Chủ Đề kỹ năng giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài

Chính vì vậy, việc giải quyết tranh chấp thương mại giữa các thương nhân, trong đó có phương thức giải quyết tranh chấp bằng tòa án được xem là giải pháp hiệu quả, cần thiết để tháo gỡ c

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LAO ĐỘNG – XÃ HỘI

KHOA LUẬT

TIỀU LUẬN MÔN: KỸ NĂNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP

Lớp Tín chỉ:

HỌC KỲ I NĂM HỌC 2024 - 2025

Tên chủ đề: KỸ NĂNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP

THƯƠNG MẠI BẰNG TRỌNG TÀI

Tên đề tài: KỸ NĂNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI

BẰNG CON ĐƯỜNG TOÀ ÁN

Họ và Tên sinh viên: DIÊM QUỲNH ANH Ngày/tháng/năm sinh: 04/04/2003

Lớp niên chế: D17LK02 Tên giáo viên giảng dậy: ĐÀO XUÂN HỘI

Hà Nội, tháng 12 năm 2024

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

NỘI DUNG 2

Chương 1 Các vấn đề chung về giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 2

1.1 Khái quát giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 2

1.2 Các phương thức giải quyết tranh chấp 5

1.3 Các tiêu chí cần xem xét khi chọn lựa phương thức giải quyết tranh chấp 7

1.4 Các kỹ năng chung trong các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 10

Chương 2 Kỹ năng giải quyết tranh chấp thương mại bằng con đường Tòa án 13

2.1 Khái niệm, đặc điểm, ưu và nhược điểm về phương thức Tòa án trong tranh chấp thương mại 13

2.2 Trình tự, thủ tục giải quyết tranh chấp thương mại tại Tòa án 15

2.3 Tham gia giải quyết tranh chấp tại phiên tòa 18

2.3.1 Xác định yêu cầu khởi kiện và quan hệ pháp luật tranh chấp 18

2.3.3 Xác định điều kiện để Tỏa án thụ lý yêu cầu khởi kiện 19

2.3.4 Một số kinh nghiệm cho Luật sư 21

2.3.5 Kỹ năng chuẩn bị bản tự khai cho khách hàng 23

2.3.6 Kỹ năng thu thập chứng cứ 24

2.3.7 Kỹ năng nghiên cứu hồ sơ 24

2.3.8 Kỹ năng của Luật sư tại phiên Tòa sơ thẩm 28

KẾT LUẬN 30

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 31

MỞ ĐẦU

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa ở nước ta hiện nay, những chính sách đổi mới của Đảng và Nhà nước đã tạo nên sự thông thoáng về cơ chế, môi trường kinh doanh để tạo động lực phát triển lớn mạnh của các công ty, tổng công ty, tập đoàn kinh tế - với tư cách là những thương nhân Các công ty, tổng công ty, tập đoàn hoạt động kinh tế trên thị trường trong nước, thị trường kinh tế quốc tế, khi quan hệ hợp tác song phương, hợp tác ba bên sẽ nảy sinh ra các tranh chấp thương mại về hợp đồng, lợi nhuận, thời gian, lợi ích, tiến độ, chất lượng, thương hiệu dẫn đến các cuộc cạnh tranh khốc liệt để tồn tại và phát triển, thậm chí là các cuộc chiến

về kinh tế giữa các tập đoàn kinh tế lớn ở trong và ngoài nước Tranh chấp nảy sinh trong quan hệ thương mại thường có ảnh hưởng tiêu cực đến uy tín của doanh nghiệp - với tư cách là các thương nhân Chính vì vậy, việc giải quyết tranh chấp thương mại giữa các thương nhân, trong đó có phương thức giải quyết tranh chấp bằng tòa án được xem là giải pháp hiệu quả, cần thiết để tháo gỡ các khó khăn, vướng mắc trong quá trình kinh doanh của đội ngũ thương nhân Trong điều kiện nền kinh tế thị trường, các thương nhân có vai trò đặc biệt quan trọng, là “nhân vật trung tâm” của nền kinh tế và cần được Nhà nước tạo mọi điều kiện để hoạt động và phát triển hoạt động kinh doanh Một trong những phương thức hỗ trợ thương nhân từ phía Nhà nước, đó chính là việc thiết lập các cơ chế giải quyết tranh chấp thương mại giữa các thương nhân với nhau, trong đó có phương thức giải quyết tranh chấp thương mại giữa các thương nhân bằng con đường tòa án

Để làm rõ hơn về vấn đề này, em xin trình bày đề bài: Kỹ năng giải quyết tranh

chấp thương mại bằng con đường Tòa án

NỘI DUNG

Chương 1 Các vấn đề chung về giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

1.1 Khái quát giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

Theo quan niệm chung, giải quyết tranh chấp nói chung là việc cơ quan, tổ chức có thẩm quyền xem xét và ra quyết định xử lí các tranh chấp dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động, hành chính trên cơ sở xem xét các tài liệu, chứng cứ

có trong vụ tranh chấp nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, cơ quan, tổ chức và lợi ích của Nhà nước, trên cơ sở đó góp phần bảo đảm nguyên tắc thượng tôn pháp luật Trong hoạt động thương mại, khi đã phát sinh các tranh chấp thương mại giữa các thương nhân với nhau thì việc giải quyết các tranh chấp thương mại này là nhu cầu tất yếu và cần được thực hiện để bảo đảm quyền, lợi ích của các bên tranh chấp, cũng như quyền, lợi ích hợp pháp của Nhà nước và của cộng đồng, trong đó có cộng đồng doanh nghiệp

Tranh chấp thương mại là một trong những hệ quả của hoạt động thương mại, đó là một hiện tượng phổ biến và thường xuyên diễn ra trong hoạt động của nền kinh tế thị trường Do tính chất thường xuyên cũng như hậu quả của nó gây ra cho các chủ thể tham gia tranh chấp nói riêng và cho cả nền kinh tế nói chung, pháp luật Việt Nam cũng đã sớm

có những quan tâm nhất định đến hoạt động này cũng như các phương thức giải quyết Tranh chấp thương mại (hay tranh chấp kinh doanh thương mại) là thuật ngữ quen thuộc trong đời sống kinh tế - xã hội ở các nước trên thế giới Khái niệm này mới được sử dụng rộng rãi và phổ biến ở nước ta trong những năm gần đây bởi sự nhường bước của khái niệm tranh chấp kinh tế - một khái niệm quen thuộc của cơ chế kế hoạch hóa đã ăn sâu trong tiềm thức và tư duy pháp lý của người Việt Nam

Tranh chấp kinh doanh thương mại là tranh chấp phát sinh từ những quan hệ do ngành luật thương mại điều chỉnh, vì vậy nó có những đặc trưng khác biệt so với tranh chấp dân sự và tranh chấp lao động Về cơ bản tranh chấp kinh doanh thương mại có những đặc điểm sau:

Thứ nhất, tranh chấp thương mại là những mâu thuẫn (trạng thái xung đột) về quyền

và nghĩa vụ giữa các bên trong mối quan hệ thương mại Quan hệ thương mại và bất đồng

giữa các bên trong quan hệ thương mại là điều kiện cần và đủ để tranh chấp phát sinh Trong hoạt động thương mại,các bên vừa hợp tác đồng thời vừa cạnh tranh nhau để đạt được những mục đích đề ra Do đó, việc phát sinh những mâu thuẫn, bất đồng trong quá trình thực hiện quyền và nghĩa vụ của các bên là điều tất yếu

Thứ hai, những mâu thuẫn về quyền và nghĩa vụ giữa các bên phải phát sinh từ hoạt động thương mại Theo đó, tranh chấp thương mại phải là những mâu thuẫn, bất đồng về quyền và nghĩa vụ giữa các bên phát sinh từ những hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm thương mại, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác

Thứ ba, về chủ thể, tranh chấp thương mại chủ yếu là những tranh chấp phát sinh giữa các thương nhân (cá nhân, pháp nhân) kinh doanh với nhau Ngoài thương nhân là chủ thể chủ yếu của tranh chấp thương mại, trong những trường hợp nhất định, các cá nhân, tổ chức khác (không phải là thương nhân) cũng có thể là chủ thể của tranh chấp thương mại khi trong các giao dịch trên bên không có mục đích sinh lợi chọn áp dụng luật thương mại Khoa học pháp lý gọi giao dịch này là giao dịch hỗn hợp Về bản chất, hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch với thương nhân không phải là hoạt động thương mại thuần túy, nhưng bên không nhằm mục đích sinh lợi đã chọn áp dụng luật thương mại thì quan hệ này trở thành quan hệ pháp luật thương mại và tranh chấp phát sinh từ quan hệ pháp luật này phải được quan niệm là tranh chấp thương mại

Thứ tư, việc giải quyết tranh chấp thương mại là do các bên trong tranh chấp tự định đoạt Điều này thể hiện ở việc các bên trong tranh chấp có quyền lựa chọn giải pháp giải quyết tranh chấp phù hợp trong các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại được pháp luật quy định như thương lượng, hòa giải, trong tài, Tòa án Tuy nhiên, các bên vẫn phải đảm bảo tôn trọng lợi ích của nhau và lợi ích của nhà nước

Tóm lại, tranh chấp thương mại là những mâu thuẫn phát sinh giữa các chủ thể (có thể là thương nhân hoặc không) trong quá trình hoạt động thương mại Nó đã trở thành một hiện tượng tất yếu khách quan của nền kinh tế thị trường Khi tranh chấp thương mại phát sinh đòi hỏi cần phải được giải quyết một cách minh bạch và hiệu quả để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các chủ thể, góp phần ngăn ngừa sự vi phạm pháp luật trong

hoạt động thương mại, bảo đảm trật tự pháp luật, kỷ cương xã hội Cùng với sự phát triển của các quan hệ kinh tế dưới sự tác động trực tiếp của quy luật cạnh tranh, tranh chấp thương mại cũng trở nên phong phú hơn về chủng loại, gay gắt, phức tạp hơn về tính chất

và quy mô Chính vì thế, việc áp dụng hình thức và phương thức giải quyết tranh chấp sao cho phù hợp, có hiệu quả là một đòi hỏi khách quan để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể kinh doanh, bảo đảm nguyên tắc pháp chế Xã hội chủ nghĩa, thông qua đó góp phần tạo môi trường pháp lý lành mạnh để thúc đẩy quá trình phát triển kinh

tế

Giải quyết tranh chấp thương mại có thể được hiểu là việc lựa chọn các hình thức, biện pháp thích hợp để giải tỏa các mâu thuẫn, bất đồng, xung đột lợi ích giữa các bên, tạo lập lại sự cân bằng về mặt lợi ích mà các bên có thể chấp nhận được, theo đó bên vi phạm nghĩa vụ phải thực hiện trách nhiệm của mình đối với bên bị vi phạm Hoặc có thể hiểu giải quyết tranh chấp thương mại là việc các bên tranh chấp thông qua hình thức, thủ tục thích hợp tiến hành các giải pháp nhằm loại bỏ những mâu thuẫn, xung đột, bất đồng

về lợi ích trong hoạt động thương mại nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình Tranh chấp thương mại xảy ra không chỉ ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của các bên trong quan hệ thương mại mà còn ảnh hưởng trực tiếp đến sự phát triển của nền kinh tế đất nước Việc giải quyết tranh chấp thương mại là yếu tố quan trọng đối với sự phát triển của nền kinh tế đang ngày càng hội nhập của Việt Nam, nó cần phải đáp ứng những yêu cầu sau: đảm bảo quyền tự do kinh doanh của các chủ thể; giữ gìn bí mật kinh doanh và

uy tín của các bên tranh chấp; không làm hạn chế hay cản trở hoạt động thương mại; nhanh chóng khôi phục và duy trì các quan hệ hợp tác và tín nhiệm của các bên trong hoạt động thương mại, đảm bảo chi phí giải quyết tranh chấp là ít tốn kém nhất

Giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại được hiểu là quá trình phân xử để làm

rõ quyền và nghĩa vụ hợp pháp của các bên, buộc bên vi phạm nghĩa vụ phải thực hiện trách nhiệm của mình đối với bên bị vi phạm Giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại được thực hiện thông qua hình thức, thủ tục thích hợp nhất nhằm loại bỏ những mâu thuẫn, xung đột, bất đồng về lợi ích kinh tế nhằm bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của các chủ thể kinh doanh, bảo vệ trật tự kỷ cương của xã hội

1.2 Các phương thức giải quyết tranh chấp

Theo quy định tại Điều 317 Luật Thương mại năm 2005, có 4 phương thức giải quyết tranh chấp thương mại, gồm: Thương lượng giữa các bên; Hòa giải giữa các bên

do một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân được các bên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải; Giải quyết tại Trọng tài hoặc Tòa án

* Giải quyết tranh chấp thương mại bằng thương lượng

Theo Từ điển Luật học, thương lượng là “hình thức giải quyết tranh chấp kinh tế, theo đó các bên tự bàn bạc để thống nhất cách thức loại trừ tranh chấp mà không cần tới

sự tác động hay giúp đỡ của người thứ ba” Thương lượng là hình thức giải quyết tranh chấp không có sự can thiệp của bất kỳ bên thứ ba nào, đây là hình thức giải quyết tranh chấp thể hiện quyền tự do thỏa thuận của các bên theo nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự cũng như thương mại

Thực tế cho thấy, hiện nay phần lớn các bên trong hợp đồng đều lựa chọn giải quyết tranh chấp bằng con đường thương lượng do những ưu điểm nổi trội của hình thức này như: Đơn giản, nhanh chóng, tiết kiệm chi phí, thủ tục tiến hành linh hoạt; Có thể duy trì mối quan hệ và khả năng hợp tác các bên; Giữ được uy tín và bí mật kinh doanh các bên, đảm bảo thông tin của các bên, các bên vẫn có thể thực hiện giao dịch mà không lộ thông tin kinh doanh ra ngoài, làm ảnh hưởng đến uy tín của công ty

Bên cạnh đó, hình thức này có một số nhược điểm, đó là: Nếu các bên không hợp tác, thiếu sự thiện chí, trung thực trong quá trình thương lượng thì khả năng giải quyết thành công là rất ít, kết quả thương lượng thường bế tắc, sự thỏa thuận không mang tính chất chuyên nghiệp vì các bên thường không có hiểu biết chuyên sâu về pháp lý cũng như nghiệp vụ giải quyết tranh chấp Thêm vào đó, kết quả thương lượng không được đảm bảo bằng cơ chế pháp lý mang tính bắt buộc Do vậy, dù các bên có đạt được thỏa thuận

để giải quyết tranh chấp thì việc thực thi kết quả thương lượng cũng vẫn phụ thuộc vào

sự tự nguyện của bên phải thi hành

* Giải quyết tranh chấp thương mại bằng hòa giải

Hòa giải là phương thức giải quyết tranh chấp với sự tham gia của bên thứ ba làm trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục các bên tranh chấp tìm kiếm các giải pháp nhằm giải quyết tranh chấp đã phát sinh

Phương thức hòa giải có khá nhiều ưu điểm như: đơn giản, nhanh chóng, ít tốn kém; Duy trì được quan hệ hợp tác vốn có giữa các bên; Giữ được bí quyết kinh doanh và uy tín của các bên; Hòa giải xuất phát từ sự tự nguyện có điều kiện của các bên, vì vậy các bên thường nghiêm túc thực hiện phương án hòa giải

Phương thức này cũng có những nhược điểm, đó là: Hòa giải có thể không được tiến hành nếu như không có sự đồng ý của các bên; Thỏa thuận hòa giải không có tính bắt buộc thi hành như phán quyết của trọng tài hay tòa án; Một bên có thể lợi dụng thủ tục hòa giải để trì hoãn việc thực hiện nghĩa vụ của mình và có thể đưa đến hậu quả là bên có quyền lợi bị vi phạm mất quyền khởi kiện tại tòa án hoặc trọng tài vì hết thời hạn khởi kiện

* Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại

Giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài là hình thức giải quyết tranh chấp thông qua hoạt động của Hội đồng trọng tài hoặc Trọng tài viên, với tư cách là bên thứ ba độc lập nhằm giải quyết mâu thuẫn, tranh chấp bằng việc đưa ra phán quyết có giá trị bắt buộc các bên phải thi hành Giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài được thực hiện theo quy định của Luật Trọng tài thương mại năm 2010 Pháp luật hiện hành ghi nhận 2 hình thức trọng tài, đó là trọng tài vụ việc và trọng tài thường trực

Ưu điểm của phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại là chỉ có một cấp xét xử, do đó quyết định của trọng tài là chung thẩm và có giá trị bắt buộc thi hành đối với các bên; Các bên được tự do thỏa thuận xét xử theo phương thức trọng tài

và lựa chọn một trọng tài dựa trên trình độ, năng lực Vì vậy, trọng tài có thể theo dõi toàn

bộ quá trình tranh chấp để đưa ra cách giải quyết tốt nhất và có hiểu biết sâu về các lĩnh vực chuyên biệt; Hoạt động trọng tài xét xử liên tục nên tiết kiệm được thời gian, tiền bạc; Đây là hình thức xét xử kín, đảm bảo được bí mật cao, hạn chế ảnh hưởng tiêu cực đến các mối quan hệ hợp tác làm ăn vốn có

Bên cạnh những ưu điểm, phương thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại cũng có những khó khăn, trở ngại, khiến cho phần lớn các doanh nghiệp hiện nay ít lựa chọn Trọng tài để giải quyết các tranh chấp phát sinh từ việc thực hiện hợp đồng, đó là: Kết quả của cuộc giải quyết phụ thuộc vào thái độ, thiện chí của các bên tranh chấp; Việc thực thi quyết định trọng tài phụ thuộc vào thiện chí và sự hợp tác của các bên vì tính

cưỡng chế không cao, không có bộ máy cưỡng chế như Tòa án; Hơn nữa, phán quyết trọng tài có thể bị hủy hoặc yêu cầu tòa án xem xét lại khi có đơn yêu cầu của một bên; Trọng tài không có cơ quan thi hành, giúp việc như tòa án nên có thể gặp khó khăn trong quá trình xác minh, thu thập chứng cứ, triệu tập nhân chứng, lấy thông tin cá nhân nếu như bên đó không hợp tác

* Giải quyết tranh chấp thương mại tại tòa án

Tóa án là cơ quan nhân danh quyền lực nhà nước thực hiện việc xét xử theo một trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ Việc giải quyết tranh chấp thương mại tại Tòa án được thực hiện theo quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự

Việc giải quyết tranh chấp tại Tòa án có những thuận lợi, như: Quyết định của tòa được đảm bảo thi hành bằng sức mạnh cưỡng chế nhà nước, có cơ quan thi hành án chuyên trách và có đầy đủ phương tiện để thi hành; Giải quyết tại tòa án có thể qua nhiều cấp xét xử, vì thế đảm bảo bản án, quyết định đó được chính xác, công bằng, khách quan, đúng pháp luật

Song song với đó là một số khó khăn, bất cập còn tồn tại, cụ thể là: Các bên tranh chấp phải chấp nhận thủ tục tố tụng chung được quy định trong pháp luật quốc gia, không

có bất kỳ sự lựa chọn nào khác nên thiếu đi tính linh hoạt Thủ tục tố tụng tòa án thường kéo dài, phức tạp và khó dự đoán kết quả giải quyết Trong thủ tục xét xử ở tòa án, các bên không có cơ hội để lựa chọn cho mình một người xét xử mà do tòa án chỉ định Nguyên tắc xét xử tại tòa án là công khai, dẫn đến việc không đảm bảo giữ kín những thông tin, bí mật kinh doanh của các bên tham gia hợp đồng thương mại Quy trình, thủ tục tố tụng kéo dài, mất thời gian của các bên tranh chấp, chưa kể đến việc trên thực tế, phán quyết của tòa án thường bị kháng cáo, điều này khiến cho quá trình tố tụng có thể bị trì hoãn, có thể phải qua nhiều cấp xét xử, ảnh hưởng đến quá trình sản xuất - kinh doanh của doanh nghiệp

1.3 Các tiêu chí cần xem xét khi chọn lựa phương thức giải quyết tranh chấp

Mục tiêu của giải quyết tranh chấp là giải quyết tranh chấp một cách hiệu quả hoặc hiệu quả nhất có thể, theo cách có xem xét đến bản chất của tranh chấp, các mục tiêu, nhu cầu và lợi ích của các bên Điều này bao gồm việc xem xét phương thức nào có nhiều khả

năng dẫn đến kết quả “tốt”, công bằng và khôn ngoan, và đem lại hiệu quả kinh tế lâu dài, đồng thời có thể thực hiện được Thông thương khi giải quyết tranh các bên thường xem xét một số tiêu chí sau để chọn phương thức giải quyết tranh chấp như: Mục tiêu của các bên, sự thiện trí của các bên, tính bảo mật, thời gian và tính kịp thời, quyền kiểm soát quá trình giải quyết tranh chấp của các bên, hình thức và chi phí, khả năng cưỡng chế thi hành kết quả được giải quyết, mối quan hệ của các bên

Mục tiêu của các bên: Các bên nên xem xét mục đích của mình muốn đạt được là

gì khi giải quyết tranh Nếu các bên mong muốn công khai quyền và trách nhiệm của mỗi bên; có một bản án hay quyết định có tính cưỡng chế thi hành hơn; tạo một tiền lệ pháp, cần có quyết định của Tòa án để thực hiện một số biện pháp để bảo vệ quyền lợi của mình khi tham gia tố tụng thì có lẽ phương thức giải tranh chấp bằng Tòa án là hợp lý Mặt khác nếu các bên mong muốn thỏa thuận để tìm giải pháp giải quyết tranh chấp để cải thiện giao tiếp, duy trì mối quan hệ, xin lỗi, hoặc tạo cách thức để giải quyết tranh chấp trong tương lai thì phương thức giải quyết tranh chấp bằng thương lượng, hòa giải là phù hợp hơn

Sự thiện chí của các bên: Các bên có thiện chí trong việc giải quyết tranh chấp không? Nếu có bên không thiện chí có thể lợi dụng phương thức thương lượng, hòa giải

để kéo dài thời gian vì hai phương thức này đòi hỏi các bên tự nguyện tham gia giải quyết, không giống như phương thức trọng tài và tòa án có quy định của pháp luật tố tụng buộc các bên phải tuân thủ

Tính bảo mật: Đối với phương thức giải quyết tranh chấp bằng tòa án thường xét xử công khai nên không có tính bảo mật, còn lại các phương thức khác có tính bảo mật nhất định, cụ thể: Giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài được tiến hành không công khai, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác điều này cho thấy phương thức trọng tài có tính bảo mật; Đối với hòa giải thì các thông tin liên quan đến vụ việc hòa giải phải được giữ

bí mật, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận bằng văn bản hoặc pháp luật có quy định khác Vì vậy, các bên cần xem xét tính bảo mật này để tránh bị đối thủ cạnh tranh của mình lợi dụng những thông tin tranh chấp để công kích cạnh tranh không lành mạnh Quyền tự quyết trong quá trình giải quyết tranh chấp của các bên: Đối với hoạt động giải quyết tranh chấp của tòa án thì các bên phải tuân thủ theo pháp luật tố tụng dân sư,

phải tuân thủ theo phán quyết của tòa án, không được chọn lựa xét xử Đối với giải quyết bằng trọng tài thì các bên được quyền chọn trọng tài viên cho mình Quyền tự quyết của các bên được coi là lõi quan trọng của phương thức hòa giải các quyền tự quyết định của các bên như là: Có các thông tin cần thiết ra quyết định, đưa ra các quyết định độc lập, bao gồm cả việc đồng ý với hòa giải; trình bày quan điểm, đàm phán vì lợi ích tốt nhất, đánh giá và phương án giải quyết thay thế, quyết định có thực hiện các thỏa thuận Thời gian và tính kịp thời: Đối với phương thức giải quyết tranh chấp đồng thuận như thương lượng, hòa giải do các bên quyết định về mặt thời gian và địa điểm nên được xem là giải quyết khá nhanh chóng Còn đối phương thức giải quyết bằng trọng tài, tòa

án thì phải theo quy định của pháp luật tố tụng, khá lâu và có thể bị trì hoãn

Hình thức và chi phí: Hình thức giải quyết tranh chấp có thể xem xét dưới góc độ trình tự, thủ tục giải quyết tranh chấp theo một khuôn mẫu bắt buộc hay linh hoạt: Đối với phương thức thương lượng, hòa giải thì trình tự, thủ tục khá linh hoạt vì việc cho lựa quy trình, nội dung giải quyết tranh chấp do các bên thỏa thuận và quyết định Trong hòa giải các bên tranh chấp có quyền lựa chọn trình tự, thủ tục hòa giải, hòa giải viên thương mại, địa điểm, thời gian để tiến hành hòa giải Đối với phương thức trọng tài và tòa án không được linh hoạt vì các bên phải thực hiện theo trình tự, thủ tục quy định trong pháp luật tố tụng

Khả năng cưỡng chế thi hành kết quả giải quyết tranh chấp: Bản án/quyết định của Tòa án được cưỡng chế thi hành tốt nhất vì theo Luật Tố tụng dân sự 2015 ‘Bản án, quyết định của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật phải được thi hành và phải được cơ quan, tổ chức, cá nhân tôn trọng; cơ quan, tổ chức, cá nhân có liên quan phải nghiêm chỉnh chấp hành Trong phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn của mình, Tòa án và cơ quan, tổ chức được giao nhiệm vụ thi hành bản án, quyết định của Tòa án phải nghiêm chỉnh thi hành và chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc thực hiện nhiệm vụ đó” Đối với Phán quyết trọng tài được thi hành theo quy định của pháp luật về thi hành án dân sự cụ thể: Hết thời hạn thi hành phán quyết trọng tài mà bên phải thi hành phán quyết không tự nguyện thi hành

và cũng không yêu cầu huỷ phán quyết trọng tài theo quy định tại Điều 69 của Luật Trọng tài thương mại 2010, bên được thi hành phán quyết trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu

Cơ quan thi hành án dân sự có thẩm quyền thi hành phán quyết trọng tài Còn đối với

Văn bản về kết quả hòa giải thành được xem xét công nhận theo quy định của pháp luật

tố tụng dân sự Tuy nhiên, hiện nay thủ tục công nhận kết quả hòa giải thành ngoài tòa quy định trong pháp luật tố tụng dân sự hiện hành còn khá phức tạp, không rõ ràng nên không có nhiều “Văn bản về kết quả hòa giải thành” theo quy định của Nghị định 22/2017/NĐ-CP được Tòa án công nhận để thi hành theo pháp luật Thi hành án dân sự Mối quan hệ của các bên: Một trong những tiêu chí quan trọng trong việc chọn phương thức giải quyết tranh chấp là liệu khi giải quyết tranh chấp xong có khả năng còn tồn mối quan hệ làm ăn giữa các bên hay không Trường hợp các bên xét thấy rằng cần duy trì mối quan hệ đang có, cách thức giao tiếp, có thể thảo luận trực tiếp để cùng nhau giải quyết tranh chấp thì có lẽ với phương thức thương lượng, hòa giải rất phù hợp

1.4 Các kỹ năng chung trong các phương thức giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

Kỹ năng thu thập và phân tích thông tin

Thu thập thông tin là một trong những kỹ năng quan trọng của các bên, không chỉ

áp dụng trong việc giải quyết các tranh chấp thương mại mà cần thiết đối với bất cứ vụ việc nào Ngay từ khi tiếp nhận hồ sơ, các bên phải chủ động khai thác thông tin từ khách hàng cũng như các bên liên quan để nắm được đầy đủ thông tin về tình trạng doanh nghiệp, nguyên nhân dẫn đến tranh chấp, mong muốn của các bên…

Ngoài các nguồn thông tin chính thức, những căn cứ pháp lý mang tính chuyên ngành mà các bên có thể tìm hiểu qua tài liệu hay sách, cần tận dụng các nguồn thông tin thứ ba uy tín như các cơ quan, tổ chức, cá nhân có chuyên môn (đã có chứng chỉ hợp pháp) để làm rõ các tình tiết, bản chất của sự việc Việc tận dụng các nguồn thông tin thứ

ba đóng một vai trò rất quan trọng trong việc giải quyết tranh chấp thương mại thành công

Bên cạnh kỹ năng thu thập thông tin, các bên cần phải có kỹ năng phân tích những thông tin đã thu thập được các bên cần đọc và hiểu tình trạng pháp lý của khách hàng, phân tích những ưu thế của khách hàng và của đối phương để đề xuất ra phương án giải quyết cũng như dự đoán phản ứng của đối phương Ở giai đoạn này không chỉ cần dự phòng các phương án có lợi cho mình mà các bên còn phải lên các phương án nhượng bộ

để đạt tới mục tiêu hay giảm thiểu thiệt hại một cách tối đa

Kỹ năng lựa chọn hình thức giải quyết phù hợp

Mỗi một hình thức giải quyết tranh chấp thương mại có những lợi thế và đặc điểm riêng các bên cần nắm rõ và phân tích áp dụng vào từng tình huống nhằm hướng tới lợi ích và hiệu quả tối đa cho khách hàng của mình

Đối với hình thức giải quyết tranh chấp thương mại bằng thương lượng: Đây là hình thức giải quyết nhanh chóng, chi phí thấp, duy trì được mối quan hệ hợp tác giữa các bên, bảo đảm uy tín và giữ bí mật kinh doanh cho các bên có liên quan Quá trình thương lượng

sẽ giúp những tranh chấp có khả năng được giải quyết một cách triệt để và hiệu quả, đồng thời tái thiết các mối quan hệ tốt đẹp sau tranh chấp

Tuy nhiên, hình thức này cũng tồn tại những hạn chế như: Phương án thỏa thuận mà các bên đạt được không mang tính cưỡng chế thi hành; một bên không thiện chí dễ lợi dụng thương lượng để trì hoãn hoặc trốn tránh thực hiện nghĩa vụ

Đối với phương thức hòa giải tranh chấp: Các ưu điểm của phương thức này cũng tương tự phương thức thương lượng, tuy nhiên, phương thức này có sự hỗ trợ của bên thứ

ba với vai trò trung gian nên các bên dễ đạt được phương án hòa giải hơn việc tự thương lượng Ngoài ra, nhược điểm của hòa giải tranh chấp là phải mất chi phí cho người trung gian Tuy quá trình hòa giải tiết kiệm thời gian và linh hoạt nhưng kết quả hòa giải có được thực thi hay không hoàn toàn phụ thuộc vào sự tự nguyện của các bên, không có cơ chế pháp lý bảo đảm việc thực thi cam kết đã được hòa giải thành

Giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại: Đây đang là một hình thức giải quyết tranh chấp được giới kinh doanh ưa chuộng Ưu điểm của phương thức này là việc giải quyết tranh chấp tuân theo một quy trình chặt chẽ và là phương thức bảo đảm quyền

tự định đoạt cao nhất khi các bên có thể thỏa thuận, thống nhất lựa chọn trung tâm trọng tài, trọng tài viên, địa điểm, thời gian giải quyết tranh chấp Ngoài ra, hoạt động giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại bảo đảm tính bí mật, có giá trị pháp lý cao và có tính chất quốc tế nên đây là phương thức được các doanh nghiệp nước ngoài ưu tiên lựa chọn khi kinh doanh thương mại tại Việt Nam Tuy nhiên, nhược điểm của phương thức này là phạm vi giải quyết tranh chấp của trọng tài thương mại bị giới hạn, việc lựa chọn giải quyết bằng trọng tài chỉ được áp dụng khi các bên chấp nhận hoặc thỏa thuận trước đó Chưa kể, chi phí giải quyết bằng trọng tài thương mại cao hơn các hình thức khác và việc

thi hành quyết định của trọng tài thương mại ở Việt Nam hiện nay còn gặp nhiều khó khăn

Giải quyết tranh chấp bằng Tòa án: Đây được coi là hình thức giải quyết có tính cưỡng chế cao nhất trong các phương thức bởi việc thi hành bản án, quyết định của Tòa

án được bảo đảm bằng quyền lực Nhà nước Ngoài ra, chi phí giải quyết tranh chấp bằng Tòa án chỉ ở mức trung bình nên tiết kiệm chi phí cho người dân và doanh nghiệp Tuy nhiên, khuyết điểm của phương thức này là Tòa án chỉ giải quyết tranh chấp khi có yêu cầu của các bên tranh chấp và tranh chấp đó phải thuộc thẩm quyền giải quyết của tòa Bên cạnh đó, thủ tục hành chính nhiều công đoạn, mất nhiều thời gian và việc công khai xét xử cũng sẽ ảnh hưởng ít nhiều đến bí mật kinh doanh cũng như uy tín của các bên có tranh chấp

Theo phân tích trên, mỗi một hình thức giải quyết tranh chấp đều có những ưu, nhược điểm, khi đó các bên cần trang bị cho mình kỹ năng phân tích và lựa chọn hình thức giải quyết phù hợp, hiệu quả Một trong những phương pháp để lựa chọn hình thức giải quyết phù hợp được tác giả Michael L Moffitt (1)và Robert C Bordone(2) nêu ra trong cuốn sách “Handbook of Dispute Resolution” (tạm dịch “Sổ tay về giải quyết tranh chấp”) là trả lời 03 câu hỏi dựa trên tranh chấp đang đối mặt để chọn ra hình thức giải quyết phù hợp cho từng tình huống như sau:

Câu hỏi 01: “What are my goals?” (Những mục tiêu của mình là gì?) Ở câu hỏi này cần trả lời những điều bạn mong muốn đạt được khi giải quyết tranh chấp thương mại

Có thể sắp xếp theo thứ tự ưu tiên Ví dụ: Công ty A trong thời gian dịch bệnh đã làm ăn thua lỗ dẫn tới vi phạm nghĩa vụ trả tiền với Công ty B Công ty B muốn Công ty A trả tiền mà vẫn giữ mối quan hệ đối tác, vậy lựa chọn hình thức thương lượng là thích hợp cho hai bên Ngược lại, trong trường hợp hai bên đã không thể hàn gắn, cũng như không

đi tới một thỏa thuận chung và các bên chỉ cần buộc đối tác thực hiện nghĩa vụ thì cần một quyết định mang tính cưỡng chế cao như của Tòa án

Câu hỏi 02: “Which process will capitalize on the best features of the dispute?” (Hình thức nào sẽ tận dụng tốt các lợi thế của bạn trong tranh chấp?) Trong các tranh chấp thương mại mà các thỏa thuận về quyền và nghĩa vụ hai bên rõ ràng thì việc giải quyết tranh chấp sẽ trở nên đơn giản Tuy nhiên, những tranh chấp hiện nay đa số là những

tranh chấp rất phức tạp như tranh chấp về sở hữu trí tuệ, tranh chấp có yếu tố nước ngoài

Vì vậy, các bên cần xác định trong vụ án tranh chấp đó đâu là những điểm có lợi cho mình

và lựa chọn phương thức giải quyết để phát huy thế mạnh của mình Ví dụ: Tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài xảy ra ở Việt Nam thì việc lựa chọn trọng tài thương mại và áp dụng pháp luật Việt Nam là một hình thức tốt, thuận tiện cho các doanh nghiệp

và cho chính các bên tham gia

Câu hỏi 03: “Which process will best overcome barriers to resolution?” (Hình thức nào sẽ vượt qua những khó khăn để giải quyết tốt nhất?) Giải quyết tranh chấp thương mại có yếu tố nước ngoài thường gặp những rào cản có thể kể tới như rào cản về ngôn ngữ, văn hóa, pháp luật giữa các nước khác biệt Trong trường hợp như vậy trọng tài thương mại là một lựa chọn tốt vì cần một bên trung gian am hiểu pháp luật, có khả năng phân định và phán quyết có giá trị pháp lý ràng buộc nghĩa vụ của các bên

Chương 2 Kỹ năng giải quyết tranh chấp thương mại bằng con đường Tòa án

2.1 Khái niệm, đặc điểm, ưu và nhược điểm về phương thức Tòa án trong tranh chấp thương mại

Việc giải quyết tranh chấp thương mại giữa các thương nhân bằng phương thức tòa

án đã và đang được pháp luật quy định rất chặt chẽ, bao gồm các quy định về nội dung (pháp luật về nội dung) và quy định về thủ tục tố tụng (pháp luật về hình thức) Điều này cho thấy sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật đối với quan hệ giải quyết tranh chấp thương mại giữa các thương nhân bằng phương thức tòa án

Giải quyết tranh chấp bằng tòa án là phương thức giải quyết tranh chấp thông qua hoạt động của cơ quan tài phán nhà nước, nhân danh quyền lực nhà nước, được tiến hành theo thủ tục, trình tự chặt chẽ nghiêm ngặt để đưa ra bản án hay quyết định buộc các bên

Hòa giải thương mại là một phương thức giải quyết tranh chấp thương mại độc lập với tố tụng tòa án và trọng tài và được tiến hành bởi một cơ quan có chức năng hòa giải độc lập Hòa giải thương mại được tiến hành theo nguyên tắc quy định tại Điều 4 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP như sau:

Thứ nhất, hòa giải mang tính chất tự nguyện, thể hiện ở chỗ các bên tự nguyện đưa tranh chấp ra hòa giải, không bên nào ép buộc bên nào tham gia vào Sự tự nguyện được thể hiện bằng việc các bên có thể quyết định quy trình hòa giải, quyền tự do thỏa thuận về phương pháp, lựa chọn hòa giải viên, tự do ý chí về các giải pháp giải quyết tranh chấp, thỏa thuận lựa chọn phương án giải quyết thích hợp, quyền của các bên chấm dứt hòa giải khi không đạt được mục tiêu Hòa giải viên sẽ cung cấp những nhận định, đánh giá về nội dung vụ tranh chấp cũng như ý kiến tư vấn về cách thức giải quyết vụ tranh chấp, nhưng những nhận định và ý kiến của hòa giải viên chỉ có tính chất tham khảo và không có tính chất ràng buộc đối với các bên Việc các bên có đi đến thỏa thuận hòa giải hay không và nội dung của thỏa thuận đó sẽ do các bên tự quyết định

Thứ hai, nguyên tắc bảo vệ uy tín, các yếu tố bí mật, bí mật kinh doanh của các bên tranh chấp trong hòa giải tranh chấp kinh doanh thương mại Hòa giải là một quá trình giải quyết tranh chấp có tính tự nguyện, riêng tư mà ở đó các bên có thể trao đổi trực tiếp, thẳng thắn với nhau về các tài liệu, chứng cứ liên quan đến tranh chấp trong đó có cả những vấn đề về bí mật kinh doanh Trong quá trình hòa giải các bên cùng nhau thảo luận

về các phương án khác nhau do hòa giải viên đưa ra, chủ động đưa ra những yêu cầu hoặc nhượng bộ để đạt tới một giải pháp dung hòa lợi ích của hai bên Điều đó giữ gìn được uy tín của mỗi bên vừa duy trì mối quan hệ thương mại lâu dài, do đó việc bảo toàn bí mật, tài liệu, chứng cứ, ý kiến của các bên và của hòa giải viên trong quá trình hòa giải là điều

vô cùng quan trọng Bởi nếu hòa giải không được thì tài liệu, bí mật của các bên sẽ có nguy cơ lộ ra, do vậy các bên cần có tinh thần hợp tác thân thiện để các bên an tâm tiến hành hòa giải

Thứ ba, đảm bảo tính khách quan, phù hợp quy định của pháp luật và các tập quán thương mại quốc tế, không trái thuần phong mỹ tục và đạo đức xã hội, không xâm phạm đến quyền lợi ích của bên thứ ba Tính khách quan thể hiện ở chỗ bên thứ ba làm trung gian hòa giải phải đảm bảo sự tin cậy của các bên với những tư vấn, đề xuất phương án