mặt khác, khoản tiền lãi này được trừ vào lợi tức chịu thuế, một đặc điểm thuận lợi cho CTCP. - Tuy nhiên, CTCP chỉ được phát hành trái phiếu nếu thỏa mãn các điều kiện quy định tại Điều 88 LDN. Theo đó, trừ khi pháp luật chứng khoán có quy định khác, CTCP không được quyền phát hành trái phiếu trong các trường hợp: + Không thanh toán đủ cả gốc và lãi của trái phiếu đã phát hành, không thanh toán hoặc thanh toán không đủ các khoản nợ đến hạn trong ba năm liên tiếp trước đó. + Tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình quân của ba năm liên tiếp trước đó không cao hơn mức lãi suất dự kiến trả cho trái phiếu định phát hành.  Như vậy, cổ phiếu và trái phiếu đều là công cụ huy động vốn của CTCP chỉ khác nhau ở chỗ trái phiếu là công cụ huy động vốn vay còn cổ phiếu để huy động hoặc tăng vốn điều lệ. Người nắm giữ trái phiếu là chủ nợ của CTCP, còn người mua cổ phiếu sẽ là chủ sở hữu trong CTCP. Cách gọi tên khác nhau này đồng nghĩa với việc người nắm giữ hai loại chứng khoán có những quyền và nghĩa vụ khác nhau nhưng nhìn chung nó đều có ý nghĩa quan trọng trong sự phát triển của CTCP. Nhóm 2 7 Bài tiểu luận Luật kinh tế III/ CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN: 1/ Khái niệm, đặc điểm cổ đông trong CTCP:  Khái niệm cổ đông: Một trong những đặc trưng của CTCP là tính đa dạng hóa chủ sở hữu và khả năng tự do chuyển nhượng cổ phần nên CTCP là một công cụ thu hút vốn từ đại chúng rất hữu hiệu. Người mua cổ phần sẽ được gọi là cổ đông. LDN quy định một cách rõ ràng rằng cá nhân hay tổ chức góp vốn vào công ty TNHH, công ty hợp danh được gọi là “thành viên”, riêng cá nhân hay tổ chức mua cổ phần của CTCP được gọi là “cổ đông”. Về bản chất họ đều là thành viên của doanh nghiệp và tên gọi như thế nào chỉ là căn cứ để phân biệt họ là thành viên của loại hình doanh nghiệp nào. Theo định nghĩa tại khoản 11 Điều 4 LDN 2005 thì “cổ đông là người sở hữu ít nhất một cổ phần đã phát hành của CTCP”nhưng không phải mọi chủ sở hữu cổ phiếu đều được coi là cổ đông. Chủ sở hữu cổ phiếu, người nắm giữ cổ phiếu chỉ trở thành cổ đông của công ty khi đã ghi đúng, ghi đủ những thông tin luật định vào sổ đăng kí cổ đông. Đối với trường hợp cổ phiếu không ghi tên thì các thông tin về người mua trong sổ đăng ký cổ đông tại khoản 2 Điều 86 LDN đủ để chứng thực quyền sở hữu cổ phần của cổ đông đó trong công ty.  Tóm lại, cổ đông có thể là cá nhân hay tổ chức sở hữu một hoặc nhiều cổ phần trong CTCP, có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với cổ phần đang sở hữu, được chứng nhận bằng cổ phiếu của CTCP và phải đảm bảo đủ các thông tin được quy định trong sổ đăng kí cổ đông.  Đặc điểm cổ đông trong CTCP:  Về số lượng: Các CTCP trên thế giới đều không giới hạn số cổ đông tối đa phải là bao nhiêu mà chỉ quy định số cổ đông tối thiểu cần phải có để tạo lập một CTCP. Con số tối thiểu đó có thể là một (01) như ở Ba Lan 3 hoặc cũng có thể là bảy (07) như ở Anh và Pháp 4 . So sánh với pháp luật các nước trên, LDN quy định số lượng cổ đông tối thiểu là ba (03) không hạn chế số lượng tối đa có vẻ hợp lý hơn so với Ba Lan, phù hợp để tạo nên nguồn vốn ban đầu cho việc thành lập CTCP và có vẻ cởi mở hơn Anh, Mỹ nhằm tránh được việc thành lập CTCP với sự tham gia tượng trưng của một số người khác cho đủ điều kiện luật định nhưng thực chất đó chính là những thành viên “ma” và một ĐHĐCĐ giả tạo.  Về chủ thể có quyền trở thành cổ đông CTCP: Công ty cổ phần là công cụ hữu hiệu thực hiện xã hội hóa đầu tư, mọi cá nhân, tổ chức, không trừ một ai đều có được cơ hội như nhau để thực hiện ý tưởng đầu tư với thủ tục hết sức đơn giản là mua cổ phần của công ty cổ phần, khi đó họ là cổ đông và có khả năng thể hiện ý chí của mình thông qua ĐHĐCĐ. Tuy nhiên, để trở thành cổ đông họ phải thỏa mãn các điều kiện được quy định tại Điều 13 LDN. + Thứ nhất, đối tượng được quyền góp vốn thành lập và quản lý CTCP. LDN dùng phương pháp loại trừ để xác định những đối tượng này. Theo đó, những cá nhân hay tổ chức không thuộc một trong bảy (07) trường hợp được quy định tại khoản 2 Điều 13 thì được phép góp vốn thành lập và quản lý CTCP. + Thứ hai, đối tượng được quyền góp vốn vào CTCP. So với những đối tượng được quyền thành lập và quản lý CTCP thì với khoản 3 Điều 13 LDN đối tượng được quyền mua cổ phần và trở thành cổ đông trong CTCP có phạm vi rộng hơn. Những đối tượng này bao gồm cả những người bị pháp luật cấm không được thành lập và quản lý doanh nghiệp như sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ 3 4 Nhóm 2 8 Bài tiểu luận Luật kinh tế quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác… Vai trò cổ đông trong CTCP: Cổ đông là những hạt giống của công ty, là thành viên quan trọng nhất của thị trường vì họ là người sẵn sàng bỏ tiền đầu tư giúp công ty thực hiện các dự án, kế hoạch kinh doanh và chia sẻ rủi ro cũng như cùng phát triển, là người tham gia vào việc ra các quyết định quan trọng, định hướng cho sự phát triển lâu dài của công ty. Cổ đông còn đóng vai trò vô cùng quan trọng giúp công ty quảng bá hình ảnh công ty ra đại chúng, đóng góp vào sự phát triển bền vững, quyết định yếu tố thành bại của công ty. Không những thế, năng lực tài chính, quyền lợi, kiến thức và cả đạo đức của cổ đông quyết định chất lượng phát triển thị trường chứng khoán của một quốc gia. 2/ Các loại cổ đông trong CTCP: Công ty cổ phần, về bản chất là công ty đối vốn, là nơi số lượng cổ đông có khi lên đến hàng ngàn người. Việc phân loại cổ đông có thể căn cứ vào nhiều tiêu chí khác nhau. Bao gồm: + Căn cứ vào thời gian, trình tự tham gia thành lập: có thể chia thành CĐSL và cổ đông thường. CĐSL là người góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên của công ty cổ phần. Trừ CĐSL những cổ đông còn lại sẽ là cổ đông thường, hình thành bằng cách tham gia góp vốn, mua cổ phần và trở thành cổ đông của CTCP. + Căn cứ vào loại cổ phần: có thể chia cổ đông thành CĐPT và CĐUĐ. CĐPT là những cổ đông sở hữu CPPT và có những quyền và nghĩa vụ căn bản nhất. CĐUĐ là những cổ đông sở hữu CPUĐ, được nhận một số quyền ưu tiên hơn nhưng đồng thời cũng phải từ bỏ một số quyền nhất định. + Căn cứ vào chủ thể: có thể chia cổ đông thành cổ đông là tổ chức và cổ đông là cá nhân hoặc cổ đông là NĐT trong nước và cổ đông là NĐT nước ngoài. Theo khoản 5 Điều 3 LĐT thì NĐT nước ngoài là tổ chức, cá nhân nước ngoài bỏ vốn để thực hiện hoạt động đầu tư tại Việt Nam. Hiện nay, trong một số ngành nghề, quyền góp vốn mua cổ phần của NĐT nước ngoài còn bị khống chế ở một tỷ lệ nhất định. Tuy nhiên, theo lộ trình cam kết với WTO, những lĩnh vực hạn chế nói trên trong tương lai sẽ mở dần và không hạn chế tỷ lệ góp vốn đối với nhà đầu tư nước ngoài, NĐT nước ngoài được đối xử bình đẳng, quyền của họ ngày càng được mở rộng hơn. + Căn cứ về nguồn gốc hình thành: bao gồm cổ đông là người lao động trong công ty, cổ đông là trái chủ, cổ đông mua lại phần vốn góp trên thị trường chứng khoán hay cổ đông hình thành thông qua việc thỏa thuận giữa các bên. Đối với cổ đông là người lao động trong công ty, CTCP bằng cách cho họ quyền ưu tiên mua cổ phiếu đã biến họ thành cổ đông của doanh nghiệp, điều này giúp gắn liền quyền lợi của họ với sự phát triển của công ty và ngăn ngừa những xung đột về quyền lợi có thể phát sinh. Đối với cổ đông là trái chủ, trái phiếu chuyển đổi của trái chủ đến một lúc nào đó, theo một tỉ lệ công bố trước và vào một khoảng thời gian xác định trước, sẽ được chuyển đổi thành cổ phiếu và người nắm giữ trái phiếu sẽ trở thành cổ đông của CTCP. Đối với cổ đông mua lại phần vốn góp trên thị trường chứng khoán hay cổ đông hình thành thông qua việc thỏa thuận giữa các bên phải thực hiện theo các quy định của LDN và LCK, phải ghi nhận các thông tin vào sổ đăng kí cổ đông và các trình tự thủ tục khác do luật định. + Căn cứ vào mục đích, tiêu chí gắn kết chặt chẽ với công ty bao gồm cổ đông chiến lược và cổ đông là NĐT tài chính, cổ đông đầu tư dự án. Cổ đông chiến lược có thể là các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài có năng lực tài chính, quản trị doanh nghiệp; chuyển giao công nghệ mới, cung ứng nguyên vật liệu, phát triển thị trường tiêu thụ sản phẩm; gắn bó lợi ích lâu dài với doanh nghiệp và sẵn sàng hỗ trợ cho công ty phát triển. Cổ đông chiến lược không được chuyển nhượng số cổ phần được mua trong thời hạn tối thiểu Nhóm 2 9 Bài tiểu luận Luật kinh tế 03 năm, kể từ ngày công ty cổ phần được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Trường hợp đặc biệt cần chuyển nhượng số cổ phần này trước thời hạn trên thì phải được ĐHĐCĐ chấp thuận 5 . Cổ đông là NĐT tài chính thì chỉ quan tâm đến lợi nhuận, họ thường mua đi và bán lại để thu lời từ cổ phần mà họ sở hữu. Còn đối với các cổ đông đầu tư dự án, họ trở thành cổ đông của CTCP bằng cách góp vốn vào dự án mà công ty đang thực hiện, các cổ đông này thường hướng đến dự án của công ty chứ không phải là CTCP. IV/ CẤU TRÚC VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN: CTCP là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn. Cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, những vấn đề quản lý nội bộ, quyền và nghĩa vụ của các cổ đông được giải quyết chủ yếu dựa trên nguyên tắc đối vốn (nghĩa là dựa trên giá trị cổ phần mà các cổ đông nắm giữ). Mặt khác với cấu trúc vốn linh hoạt, khả năng chuyển cổ phần dễ dàng trên thị trường làm cho công ty cổ phần có phạm vi, quy mô kinh doanh lớn, số lượng cổ đông đông đảo. Khi tham gia vào CTCP các cổ đông không quan tâm đến nhân thân của nhau mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp. Cổ phần của công ty gồm: cổ phần phổ thông và cổ phần ưu đãi. Sự đa dạng hóa các loại cổ phần với các quyền và mức độ khác nhau cho phép công ty cổ phần tạo lập được cấu trúc vốn linh hoạt phù hợp với khả năng, yêu cầu phát triển cũng như yêu cầu quản lý công ty. Với tính chất đa sở hữu, cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, cơ chế quản lý trong CTCP dựa trên sức mạnh kinh tế của các nhóm sở hữu trong công ty. Trong cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý trong công ty có sự phân chia quyền lực rõ ràng giữa các bộ phận. Sự phân chia quyền lực này trước hết phụ thuộc vào tỷ lệ vốn góp của các cổ đông, nhằm đảm bảo một cơ cấu tổ chức quản lý chặt chẽ, bảo vệ đến mức tối đa quyền lợi của các cổ đông. Về cơ bản, bộ máy quản lý của doanh nghiệp đối vốn có sự phân chia quyền lực và cơ cấu hoàn chỉnh, rõ ràng hơn so với doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh. CTCP là một trong những loại hình doanh nghiệp có cơ cấu tổ chức chặt chẽ nhất và hoàn thiện nhất, có sự phân chia quyền lực rõ ràng nhất đồng thời cơ cấu tổ chức này chịu sự chi phối quyết định của cấu trúc vốn. V/ CƠ CẤU TỔ CHỨC CÔNG TY CỔ PHẦN: CTCP là một hình thức công ty hoàn thiện cả về mặt vốn và tổ chức. CTCP có kết cấu chặt chẽ nhằm bảo vệ cao nhất quyền lợi các cổ đông, tạo các điều kiện tốt nhất cho việc quản lý công ty dân chủ, có hiệu quả. Các thiết chế trong công ty cổ phần bao gồm: đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, ban kiểm soát, giám đốc và các chức danh quản lý khác. 1/ Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ): - ĐHĐCĐ gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của CTCP. CTCP có nhiều loại cổ đông khác nhau, trong đó có cổ đông có quyền bầu cử và cổ đông không có quyền bầu cử. Quyền bầu cử của cổ đông phụ thuộc vào số lượng cổ phần và loại cổ phần họ sở hữu. CTCP có thể tự mình quy định trong điều lệ một tỷ lệ cổ phần nhất định có một lá phiếu biểu quyết như 50 cổ phần được một lá phiếu hoặc 100 cổ phần có một phiếu…Bên cạnh đó các cổ phần ưu đãi như ưu đãi cổ tức, ưu đãi hoàn lại và các cổ phần ưu đãi khác mà cổ đông tự nguyện từ bỏ quyền bầu cử để đổi lấy tỷ lệ lợi tức cao hơn thì cũng không có quyền bầu cử. - Là sự tập trung cao nhất ý chí, nguyện vọng của cáccổ đông công ty-các chủ sở hữu công ty, ĐHĐCĐ có quyền quyết định các vấn đề quan trọng nhất của công ty, các vấn đề mang tính cơ bản, lâu dài, định hướng. Điều 70 quy định các quyền của ĐHĐCĐ bao gồm: + Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại, quyết định mức cổ tức hàng năm của từng loại cổ phần. + Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên hội đồng quản trị và đã kiểm soát gây thiệt hại cho công ty và cổ đông công ty. 5 Nhóm 2 10 Bài tiểu luận Luật kinh tế [...]... và cán bộ quản lý quan trọng khác của công ty, quyết định mức lương và lợi ích khác của các cán bộ quản lý đó; + Quyết định cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ công ty, quyết định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác; + Trình báo cáo quyết toán tài chính hàng năm lên đại hội đồng cổ đông; + Kiến nghị mức cổ tức được trả, quyết . phần”. C Nhóm 2 1 Bài tiểu luận Luật kinh tế Công ty cổ phần bê tông Miền Nam Công ty cổ phần Vincom PHẦN NỘI DUNG I/ KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN: 1.1 Lịch sử hình thành: CTCP có nguồn gốc. như C.Mac đã từng nhận định: “Nếu phải chờ đợi Tư bản tư nhân tích tụ cho đến lúc đủ sức làm một con đường sắt Nhóm 2 2 Bài tiểu luận Luật kinh tế thì có lẽ đến ngày nay Châu Âu vẫn chưa có. chịu sự chi phối khách quan của các qui luật kinh tế, vừa bị ảnh hưởng bởi ý chí chủ quan của con người. Do vậy, cách thức góp vốn, cách tổ chức và quản lý vốn trong CTCP sẽ đa dạng và cụ