Khóa luận tốt nghiệp: Pháp luật về đàm phán, soạn thảo và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá và thực tiễn thi hành tại Việt Nam

Các bên tham gia tư chon lựa nội dung đàm phán, tự nguyên và tự do thỏa thuận về những lợi ích đôi kháng va lợi ich chung có thé chia sé, đề timđược tiếng nói chung và tiên tới thông nhậ

PHÁP LUẬT VỀ ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO

VÀ THỰC HIEN HỢP DONG MUA BAN HÀNG HOA

VÀ THỰC TIEN THI HANH TẠI VIỆT NAM

KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP

Hà Nội - 2023

PHÁP LUẬT VỀ ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO

VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA VÀ THUC TIEN THI HANH TẠI VIỆT NAM

Chuyén ngành: Pháp luật Kinh tế

KHÓA LUẬN TÓT NGHIỆP

NGƯỜI HƯỚNG DAN KHOA HOC

THS TRAN TRONG DAI

Hà Nội - 2023

Lời cam dean và 6 xác nhận của giảng viên hướng dan

LOI CAMDOAN

Tôi xin cam doan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi, các

kết luận, số liệu trong khóa luận tốt nghiệp là trung thực, đảm bảo

độ tin cậy./.

“Xác nhận của Tác gid khóa luận tốt nghiệp

giảng viên hướng dẫn (Ky và ghi rõ họ tên)

DANH MUC Ki HIEU HOAC CAC CHU VIET TAT

MBHH TTTM:

XHCN TAND

Bô luật Dân sự

Bộ luật Tô tung dân sự

Điều ước quốc tế

Hop đồng kinh tệ

Hợp đông mua bán hàng hóa

Luật Thương mai Mua bán hàng hóa Trọng tai thương mai

Xã hôi chủ nghia Toa án nhân dân

MỤC LỤC Trang phụ bìa i Léi cam đoan ii

Danh mục ki hiệu hoặc các chit cái viết tắt di

Mue luc iv

MO ĐÀU |

Chuong 1 MOT SO VĂN ĐÈ LÝ LUẬN CHUNG WRB ĐÀM PHAN, SOAN THẢO VÀ THUC HIEN HOP DONG MUA BAN HANG HÓA 4

1.1 Khái quát chung về dam phán, soạn thảo va thie hiện HDMBHH 4

1.1.1 Khái niêm về dam phán, soạn thảo và thực liệnHĐMBHH 4

1.1.2 Đặc điểm về dam phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH 6

1.13 Nguyên tắc về dam phán, soan thảo và thực hién HĐMBHH 9

1.1.4 Trinh tự, thủ tục dam phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH 11

12 Khai quát chung pháp luật về đảm phán, soạn thảo va thực hiện EE) MERE GuseoneebsiibrentseosiaglogeagslioisixbvengiedtselatuieabqgonsaozTỔ 1.2.1 Khái niém pháp luật vệ dam phán, soạn thao và thực hién HDMBHH 16

1.2.2 Đặc điểm pháp luật về đàm phán, soan thảo va thực hiện HĐMBHH 16

1.2.3 Lịch sử hình thành pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH See er eee on ee ee 1 KET LUẬN Chương 1 eats mee) Chương 2 THUC TRẠNG PHAP LUẬT TYÊĐ ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO VÀ THỰC HIEN HỢP ĐỒNG MUA BAN HANG HOA VÀ THỰC TIẾN THỊ HANH TẠI VIỆT NAM +33

2.1 Quy định pháp luật về điều kiên chủ thé tham gia dam phản, soạn thảo va thực hiện HĐMBHH 2.1.1 Quy định pháp luật tu kiên chủ 2.1.2 Thực tiễn thi hành tại Viét Nam = Ỏ

2.2 Quy định pháp luật về nguyên tắc trong dam phán, soan thảo và thực luận 2.2.1 Quy định pháp luật về nguyên tắc 2Ổ 2.2.2 Thực tiễn thực thi tại Việt Nam 30

2.3 Quy định pháp luật về phương thức trong dam phán, soạn thảo và thực

hiện HĐMBHH 0 22222212211121010221121110212 10 re 31

2.3.1 Quy định pháp luật về phương thức 2222222 cec 312.3.2 Thực tiễn thi hành tai Viet Nam taneraouieiversenemies 322.4 Quy định pháp luật về biện pháp bảo đảm trong dam phán, soan thảo va

2.4.1 Quy định pháp luật về biện pháp bảo đảm

2.4.2 Thực tiễn thi hành tai Viét Nam Rituals eet oie SB eis 36

3.5 Quy định pháp luật về cách thức giải quyết tranh chấp trong dam phán,

Sdeh tháo và thự tiện HĐMBHHN:ss s se DYi 22226 yaa6Ac SO

2.5.1 Quy định pháp luật về cách thức giải quyết tranh chấp 382.5.2 Thực tiễn thi hành tại V sệt Nam

KÉT LUẬN Chương2

Chương 3 KIEN NGHỊ, GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIEN VÀ NANGCAO CHAT LƯƠNG THI HANH PHÁP LUAT VỀ ĐÀM PHÁN, SOẠNTHẢO VÀ THỰC HIỆN HỢP DONG MUA BAN HÀNG HOA TAI VIET

3.1 Định hướng xây dung pháp luật nhằm hoàn thién và nâng cao chất lượng thi

hành pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH sess 403.1.1 Dinh hướng xây dung pháp luật nhằm hoàn thiên pháp luật về dam phán,soạn thảo và thực hiện HDMBHH .403.1.2 Dinh hướng xây dung pháp luật nhằm nang cao chat lượng thi hành phápluật về dam phán, soan thảo và thực hiện HĐMBHH %3.2 Giải pháp hoản thiện pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiện

PHÀN MỞ ĐÀU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hiện nay, nên kinh tê nước ta ngày cèng phát triển, cùng với đó hoạt độngthương mại diễn re rất manh mé va có những bước tiên vượt bậc Đặc biệt khi Viét

Nam trở thành thành viên của Tổ chức Thương mai Thể giới thì cơ hội dé nền kinh

té nước ta gia nhập nên kinh té quốc tế cảng tăng Tu đó, mang đến nhiéu cơ hội dongthoi đem lai những thách thức, doi hỡi phải có các công cụ pháp ly để điều chỉnh hoạtđông nay phù hợp với thực tiến BLDS năm 2015 và LTM năm 2005 là hành langpháp ly vững chắc dé hoạt động kinh doanh thương mai phát trién, đặc biét la về hopđồng thương mai Trong đó HDMBHH là chế định có vai trò quan trong, là câu nốigiữa sản xuất và tiêu đúng, không chỉ ở phạm vi quốc gia ma còn cả trên thé giới

Với sự canh tranh ngày một gay gat thi hoạt động MBHH bằng lời nói dân dân.được thay thê bằng văn bin hợp đồng, đây là căn cứ pháp lý vững chắc của chủ thékhi tham gia MBHH No thé hién sự thông nhật y chí của các bên và được dam bảothực hiện theo quy định pháp luật Vi vậy, chủ thể khi nếm vững và hiểu rõ các quyđính pháp luật về HDMBHH sẽ dem lai sự thuận lợi và liệu quả hon

Việc xác lập HĐMBHH là cần thiết và vô cùng quan trọng dé thực hiện đượckhông dé dàng, cân trải qua nhiều quá trình, đặc biệt là quá trình đêm phén, soạn thảo để

HĐMBHH được thực hiện Thông qua đó, các chủ thể có thé trao dai, thương lượng về

nội dung hợp đồng, thuyết phục các bên và tiên tới thực hiện hợp dong Đây là van đề

quan trọng quyết đính đến sự thành công hay thất bại khi mudn xác lập một HDMBHH

Tuy nhiên, thực tiến qua trình dam phán, soạn thao và thực hién HĐMBHH

con tên tại một so bat cập, quy đính chưa 16 ràng, thiêu sự đông bô, gây khó khăn khithực biện, cản trở hội nhập quốc tê Còn có những chủ thé chưa nếm rõ quy định phápluật về van dé này nên khi thực hiên HDMBHH van xảy ra tranh chap Xuất phát từyêu cầu, đời hỏi của thực tiễn, cũng nhu nhận thức được tam quan trọng của van đà,bài viết lua chọn đề tai: “Pháp luật về dam phán, soạn thao và thực hiệu hợp đồng

ma ban hang hóa và thực tien thi lành tại Việt Naw” với mong muôn làm 16 thêm,các van dé pháp ly, từ đó áp dung có hiệu quả trong hoạt động MBHH

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

HDMBHH là một chế định truyền thông của pháp luật thương mai Do đó,pháp luật về đàm phán, soan thảo va thực hiên HDMBHH cũng được các tác giả quan

tâm nghiên cứu Trong đó, phải kế dén mét số công trình nghiên cứu tiêu biểu sau:sách chuyên khảo do TS Nguyễn Thi Dung chủ biên, “Kiến thie pháp lý và kỹ năng

cơ bản trong đầm phan, soan thao và ip: kết hợp đồng trong lĩnh vực thương mai”,NXB Chính trị - Hành chính năm 2012 và “Pháp luật về hợp đồng trong thương mại

và đầu tư - Những vẫn đề pháp Ij} cơ bản”, NXB Chính trị Quốc gia su thật là công

trình nghiên cứu toàn diện và chuyên sâu vệ những van đề pháp lý trong dam phán,soạn thio hợp đông thương mai, Luan văn thạc i luật học của tác giả Vii Thi HòaNhư “Rig ro pháp Ij: trong đàm phản, soan thảo và ký kết hợp đồng thương mai“năm 2013; Một số nghiên cửu khác như bài tạp chi của tác gia Đỗ Đăng Khoa “Kĩnăng soan thảo hợp đồng thương mai” đăng trên Tạp chi Luật học của Trường đạihọc Luật Hà Nội số 11/2008; Trong lĩnh vực khoa học pháp ly đã có nhiều công trình,bài việt nghiên cứu van dé này: Hồng Lê Câm Hang (2021), Pháp luật về hop đồng

mua ban hàng hóa trong thương mai, Luận văn thạc s luật học, Trường Dai hoc Luật

Hà Nội; Ngô Thị Kiêu Trang “Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa theo pháp luậtDiệt Nam“ Luận văn thạc sĩ - Đại học Quốc gia Hà Nội năm 2014

Các công trình trên đã góp phân quan trọng vào việc hoàn thiện hệ thông phápluật Việt Nam về đàm phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH Tuy nhiên, do hoạtđông MBHH phát triển manh mé ma một s6 quy định pháp luật không con phủ hop

với thực tiễn Các công trinh nghiên cứu chưa tập trung đánh giá thực tiến áp dụng,

cũng như chưa đưa ra các giải pháp cụ thể nhằm nâng cao liêu quả thực thi Chính vìvay, bài viết nay nghiên cứu pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiện

HDMBHH trên cơ sở pháp ly là các quy định pháp luật hiện hành Do đó, đảm bao

tính thời sư và đáp ứng yêu câu thực tiễn trong hoat đông HDMBHH

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

Mục dich nghiên cứu đề tải là làm 16 van dé ly luận cơ bản về đàm phán, soạn.thảo và thực hién HDMBHH Nghiên cứu day đủ những quy định pháp luật về van

đề này và đánh giá thực tiễn áp dụng tại Viét Nam Qua đó, phát hiện những tên tại,

bat cập, tim ra nguyên nhân, từ đó đề xuất giải pháp khắc plruc và có biện pháp phòng

tránh rủi ro pháp ly nhằm hoan thiện hệ thống pháp luật nước ta hiên nay.

Vi vậy, nhiém vụ của dé tài là tim hiéu khá: quất vân đề lý luận về dam phán,

soạn thao và thực hiện HDMBHH thông qua việc làm rõ các khái niém, đặc điểm,

nguyên tắc và trình tư thủ tục Nghiên cửu, phân tích và đánh gia thực tiến thi hành

pháp luật về van đề này Từ đó chỉ ra kết quả đạt được, hạn chế, bat cập và nhu cau

hoàn thiên Đề xuât những định hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệuquả thi hành pháp luật về dam phán, soan thảo và thực liện HDMBHH tại Viét Nam

4, Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

Đôi tương nghiên cửu 1a các quy định phép luật về dam phan, soạn thảo và

thực hiện HĐMBHH tại Viét Nam.

Phạm vi nghiên cứu của bài việt là các quy đính pháp luật về dam phán, soạn

thao và thực hién HDMBHH và thực tién ap dung theo pháp luật Viét Nam luận hành.

5 Phương pháp nghiên cứu của đề tài

Dé tai được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác - Lénin,

tư tưởng Hỗ Chí Minh và quan điểm, đường lối của Đảng, chính sách, pháp luật củaNhà nước vệ phát

trình hội nhập quốc tê

Các phương pháp nghiên cửu được sử dung trong bai việt: phương pháp phân

tích, tổng hop, khái quát hóa được sử dung nghiên cửu các van dé lý luận, phươngpháp bình luận, giải thích, thông kê, so sánh được sử dung để đánh giá thực trang

pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH và thực tiễn thi hành tại

Việt Nam; tra cửu sách va tài liêu tham khảo, phương pháp thu thập thông tin

6 Tính mới và những đóng góp của đề tài

én kinh té - xã hội, xây dụng và hoàn thiện pháp luật trong quá

Hiện nay chưa có đề tài nào nghiên cửu toàn điện về pháp lý và thực tiễn trongvan dé này Do đó, việc nghiên cứu dé tài “Pháp luật về đàm phảm, soạn thảo vàthực hiện HĐMBHH và thực hễn thực thi tại Liệt Nam” tương đôi moi Dé tai sẽ hệthống hóa, làm sáng tỏ thêm về mat lý luận, quy đính pháp luật về dam phán, soạn.thảo, thực hiện HDMBHH và thực tiến áp dung tại Việt Nam Qua đó, góp phân lamluận cứ khoa học cho quá trình hoàn thiện pháp luật trong việc thực hién hợp đẳng nay

7 Kết câu khóa luận

Ngoài phan mở dau, kết luận, tai liệu tham khảo và phụ lục, nội dung khóaluận gôm có 03 chương,

Chương 1: Một số vấn đề lý luận clang về đàm phan, soạn thảo và thực hiện

HĐMBHH

Chương 2: Thực trạng pháp luật về đàm phản soan thảo và thực hiện

HĐMBHH và thực tiễn thi hành tại Viét Nam.

Chương 3: Kién nghỉ, giải pháp nhằm hoàn thiện và nâng cao chất lượng thihành pháp luật về đầm phảm, soan thảo và thực liện HDMBHH tại Viét Nam

Chương 1 MOT SÓ VAN DE LÝ LUẬN CHUNG VE ĐÀM PHÁN,SOẠN THẢO VÀ THỰC HIEN HỢP DONG MUA BAN HÀNG HOA

1.1 Khái quát chung về dam phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH1.1.1 Khái tiệm về đàm phan, soạn thao và thực hiệu HDMBHH

1.1.1.1 Khải niệm về đàn phản HĐMBHH

Ở góc đô ngôn ngữ thông thường, dam phán là quá trình ban bac giữa hai haynhiều chủ thé dé giải quyết các van dé thuộc mối quan tâm chung hay những điểmbat đồng giữa các bên nham đạt đến thoả thuận thông nhất Ì Dam phán điễn ra ở nhiềuTính vực và đều thé hiện quá trình giao tiếp dé dat được thoả thuận clung, đều có khả

năng thành công hoặc thất bại khi mà giữa các bên tôn tại những quyền loi đôi kháng.

*Theo Lnierenberg- cha dé của nghệ thuật dam phán thi dam phán khéng chỉ

1a cuộc tranh luận ma con là nghệ thuật cao cấp của giao tiếp dé hai bên co thé nhận

ra lợi ích chung dé cùng hop tác: “Dam phán không phải là một ván cờ, không nênyêu câu một bên thang, một bên thua cũng không phải là trên chiên phải tiêu diét hoặcđất đổi phương vào thé chét, ma dam phần là mét cuộc hợp tác hai bên cùng có lợi.”

Dé dap ứng được mong muôn hợp lý của các bên trong HDMBHH thi damphán là qua trình không thé thiếu Trong hoạt đông MBHH, đàm phán diễn ra rat phôbiển và có vai tro đặc biệt quan trọng Các bên trong hợp đồng đều vì lợi ích ma phátsinh tranh chấp, thì việc đảm phán trở thành công cụ hữu dung dé giải quyét van dénày Nội dung của HĐMBHH được hình thành từ những thỏa thuận thông nhật củachủ thể thông qua quá trình đàm phán đạt được va là tiền dé dé soạn thio HĐMBHH

Hiện nay, pháp luật Viét Nam chwa đưa ra định nghĩa về đàm phán HDMBHH,ngoai trừ khoản 4 Điêu 420 BLDS năm 2015 đề cập đến: “đờn phán sửa đôi chamditt hop đồng”, không có quy phạm pháp luật về dam phán ma chỉ quy đính van đề

“đã nghỉ giao kết hop đồng” Trong các nghiên cửu khoa học pháp lý, có những cáchđất tên khác nhau về dam phán, vì vậy mà hiện nay chưa có mét đính ngiữa thongnhất nao về đàm phán trong HĐMBHH

Bản chat dam phán hợp đông là quá trình ban bạc, trao đổi thông tin qua đốithoại, thương lượng giữa các bên trên cơ sở nguyên tắc tự do ý chí nhằm đạt được

` Trang Đại bọc Lust Bà Nhi (1613) Giáa mình Shir sử hợp đẳng độc thú trasg leag ding thường swat vú RF sàng dus phe, sau thảo,

xb Conganzbta dt 12281

VN Thị Boa Miax(2013} fed ro ship fi! ni

Đại bẹc Lost Ha Noi 1210.

hint pin, soon thủơ vú l Xết hyp dg chong moi, ám vên thục vĩ ệt lạc, Trưng

théa thuận chung Nội dung của dam phan hợp đông là các điều khoản hợp đồng maibên đưa ra dé tim kiêm sự thong nhất Kết thúc việc đàm phán hợp đồng thường danđến kết quả là HDMBHH được soạn thảo di đến ký kết, thực hiện.

Dam phán HĐMBHH mang bản chất của dam phán hợp dong vi đây là một

loại hợp đẳng dân sự có tính đặc thù về chủ thé và mục đích hop đồng Vì thé mà

khái niém dam phán HDMBHH cũng được ghi nhận giống với đảm phán hop đông

nhung mang tính đặc thủ Chinh vì vậy, có thé hiéu: Đàm phán HDMBHH là một quá

trình bao gồm việc chuẩn bi, thương lượng giữa các chit thé chủ yêu là thương nhânvới nhan nhằm đứa ra quyết định chưng trên tinh than hợp tác, cing có lợi ích vẻkanh tế và phù hợp với các mục tiêu chỉnh của các chủ thé trong hợp đồng

1.1.1.2 Khải niệm soạn thảo HĐMBHH

Sự thỏa thuận đề hinh thành các điều khoản trong hop dong chính 1a bản chấtcủa hợp đông Hình thức hợp đồng có thé bằng văn bản, bằng lời nói, bằng hành vi

hoặc các hình khác có gia tri pháp lý tương đương văn bản như telex, fax, Voi tên

goi soan thảo hợp đồng thi hình thức hop đồng sẽ bằng văn bản hoặc hình thức khác

có giá trị pháp lý tương đương văn bản Bởi vi, qua đó những điều khoản ghi nhận sựcam kết của các bên được thé hiện thông qua việc ký tên trên bản hợp đồng, dướibình thái vật chat hữu bình, có căn cứ pháp ly xác lập quan hệ hop đồng

3Soạn thảo hợp đông thương mai được hiểu là quá trình văn bản hóa những

thỏa thuân các bên đã đạt được tại giai đoạn đàm phán Kết qua của hoạt động soạnthảo đó là sự ra đời của dư thảo hợp đông thương mai Mà HĐMBHH cũng là mộtloại hợp đông thương mai vi thé, có thê biểu “soan tháo HDMBHH là quá trình xâydung các điều khoản về quyền, nghita vụ văn bản hóa những théa thudin của các bên

đã đạt được tại giai đoạn dam phản, phù hợp với các quy đinh pháp luật tương ứng

điều chỉnh mỗi quan hé MBHH mà các bên đang xác lập.” Day chính 1a bản dự thioHĐMBHH để các chủ thé có thé tiên hành giao kết và thực hiện hợp đồng đã được

thỏa thuận.

11.13 Khải niệm thực hiện HĐMBHH Bản thân HĐMBHH không phải là luật pháp, nhung được hình thành theo quy

định của pháp luật và sẽ phát sinh liệu lực pháp lý có giá trị ràng buộc đối với các

‘VAL Thg Bìa NEn(2013) Rus rr pp ý rong đầm phân, s

Đại lạc Luật BÀ Nội 1219.

hiv vả Ay tết hyp đỒng sharon mài, Inf win thạc vŸ bất bọc, Trường.

chủ thé trong hợp đông Do do, thực hiên HDMBHH một cách chính xác là điều rấtquan trong nêu không sé dan đên hanh vi vi pham hop đông và người vi phạm sẽ

phải gánh chiu trách nhiệm pháp lý.

Hiện tại, chưa có định nghia và thực hiện HDMBHH được ghi nhận trong quy

dinh pháp luật Viét Nam, nhung có thé hiểu khái tiệm nay một cách gián tiếp thông

qua suy luận Khoản 12 Điều 3, LTM năm 2005 đính nghia “Vi phạm hợp đông là

việc một bên không thực hién, thực hiện không đây đủ hoặc thực hiện không đúng nghia vụ theo thoả thuận giữa các bên hoặc theo quy định của Luật này” Từ định

ngiĩa này, có thé hiéu rằng “Thực hiện HDMBHH là việc các bên phải thực hiệnding và đà dit những ng]ĩa vu, điều khoản được cam kết trong hợp đồng khi hợpđồng có hiệu lực pháp luật, dé từ đó đâm bao lợi ich mà các bên đã thỏa thuận”

Tiên cơ sở những điêu khoản đã thöa thuận trong hợp đông, các bên thực luậnngiĩa vụ và hưởng quyên của mình Nêu một bên không thực hiện nglfa vụ sẽ lamtên hại quyên lợi của bên còn lại Đó là hành vi vi phạm hợp dong và bên vi pham sẽphải chiu trách nhiệm pháp ly về hành vi của minh Do đó, thực hiện HDMBHH làmột doi héi pháp ly bat buộc mà các bên phải tuân thủ

1.1.2 Đặc điểm về đàm phán, soạn thảo và thực hiệu HĐMBHH

1.1.2.1 Đặc điểm về đàm phán HDMBHH

Về cơ bản, dam phén HDMBHH có đặc điểm của đảm phản hợp đồng nói

chung, N goài ra, còn chứa đựng các đặc trưng riêng, niu sau:

Thứ nhất, chủ thé đàm phán HĐMBHH chủ yêu là thương nhân và các chủthể khác có liên quan mật thiết tới hoạt động MBHH

Thương nhân là chủ thé chủ yêu của HĐMBHH, vì vay chủ thể tham gia damphan cũng chủ yêu 1a thương nhân, trong một số trường hợp một bên chủ thé damphán HDMBHH có thé không phải 1a thương nhân Thương nhân thường xuyên thựcBiện các hoạt đông MBHH sẽ có loi thê về kỹ năng đàm phán hợp dong hơn nhữngchủ thể khác Chinh các chủ thể sẽ tham gia đâm phán hoặc thông qua người đại điệnhop pháp của mình Từ đặc điểm này, sẽ quyét định đôi tượng đươc quyền tham gia

dam phản HDMBHH.

Thử hai, bản chất của đầm phán HĐMBHH là quá trình tiễn hành trao đổi thông

tin qua lại giữa các bên dé đạt được những thỏa thuận chưng về nội ding hợp đồng

Dam phánHĐMBHH nhằm hướng đến mục đíchxây dựng nội dung hợp đồng

và thiết lập môi quan hệ mới trên cơ sở đôi bên củng có lợi Các bên thông qua việcdam phén dé đạt được mong muốn của minh, chia sẽ quyền và lợi ích cho nhau tronghop đồng Dam phán nội dung của HDMBHH gắn với các điều khoản ma chủ thé

thỏa thuận, phù hop với lợi ich của đôi bên và quy định pháp luật

Thứ ba, đàm phán HDMBHH là một quá trình giao tiếp, thương lương thỏa thuận nhằm thỏa mãn các mục tiêu của mình

Trong HĐMBHH, các chủ thê có những lợi ích đôi kháng, do vay cân có sư

hop tác và thiện chi Các bên phải trải qua quá trình giao tiếp, thương lương, di đến

thỏa thuận để đạt được muc đích của minh Mục dich này là moi người cùng chiênthang và cùng có lợi Tuy nhiên, thái độ canh tranh không bi loại bỏ trong dam phán,

ma dua trên cơ sở cả hai bên đều đạt được quyền lợi ma minh mong muôn

Thứ tư nội ang đàm phán là nội dung của HDMBHH

Nội dung dam phán là nội dung của HDMBHH, là các điều khoản được các bên.đưa ra dé thỏa thuận và thông nhất Khi dam phán các bên cân phải tập trung trao dai,thương lượng những diéu khoản cơ ban đối tượng, quyên và ngiía vụ phương thứcgiải quyết tranh: chap, dé xây đựng nên một HĐMBHH Quá trình dam phán thành.công là khi các bên đã đạt thỏa thuận chung về nhiing nội dung cơ bản của HĐMBHH

Thứ năm, thời điểm đàm phán HDMBHH

Nếu mục đích của cuộc dam phán la ký kết hop đồng thì việc dam phán diễn

ra trước khi có hợp đồng dé thỏa thuận được nội dung hợp đông Mục dich để sửa

đổi, bd sung hợp dong sẽ dién ra sau khi hợp đông đã được ký kết Quá trình dam

phán kết thúc khả ma các bên dat được nội dung cơ bản của hợp đông,

Thứ sản, hình thức của đàm phía HDMBHH

Hinh thức đàm phán HDMBHH khá da dạng, với nhiều hình thức khác nhau

nhu dam phán gián tiép, đảm phán qua thư tin, dam phán qua điện thoại, dam phántrực tiếp Mỗi hình thức đàm phán đều có uu điểm và nhược điểm riêng Trong đódam phán trực tiép hiện nay là hình thức được sử dung nhiều nhật

Thứ bay, nguyên tắc đàm phán HĐMBHH

Dam phần là quá trình quan trong dan đền hợp đông Do đó nguyên tắc damphần được xác định dựa trên nguyên tắc giao kết hợp đông, đó là tự nguyên, tư do

y chỉ.

1.1.2.2 Đặc diém về soạn thio HDMBHH

Chit thé soạn thảo HDMBHH chủ yêu là thương nhân

Các bên trong cuộc dam phan HĐMBHH chủ yêu và có ít nhất một bên làthương nhân nên quá trinh soạn thảo HDMBHH cũng bao gồm các chủ thê trên Các

bên đàm phán có thé cùng nhau soạn thảo hay một bên soạn thao và gửi cho bên kia

nội dung hợp đông đã được soạn thảo Các chủ thé cũng có thê thuê dich vụ pháp lýsoạn thảo HDMBHH dua trên kết quả dam phán dat được

Bản chất cña soan thảo HĐMBHH là tạo lập nội cing ghi nhẫn sự thôa thuận

về quyên và ngiĩa vụ của các bén phát sinh trong hoạt động MBHH

Các HĐMBHH thường phức tap, có giá trị kinh té cao, biên đổi theo nền kinh

tê thị trường và nhu câu mua bán của chủ thé Vì vậy, quyên và ngiấa vu của các bêntrong hợp dang theo đó cũng linh hoạt, thay đổi phù hợp với yêu câu thực tê Đời hỏingười soan thảo HDMBHH phải có kha năng năng lực tốt về kiên thức chuyên môn

và kỹ năng soạn thảo hợp đông.

1123 Đặc đâm về thực hiện HĐMBHH

Thứ nhất, thực liện HDMBHH là một dang của thục hiện hợp đồng song vụCác bên phải thực hiện nghữa vu của mình khi đến han, không được hoãn.với lý do bên kia chưa thực hiện nghĩa vụ, khi mà các chủ thé đã thỏa thuận thời

hạn thực hiện nghĩa vu; néu không thoả thuận thì phải dong thời thực hiện nghĩa

vụ hoặc thực hiện ngiữa vụ ton nhiều thời gian trước Khi thực hiện HDMBHH,

mi bên đều bị ràng buộc bởi ngiấa vụ đối với bên kia, đông thời cũng là bên có

quyền doi hỏi bên kia thực hiện nghĩa vụ đôi với minh Viéc thực hiện HĐMBHH

là quyên và lợi ich của các bên trong hợp dong hướng dén ma không vì lợi ích của

người nào khác.

Thứ hai, mục dich quan trong trong quả trình thực hiện HDMBHH mà các

bên hướng đền là lợi nhuận

Đây là mục đích xuyên suốt từ khi các bên bat dau dam phán, soạn thảo dénkhi thực hiên xong các quyên và ngiĩa vụ đã thỏa thuận trong hợp đông Dé các bên

có thé đạt loi ích tối đa khi thực tiện HĐMBHH

Thứ ba, việc thực hiện HDMBHH phải dựa trên các nguyên tắc nhất định

Thực hiện HDMBHH cân tuân thủ các nguyên tắc nhất định đề hợp đồng có

giá trị pháp lý như đúng hop đông, đối tượng, phương thức, Việc thực hiện đúng

hop đông sẽ mang lại lợi ích cho các chủ thé Do đó, HDMBHH cân được thực hiện

một cách trung thực, theo tinh thân hop tác và có lợi cho các bên, dam bảo tin cây lẫnnhau Tuy nhiên, việc thực hién hợp đồng không được xâm phạm đến loi ích của Nhà

nước, lợi ích công công cũng như quyên, lợi ich hop pháp của người khác.

1.1.3 Nguyêu tắc về đàm phán, soan thao và thuc hiệu HĐMBHH

1.131 Nguyên tắc về đàm phán HĐMBHH

Thứ nhất nguyên tắc tự do, tự nguyên cam kết théa thuận xác lập các quyền

và nghita vu dan sự, tự do giao kết hop đồng

Nguyên tắc này được quy định tại Điều 4 và Điều 389 BLDS năm 2015.4 Theo

đó, các chủ thể có quyên tư do thöa thuận xác lập quyền, nghiia vụ dân sự, được pháp

luật bảo đêm nêu cam kết đó không vi phạm điều câm của luật, không trái dao đức

xã hội Các bên dam phán được hoàn toàn tư nguyên thỏa thuận các nội dung dam

phán, không bên nào được áp dat, cam đoán, cưỡng ép, đe doa, ngăn cần bên nao

Bat đầu phién dam phản bằng việc chủ thé tự do lựa chon đối tác và tham gia

dam phán HDMBHH Các bên tham gia tư chon lựa nội dung đàm phán, tự nguyên

và tự do thỏa thuận về những lợi ích đôi kháng va lợi ich chung có thé chia sé, đề timđược tiếng nói chung và tiên tới thông nhật và giao két, thực hiện hop đồng Moi sựcưỡng ép, áp đặt hay hành vi khác vi pham nguyên tắc nay có thé dan tới sự thất bai

gian Không có quy đính pháp luật nào buộc các bên phải ký hợp đồng sau khi dam

phán xong Do đó, dam phán nêu không được kết thúc bằng một hợp đông có hiệu lựcpháp luật thì chưa có căn cứ phát sinh quyền và ngiấa vụ pháp lý đối với các bên Điềunay là hợp lý và phù hợp với quy đính trong thương mai quốc tế, Điều 2.15 của BồNguyên tắc Unidroit về hợp đồng thương mai quốc tế năm 1904 5

* Nga Thẻ Deng (sech chayen bho) (1633) Phipe led? wv! gp đẳng trang thương ant vả shu ae - Ailng vn để pháp lí cư lún, XE Cheuk trì Qube gin šwtbát Bá Ni 12585,

Daba)LS cea By Ngrụýa sic Unikeit vé hợp Ting thowng mai gabe 16 mt 1994: "Cue Nin shove Hr

nich nhiệm nấu nls tháng dat được sự sào shy

ø đàm phí vú hẩng phat chu

Nguyên tắc soạn thảo HĐMBHH

i t ngôn ngi sử ding soạn thao HDMBHH chính xác, cu thể và đơn nghiia

Sử dung ngôn ngữ chính xác có nghia là từ ngữ sử dung trong soạn thio

HĐMBHH phải phản ánh trung thực ý chí của các bên Do do, bắt buộc người soạnthảo phải có von từ ngữ phong phú và sâu sắc Tránh sử dụng ngôn từ mang ý chungchung, có thé hiểu với nhiêu nghĩa vi rat có thé đây 1a thủ thuật tron tránh trách nhiém

thực hiện hop dong của những cá nhân thiêu thiện chi Tạo sơ hở cho kẻ gian lợi dung

gây thiét hai cho đối tác hoặc tron trách nhiém khi vi phạm

Thứ hai, đâm bảo dimg thông tin, yêu cẩu và phit hợp với quy đình của pháp

luật tôn trong sự tự do théa thuận, tự nguyên của các chủ thé

Một trong những nguyên tắc quan trong khi soạn thảo HDMBHH là dim bảotuân thủ yêu câu của chủ thể Sử đụng tôi đa nguyên tắc tự do thỏa thuận, tự nguyện.Phả: phủ hợp với những nguyên tắc cơ bản của luật pháp, không trái pháp luật Trên

cơ sở yêu câu của các bên, trong quá trình soạn thảo HĐMBHH cân đôi chiêu vớiquy đính pháp luật và phân tích để chọn ra yêu cau chính đáng của các chủ thể, tránh.tình hudng không phù hợp với quy định của pháp luật khién hợp đông vô hiệu

Thứ ba, phải dr đoán được những ria ro có thé phát sinh từ HĐMBHH

Day là yêu cầu quan trọng đối với quá trình soạn thảo HDMBHH Khi thực

hiện hợp đông có thé phát sinh những rủi ro: về chủ thể, về giá cả, Do đó, yêu câu

dat ra đối với quá trình soạn thảo là phải dự đoán những rủi ro có thé nay sinh Từ

đó, hạn chế tháp nhật thiệt hại có thé xay ra từ các rủi ro về mat pháp ly.

1.1.3.3 Nguyên tắc thực hiện HĐMBHHKhi HDMBHH được ký kết, các bên sẽ tién hành thực hiện những điều khoản

đã thỏa thuận trong hợp đồng Lúc nay, HDMBHH sẽ có hiệu lực pháp ly và trởthành “luật”, đòi hỏi các chủ thể thực hiện quyền, nghia vụ cu thé dé đâm bảo lợiich chung cùng hướng đền Vay nên, khi thực hién HDMBHH can dam bảo các

nguyên tắc sau:

Thứ nhất nguyén tắc thực hiện đímg hợp đồng ding đối tương chất lượng

số lương chimg loại, thời hạn phương thức và các théa thuận khác

Nguyên tắc này đời hỗi các bên thực hién đúng hợp dong, đúng đôi tượng là

hàng hóa Không được thay đổi hàng hóa mà các bên đã thỏa thuận trong bằng một

hang hóa khác, nêu không có su đông ý của bên kia Cùng với do là đúng chat lượng,

sô lương, chủng loại, thời hạn, phương thức cũng như các thỏa thuân khac trong hợp

đông, Nguyên tắc này doi hỏi các bên phải thực hiên đúng va day đủ tất cả các điệukhoản đã cam kết, các quyên và ngiĩa vụ phát sinh từ hop đồng Như vay, các chủthé mới đạt được mục dich của HĐMBHH

Thứ hai, nguyên tắc thực hiện HĐMBHH một cách tring thực, theo tinh than

hop tác và có lợi nhất cho các bên, bảo đâm tin cậy lẫn nhan

Nguyên tắc nay doi hỏi các bên phải hợp tác chat chế, gúp đỡ nhau để thựctiện những điệu khoản đã thỏa thuận, cũng như khắc phục khó khăn trong quá trìnhthực hiện hợp đồng Nêu hợp đồng có thé bị vi pham, phải kịp thời thông báo cho

nhau để tránh hoặc hạn chế thiệt hai có thể xảy ra Trong thực hiện HĐMBHH các

chủ thé phải thể biện sự trung thực, thiện chí, hợp tác, tin cây lẫn nhau thủ mới có thétrở thành đối tác lâu đài và đem lại lợi ích tôi đa cho các bên

Thứ ba nguyên tắc thực hiện hợp đồng không xâm pham dén lợi ích Nhà nước,lợi ích công công quyền và lợi ích hợp pháp của người khác

Đây là nguyên tắc rất quan trọng, bắt buộc tuân thủ đối với các bên khi thựchiện hợp dong Pháp luật đời hỏi các chủ thé tham gia HDMBHH không được viphạm những điệu cam của pháp luật, đồng thời cũng không được xâm pham đến lợiích của Nhà nước, lợi ich hop pháp của người khác Chỉ như vậy thi hợp đồng mới

có hiệu lực pháp lý đôi với các bên chủ thé trong HĐMBHH.

1.1.4 Trình tr, thit tne dam phan, soạm thao và thực hiện HDMBHH

1.141 Trình te thù tuc đàm phán HDMBHH

Dam phán HDMBHH gom có hai giai đoan: giai đoạn chuan bi dam phán

HDMBHH và giai đoạn dam phán HDMBHH.

* Chuẩn bị đầm phản HĐMBHH

Day là giai đoạn rat quan trong và ý nghia trong quá trình dam phén, quyét

đính khả năng thành công Vì thé, việc chuẩn bị dam phán HDMBHH phải cần thận,

chi tiệt nhung phải nhanh chóng, linh hoạt, can chuẩn bị nhimg nội dung sau:

“Xác định muc tiéu can đạt được

Xác định sai mục tiêu là môt trong những nguyên nhân khién cuộc đâm phán

that bại, do vay cân xác định đúng mục tiêu dam phám Trước khi dam phán, các chủ

thé can thống nhất về phương án mục tiêu, giới han dam phán dé lam cơ sở xây dung

chiến lược dam phán Tiếp đến là sắp xép mục tiêu dam phán theo thứ tự quan trong

Sau đó, tiền hành tìm hiểu, thu thập thông tin về hàng hoa, thị trường Thôngtin là tai sẵn quan trọng nhất trong dam phán, vì nó mang đến những lợi thé và giúpcho người dam phần tự tin hơn khí đánh giá đúng những thông tin, đề nghỉ mà đốitác đưa ra Các thông tin cân chuẩn bi bao gồm: thông tin về hàng hóa, thông tin về

hệ thống luật pháp và tập quán thương mai điều chỉnh hợp đồng, đặc điểm của nhu

cầu thi trường,

Tim hiểu đối tác đàm phản

@ Thông tin về tu cách pháp lý, năng lực thực hiện hợp đông và năng lực

chuyén môn của đôi tác tham gia cuộc dam phán; ngành nghệ kinh doanh và người

đại điện hợp pháp; các thông tin về chứng nhận đăng ký kinh doanh Những thông tinnay sẽ khang định sự hiện điện hợp pháp của đôi tác trên thị trường

Gi) Kiểm tra năng lực thực hiện hợp dong của đổi tác là một biên pháp dựphòng, thông tin cân tìm hiểu gồm: người đại điện hợp pháp, năng lực tài chính, nhân.su, dé tránh việc hop đồng đã ky không có hiệu lực, không có khả năng thực hiện

đi Thông tin về đoàn dam phản của đối tác: gồm thông tin về năng lực củathành viên đoàn đâm phán về kiên thức, kỹ năng hiệu quả dam phán, phương tiện kỹthuật hé tro, Tìm hiểu đoàn gồm những ai, kinh nghiêm dam phán và người cóquyên quyết định Giúp các bên lựa chọn hình thức, phương pháp đàm phán phù hợp,

Chuẩn bị thành phan nhân sự của đoàn đầm phánKhi chon nhân sự cho đoàn đàm phán cần chọn thành viên có năng lực, kiếnthức chuyên môn, có kỹ năng đàm phán và đoàn kết dé đảm bảo nôi bộ lam việcthống nhất Có thé thuê chuyên gia, luật sư dam phán HDMBHH nêu cân thiệt

“Xây dựng phương án chiến thuật đàm phán

Nếm 16 các thông tin về đối tác, giúp chủ thé xây dung được các phương én,chiến thuật đảm phần tiêm năng nhật, lựa chọn loai hợp đông phủ hop, xác dinh được

mục đích, biên độ và giới hạn của sự thöa thuan trong cuộc dam phan Các phương,

án thay thé tối uu để đảm bão trong trường hop xâu nhất vẫn có thể đạt được mục tiêutôi thiểu đã dé ra và hạn chế rủi ro pháp ly

Ngoài ra có thể chuẩn bị văn bản pháp luật và kiểm tra hiệu luc; tự đánh: gachính minh; lập bang hỏi, xây dung các câu hỏi dé giải quyết, dự liệu câu hỏi va câu

tra lời của đối tác, giúp chủ thé chủ đông xử lý tình hudng tạo lợi thé trong quá

trình dam phán HDMBHH Chính vì vậy, chuẩn bị dam phén là giai đoan quan trong,cần phải cần thận, chi tiết dé cuộc dam phan điễn ra thuận lợi, mang lai lợi ích tối da.

* Quá trình đàm phản HĐMBHH

MG đầu đàm phản

Mỡ đầu trang trong, thoải mái, thiện chi sé là một khởi đầu thuận lợi cho quá

trình đàm phán, trừ trưởng hợp dam phán bang văn bản Các bên trao đổi và thôngnhất chương trình, lịch làm việc, sau đó di thẳng vào nội dung cuộc dam phán Những

dé nghị đầu tiên thường dé thăm do phản ung của đối tác, bộc 16 thái độ, mục tiêu củamột bên va bên kia có thé sơ bộ xác định được van đề cần giải quyết

Thương lượng về nội dung đàm phanĐây là giai đoan dién ra thời gian dai và phức tạp nhất trong dam phán, cácchiên thuật đều được áp dụng trong giai đoạn nay Quá trình thương lượng điển re vớicác bước cơ bản sau: truyền đạt thông tin, trao đổi thuyét phục và nhượng bộ chia sé

Thông qua việc truyền đạt thông tin, mục tiêu, mong muén của các bên sẽ đượctrình bay, phân tích ngắn gon nhằm thương lượng thuyết phuc đối tác Đưa ra điều kiện

để chấp nhén thỏa thuận, lý 1# thuyệt phục đố: tác về những lợi ích như chiết khẩu, mứcgiá nhà cung cấp, các thông tin này phải phù hợp với khả năng thực thê và có lợi cho

cả hai bên tham gia đàm phán.

Nhuong bộ 1a thé hiện sự thay đổi, đều chỉnh quan điểm ma chủ thé dé dua

ra Khi yêu câu được đưa ra nhưng các chủ thể không tim thây tiêng nói chung thì

cần có sự nhượng bộ dé hai hòa, hop ly lợi ích giữa các bên Nhương bộ thé hiên sự

chia sé quyên loi, đây là hành vị, thái độ cân có để tao ra cuộc dam phan thành công,

Dé lợi ich của chủ thé đàm phán được dim bảo thi nhượng bộ phải năm trong giới

han của biên đô dam phán HDMBHH.

* Kết thúc đàm phản HDMBHHQuá trình dam phán kết thúc, các bên sẽ tổng kết toàn bô nhiing thöa thuận,kết quả đạt được thông qua biên bản ghi nhớ và khẳng định lại để tránh có ý kiênkhác nhau khi soan thảo HDMBHH Cuộc đàm phán thành công là khi kết thúc thiHDMBHH được ký kết, các bên hai lòng với kết quả và sẵn sàng thực hiên các điệukhoản trong hợp đông Trường hợp kết thúc đàm phén ma các bên không thé thong

nhất về nội dung trong hợp đẳng thi cuộc dam phần thật bại Mọi thỏa thuận đạt được

trong các phiên dam phán trước đó không phát sinh hiệu lực đôi với các bên

11.42 Trình te thù tuc soạn thảo HĐMBHH

Dé soạn thảo HĐMBHH cần tuân thủ theo trình tự, thủ tục sau:

* Soạn thảo phan mở đầu HĐMBHHẾPhân mở dau là nội dung đầu tiên của văn bản hợp đông tinh đến trước khi

bat đầu Điều 1 Thông thường phân nay gồm thông tin về quốc hiệu, ngày, tháng,

nam ký kết, tên hợp đồng, số của hợp đông, căn cứ ký kết, thông tin về chủ thé

Quốc hiệu: tên nước và chế độ chính trị của Nhà nước là tiêu đề cần thiết củaméi văn bản có nội dung mang tinh pháp ly’ Moi HDMBHH trong nước đều phải cóquốc hiệu ở phân mở đầu, thé hiện tính nghiêm túc, tồn trong Nhà nước và pháp luậtViệt Nam Đông thời thé hiên sự thừa nhân và bảo hộ của luật pháp với những thỏa

thuận hợp pháp, du thỏa thuận do không do Nhà nước quy định va ban hành.

Tên hợp đồng được đặt theo đôi tượng của hợp đông thường phù hợp với banchất của quan hệ MBHH, được ghi ngay chính gia văn ban dưới quốc hiệu

SỐ và ký: hiệu hợp đồng: việc đánh số, ký hiéu là can thiết dé cá biệt hóa quan

hệ hop đồng, thuận tiên trong thực hiên hợp đồng và các giao dich khác có liên quan

Số và ký hiệu hợp đông được ghi đưới tên van bản hoặc góc trái của văn bản, đượcđánh theo tùng năm hoặc thứ tự theo đối Ký hiệu hop đông được việt đơn giản dé dédang nhận diện, ví dụ: 10/2022/HĐMBHH có ngiữa là HĐMBHH số 10 của năm 2022

Căn cứ lạ: kết hợp đông: là cơ sở hợp pháp cho những théa thuận của chủ thé,gồm những văn bản pháp luật đều chỉnh HDMBHH và pham vi hoạt động của các

bên, có thé là LTM, BLDS và luật chuyên ngành như Luật Doanh nghiệp, Luật

TTTM Khi văn ban pháp luật được công nhận là cắn cử ký kết hop đông thủ đó sẽ

là nguén luật điều chỉnh quyên và ngiữa vụ phát sinh Các bên khi soạn thio và kýkết hợp đồng có nghia vụ tuân thủ quy định của những văn bản nay

Dia diém, ngày, tháng năm lạ: kết hợp đồng: thông tin này xác định thời điểm

HDMBHH được xác lập chính thức, trừ trường hợp có thöa thuận khác Có thể đặt

bên phải va dui phân ghi quốc liệu, sau phan căn cứ ký kết và trước phân thông tin

về chủ thể, ở bên phải sau điều khoản cuối cùng và trước phan ký, dong dâu

Thông tin về các bên: ghi nhân thông tin can thiết về các chủ thé trong hợp

“Ngay Thị Deng (sch chomytn 3e) (3033) Phy (ớt về up: đng mang thương sw lí đu cor NBs nẵn để hp 1) cư bản, NEeh Chak ti Qube gin Sethe Ha Mpa 12588.

Cong winsd 103 VP ngty 128/976 cva The trong gay Eh về wie gi Quoc eye tren vin bea của NRA aoe akmvan: “Chi Avs

xử AvW chủ nghĩ Wide Nam, Đức dp - Tu d - Honh phúc

đông, có ý nghĩa xác đính: chủ thé có trách nhiém thực hiện hợp đồng, dia chỉ giaodich và liên lạc của các bên, điện thoại, telex, fax; số tài khoăn và tên ngân hang giao

dich; người dai diện ký kết hợp đẳng và một số nội dung khác liên quan

* Soạn thảo phan nội ding HĐMBHH

Nội dung của HDMBHH bao gồm các điều khoản ghi nhận sự thỏa thuận của

các bên, được đánh sô thứ tự tử Điêu 1 đân điêu cuối cùng, được câu thành từ ba loại:

điều khoản cơ bản, điều khoản tùy nghị, điều khoản thông thường,

Một số thao tác cơ bản soạn thảo nội dung hợp đồng đánh số thứ tự tùng điềukhoản, đặt tên cho mỗi điều khoản theo van dé théa thuận; nên có điêu khoản địnhnghiie hay giải thích từ ngữ, sắp xép các điệu khoản trật tự logic

VỀ nguyên tắc, giá trị của các điều khoản trong HDMBHH đều như nhau,không phu thuộc vào vi trí, thứ tự Tuy nhiên, việc sắp xếp các điều khoản logic giúpcác bên kiểm soát tốt nội dung đã thỏa thuận và quá trình thực hiện sau nảy Thườngsap xép theo 03 nhóm: nhóm 01 thường ở vi trí đầu, gom các điều khoản đặc trưngcủa HDMBHH; nhóm 02 thường ở vị trí cuối, là những điều khoản chung xuất hiện

ở nhiêu loại hợp đồng với nội dung tương tự nhau, nhóm 03 thường ở các vị trí cònlại trong hợp đông, không cần đặt nang thứ tự, vị trí của các điều khoản nay

* Soạn thảo phan kết thúc HĐMBHH

Phan kết thúc HĐMBHH bao gồm:

Điều khoản trách nhiệm vất chất do vi phạm hợp đồng: ché tài phạt vi phạmđược áp dung khi ma hợp đồng đã thỏa thuận, trừ trường hợp pháp luật có quy địnhkhác, nên các bên cân thỏa thuận 16 van dé nay Theo LTM nam 2005 thi mức phattôi đa được phép thöa thuận không quá 8% giá trị phan hợp đông bi vi pham Theo

BLDS năm 2015 thì mức phạt nay không bị giới hạn, tùy vào các bên thöa thuận.

Điều khoản thi hành: cần ghi rõ số trang của hợp đông, số bản gốc, số lươngban mỗi bên nấm giữ và giá trị pháp lý của các ban góc đó

Chit ip và đóng dấu: đại điện hợp pháp của các bên ky, đóng dau và nên ky

nháy ở từng trang của HĐMBHH

Phú luc hop đồng: không phải moi hợp đông đều có phụ lục và phụ lục được

ky cùng thời điểm ký kết hop đông và nội dung không trái với nội dung hợp đồng,

11.43 Trình tự thủ tuc thực hiện HĐMBHH

HDMBHH sẽ bao gồm những điều khoản do các bên thỏa thuận, từ đó phát

sinh quyên và nghĩa vụ của các bên Pháp luật hiện nay chưa quy định về trình tự, thủtục thực hiện HDMBHH Thời điểm các bên ký kết HDMBHH thi hop đông chínhthức có hiệu lực pháp luật Các bên tiên hành thực hiện đúng, đây đủ các điều khoảnquy định trong hợp đồng một cách thién chi, hop tác, có trách nhiệm và phủ hop với

quy đính pháp luật theo các nguyên tắc đã nêu, để đạt được mục đích của các chủ thể

trong quá trình thực hién HĐMBHH.

1.2 Khái quát chung pháp luật về đàm phán, soan thảo và thực hiện hợpđồng mua bán hàng hoá

1.2.1 Khải uiệm pháp luật về đàm phan, soạn thao và thực hiệu HĐMBHHPháp luật là hệ thông các quy tắc xử sự do Nhà nước ban hành và bảo đảmthực hiện, thé luận ý chí của giai cap thông trị trong xã hội, là nhân tổ điều chỉnh cácquan hệ xã hội V ci việc ghi nhận nhiéu nên tang pháp ly thiệt yêu, BLDS năm 2015được coi là luật gốc của pháp luật về hop đông, đông thời cũng là nguồn định hướngcho sự phat triển của pháp luật về van đề nay trong các lính vực chuyên ngành Cuthể đó là LTM năm 2005, quy dinh chi tiết vệ hợp đồng trong lĩnh vực thương mai,đặc biệt là pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH Van đề nayđược thực hiện dua trên sự thỏa thuận của các chủ thé Tuy nhiên, cũng cân phải tuânthủ theo quy định pháp luật và không làm điều trái với pháp luật

Mặc dù pháp luật rước ta clare đưa ra khối niém pháp luật về dam phán, soạnthao và thực hién HĐMBHH, tuy nhiên từ những phân tích trên, có thé hiệu như sau:

“Pháp luậtvề đàm phán, soan thảo và thực hiện HDMBHH là hệ thống các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điêu chỉnh các quan hệ xã hội phát

sinh trong quá trình đâm phẩm, soạn thảo, thực hiện HDMBHH và áp ding quy đình

pháp luật đó dé bảo vệ quyén lợi hợp pháp của các bên tham gia “

1.2.2 Đặc điềm pháp luật về dam pháu, soạn thao và thực liệu HĐMBHHHiện nay, tuy rằng pháp luật hiện hành về dam phén, soạn thảo và thực hiệnHĐMBHH chưa được quy đính, nhưng trên cơ sở nghiên cứu thực tiễn có thể nhậnthay pháp luật về van dé này có các đặc điểm sau đây:

Thứ nhất, pháp luật về dam phán, soan thảo va thực hiện HDMBHH là pháp

luật được xây dung trên nên tang tên trong sự thỏa thuận nham xác lập, thay đổi hoặc

cham đút quyên và nghĩa vụ của các chủ thé trong HĐMBHH.

Thứ hai, đây là hợp dong song vụ và có tính đèn bù, nên các bên trong quá

trình dam phán, soạn thảo và thực hién HDMBHH đều bi rang buộc bởi ngliia vụ đốivới bên kia, đồng thời có quyền đời hỏi bên kia thực hiên nghĩa vụ đổi với minh

Thứ ba, pháp luật ve HĐMBHH điều chỉnh qua trình dam phần, soạn thảo,

thực hiên hợp đông, điều kiên có hiệu lực và các van dé khác có liên quan phát sinh

trong hoạt động MBHH do các thương nhân tiên hành

Thứ tư nguồn luật điều chỉnh HĐMBHH bao gom nhiêu văn bản quy pham

pháp luật có giá trị pháp lý khác nhau Ngoài BLDS và LTM thì án lệ, ĐƯỢT, tậpquán và thói quen thương mai cũng 1a những nguồn luật được áp dung dé điều chinhquan hệ pháp luật về dam phần, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH

Ngoài ra, xuất phát từ bản chất thương mai của hành vi MBHH là nhằm mụcdich lợi nhuận, pháp luật về dam phén, soạn thảo và thực hiện HDMBHH còn có théđược nhận điện qua một số đặc điểm riêng biệt sau:

* Đặc đêm pháp luật về chủ thé đàm phán, soan thảo và thực hiện HDMBHHChủ thể của hoạt động MBHH có thé là những cá nhân, pháp nhân tham gia vàoquá trình dam phán, giao kết và thuc hién hoạt động MBHH Ê Theo phân tích trên thìchủ th? HĐMBHH đa số là thương nhân hoặc ít nhật một bên 1a thương nhân

Chủ thé là thương nhân được quy định tai khoản 1 Điêu 6 LTM nam 2005

gom tổ chức kinh tê được thành lập hợp pháp, hoạt động thương mại một cách độc

lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Ngoài ra, khoản 1 Điều 3 Nghị định

39/2007/NĐ-CP cũng làm rõ việc xác định chủ thể là thương nhân ? V uất hình thức

thi cá nhân, tô chức kinh tê sau khi đăng ký kinh doanh thi trở thành thương nhân và

có quyền them gia đàm phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH Ngoài ra, họ cânđâm bao có năng lực hành vị thương mai, điều kiên nay cho phép thương nhân bằng

chính hành vi của minh xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ Năng lực hành vi

thương mai cơ bản cũng gióng như nẵng lực hành vi dân sự Ngoài ra, thương nhân.1a chủ thé thực hiện hoạt động MBHH nên cân đáp ứng những quy định đặc thù vềyêu câu mang tính nghệ nghiệp, yêu câu chứng chỉ hành nghệ, Để có thé tham

ga dam phán, soan thảo và thực hiệa HDMBHH, chủ thể không phải là thương nhânchỉ cân đâm bão điều kiện có năng lực hành vi dân sự đây đủ

ni rune gud Đình sa! thảo nỉ Ay (1008/01/04 Đệm văn Gạc 2Ÿbet bạc, Trứng Đại Sạc Lat Bá Nội T9 7ARĐ-CP vi hoptdhng Seng mại mộ roach apc bp oờng rain 13a xg phía Záng Šy Sinh doanh,

Hiện nay, trong thực tiễn kinh doanh đã xuất hiện các chủ thê kinh doanh độclập thường xuyên nhưng không phải đăng kí kinh doanh: Những chủ thể đó theo quan

trệm của pháp luật Việt Nam không phải là thương nhân Tuy nhiên, những cá nhân

có hoạt động thương mai một cach độc lập, thường xuyên không phải đăng ki kính

doanh van có thé tham gia dam phán, soạn thảo và thực hiện hợp đồng mua bán hàng

hoa trong thương mai với tu cách là bên mua.

* Đặc điềm pháp luật về đối teong đàm phan, soạn thảo và thực hiện HDMBHHTrong HDMBHH thì các chủ thê đều hướng tới hàng hóa, do đó hàng hóa là

đổi tương của hop đông Do là các loại hàng hóa được phép kinh doanh, không nam

trong đối tương hang hóa bị cam Dưới góc độ pháp lý, hàng hóa quy đính tại khoản

2 Điều 3 LTM nam 2005 bao gồm có: “Tát edi các loại đồng sản, kế cả động sản hìnhthành trong tương lai; những vật gắn liền với đắt dai”

Hang hóa là đông sản như may móc, thiết bi, hàng tiêu ding kế cả độngsẵn hinh thành trong tương lai, tức là đông sản chưa hình thành tại thời điểm ký kết

hợp đông Đổi tương mua bán là nhà ở, văn phòng thương mại, công trình xây dung

được coi là hàng hóa đắc biệt, trước tiên phải chịu sự điệu chỉnh của luật chuyên ngành

Để quá trinh dam phán, soạn thao và thực hién HĐMBHH điển ra lành manh,phù hợp với dao đức, pháp luật hiện hành thi lần lượt tại phụ lục I, II, III Nghị định

sô 59/2006/NĐ-CP; V ăn bản hợp nhật 19/V BHN-BCT nam 201410 đã quy dinh vềcác mặt hàng Nhà nước cam kinh doanh, hạn chê kinh doanh, kinh doanh có điềukiện, với 19 mat hàng cam kinh doanh, 07 mặt hàng hạn ché kinh doanh và quy địnhchi được kinh doanh khi dim bảo các điều kiện pháp luật quy dinh Nếu vi phạm thi

HDMBHH 46 sẽ bị vô liêu và bên vi pham phải chiu trách nhiệm về hành vi vi phạm

của mình Do vậy, các bên cân phải xem xét các điều kiện về đối tượng theo quy địnhcủa pháp luật trước khi tiên hành dam phán, soan thảo và thực hiện HĐMBHH

* Đặc điểm pháp luậtvề mục dich đàm phán, soạn thảo và thực liện HĐMBHHHĐMBHH chủ yêu được ký kết nhằm mục đích lợi nhuận Đề xác đính đượcmục dich của chủ thê khi dam phan, soạn thảo và thực hiện HDMBHH thi cân xem

xét ting trường hợp:

'! Văn ben lợp >àát;b 19/UBEN-BC † 2am 2014 do By Cong Tàeơag Yen banh hyp abit Nels dinh vé wits quy ah cks tế! LIM về Iuaghoa dh vpchmm Link donk, Bunche bash deauh ve bink densh co Gsm bign: Điền 6 Điều hign kink doanh bing ba dich vụ bem che hinkdeonk Điền 7 Đến kiện linh doanh bảng béa dịch vụ có đến biện,

Trường hợp thứ nhất: HDMBHH giữa thương nhân với thương nhân Các chủthể tham gia dam phén, soạn thảo và thực liện HĐMBHH nhằm mục dich lợi nhuận.

Trường hop thứ hai: HĐMBHH giữa thương nhân với chủ thể không phải làthương nhân Trường hợp này các thương nhân sé nhằm mục dich sinh lời, bên con

lại tham gia dam phán, soan thảo và thực hiện HDMBHH co thé với mục dich sinh

hoạt, tiêu ding hay mục đích khác tủy vào nhu câu của họ, chứ không nhật thiết là

Những hợp đẳng được thiét lập giữa một bên không nhằm mục đích lợi nhuậnvới thương nhân, thực hiện trên lãnh thé Viét Nam về nguyên tắc, không chịu sự điều

chỉnh của LTM trừ khi bên đó lựa chơn áp dụng LTM

* Đặc điểm pháp luật về hình thức đàm phan, soon thảo và thực hiện HĐMBHHHình thức của hợp đông là cách thức thé biên va ghi nhận ý chí của các bêntrong việc giao kết hợp đông, được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc đượcxác lập bằng hành vi cu thé và các bên có thé tự do lựa chon Đối với HDMBHH mapháp luật quy đính phải được lập thành văn bản thì phải tuân theo quy định do!

VỀ nguyên tắc, các bên được tự do lựa chọn hình trức HDMBHH mà mìnhdam phén, soạn thảo và thực hiện, trừ trường hợp pháp luật quy định về hình thức cuthé thì phải tuân thủ Hình thúc HDMBHH đa dang nhưng các bên thường sử dung

hình thức hợp đồng bằng văn bản dé đêm bảo lợi ích, tránh xảy ra tranh chap.

1.2.3 Lich sit hình thành pháp luật về dam phán, soạn thảo và thực hiệuHĐMBHH

Nhìn từ góc độ lich sử nước ta, có thé chia lịch sử hình thành và phát triểnpháp luật về dam phán, soan thảo và thực hiện HDMBHH qua các giai đoan sau:

1.2.4.1 Giai doan hòa bình lắp lai đến năm 1989Seni khi hòa bình lập lại đốn năm 1960 trong giai đoạn này nước ta đã banhành Điêu lệ tạm thời số 735-TTg Theo đó, khái niêm hop đông kinh doanh ra đời,chủ thé của hop đẳng rất rộng, gồm tat cả các cơ sở kinh doanh, nhằm thu hút hoạtđông kinh tê theo hướng có lợi cho sư phát triển kinh tê Nhà nước

Từ năm 1960 đến năm 1975, Điều 1é tam thời về chê độ HDKT được ban

hành, kèm theo Nghi định số 04-TTg thay thế Điều lệ 735-TTg đã liệt kê một số

`! Điển 4 Lạt Thmong mai nts 2005

HDKT và quy dinh chung cho tật ca các loại hợp dong Tuy nhiên, Điều lệ này đã dingược với bản chất tự do thỏa thuận của hợp dong

Giai đoạn từ năm 1975 đến năm 1989 trước tình tình thực tấn Hội đồngChính phủ da ban hành Điền 1é về chế độ HDKT mới kém theo Nghị định sô S4/CP

Đây là bản Điêu lệ chính thức đầu tiên của nước ta về chế đô HĐKT.

Tom lại, pháp luật vệ HDMBHH từ sau hoa bình lập lại đến năm 1989 đượcđánh dâu bởi ba bản Điều lệ tương ứng với ba giai đoạn lịch sử Đây là cơ sở pháp

ly để điều chỉnh hoạt động kinh té nói chung, trong đó có hoạt động MBHH Hoạtđộng MBHH được Nhà nước kế hoạch hoá, dưới tên gọi “phân phối lưu thông”

1.2.4.2 Giai doan từ năm 1989 đến năm 2005

Trong giai đoạn nay, HDMBHH chịu sự điều chỉnh của ba văn bản pháp luật

chính đó là: Pháp lệnh HĐKT năm 1989, BLDS năm 1995 và LTM năm 1997.

Thứ nhất Pháp lệnh HĐKT năm 1989

Sau Đại Hội Đăng VI (1986), Quốc hội đã ban hành Pháp lệnh HĐKT, quyđịnh chi tiết các van đề liên quan đến HĐKT va là cơ sở pháp lý quan trọng điệuchính về van dé nay trong cơ cau kinh tê thời bay giờ Theo đó, chủ thê HĐKT quyên

của các đơn vị kinh tê, không ai được phép áp đặt ý chi của mình lên họ và phải được

giao kết trên cơ sở tư nguyện, bình dang và cùng có lợi Tuy nhiên, Pháp lênh nay

chưa có quy định cụ thé vì HDMBHH, đây van được xem là sự “trao đổi hàng hoa”.

Thứ hai, Bộ luật Dân sự năm 1995

BLDS nam 1995 ra đời có quy mô đô sô và quy định chi tiết nhất về hợp đồngdân sự từ trước đến nay Bộ luật này khẳng đính các nguyên tắc cơ bản của hợp dong

là phải được giao kết trên cơ sở tự đo, tư nguyên, bình đẳng và thiên chí, trong đó cóHDMBHH Bên cạnh đó, BLDS năm 1995 da quy định các van dé cơ bản của hopđông như nội dung, hiệu lực, các nguyên tắc thực hiện, các loại hợp đông co bản,

Thứ ba Luật Thương mại năm 1997

LTM năm 1997 được thông qua đã góp phân cụ thé hóa quy đính pháp luật về

HĐMBHH Mặc du LTM không trực tiép đưa ra khái niém nhưng trên cơ sở các quy

đính liên quan, có thé hiéu HDMBHH là sv thoả thuận theo đó người bán có nghĩa

vụ giao hàng, chuyên quyên sở hữu hàng hóa cho người mua và nhận tiên, người mua

có nghĩa vụ trả tiên và nhận hang LTM năm 1997 mở réng phạm vi chủ thé của

HDMBHH; quy định đối tượng của hợp đông hình thức hợp déng tạo điều kiện.

thuận lợi cho quá trình dam phán, soạn thao và thực hiện HDMBHH sau này.

Ngoài ba văn bản pháp luật trên, dé điệu chỉnh HDMBHH thời ky nay còn có

các văn bản: Luật Doanh nghiệp năm 1999; Luật Hop tác xã năm 1996, Nhin

chung, giai đoạn này đã tạo nên tầng cho việc hình thành các quy định điều chỉnh van

dé liên quan đến HDMBHH như dam phán, soạn thảo và thực hién hop đông

1.2.4.3 Giai đoan từ năm 2005 đến năm 2015Ngày 14/6/2005 Quốc hội đã thông qua BLDS năm 2005 và LTM năm 2005,hai văn bản pháp luật chính điều chỉnh HĐMBHH Cùng với đó, kế thừa và khắcplục nhược điểm, sự chông chéo trong các quy định điều chỉnh lính vực dam phán,

soạn thảo và thực hién HDMBHH Giai đoạn này, MBHH được thực hiện trên cơ sở

hợp đông, đó là sự thỏa thuan giữa các bên nhằm xác lập, thay đôi hay châm đút quyên

và nghiia vụ dan sự LTM năm 2005 quy đính về hoat động thương mai rộng hơn, điềuchỉnh các van đề trong HDMBHH nh dam phán, soạn thảo và thuc hiện hợp đồng,

mở rộng quyên tự thỏa thuận, phù hop với nền kinh tê thi trường Bên canh đó, cácquy định của LTM và BLDS cũng tỏ ra phi hợp với pháp luật va thông 1ê quốc tê

1244 Giai đoạn từ năm 2015 dén nayTrước sự phát triển nên kinh té và yêu câu doi hỏi của thực tiền, BLDS năm

2015 được thông qua để điều chỉnh các quan hệ pháp luật về dân sự tai V iệt Nam.

Theo đó, khái niém “hợp đông” thay thé bằng “hợp đông dân su” là khẳng định rõnét cho sư thông nhất pháp luật về hợp đông ở V iệt Nam hiện nay Tao điệu kiệnthuận lợi cho việc áp dụng pháp luật, phan ánh ching bản chất hợp đông, đặc biệt là

vệ van đề dam phán, soạn thảo và thuc hiện HĐMBHH

Mặc di LTM năm 2005 chưa có khái niém cụ thé ve HDMBHH, tuy nhiênđây là hoạt động phô biên trong xã hội, nhất là đối với thương nhên và nó cũng làmột loại hợp đông được quy đính trong BLDS ném 2015 Pháp luật quy dinh vềHDMBHH trongLTM năm 2005 đã có những nét cụ thể, chỉ tiết hon Các chủ thể cóthé tự do théa thuận trong quá trình dam phán, soạn thảo và thực biên hợp đông màkhông ai có thể ép buộc, trừ trường hợp vi pham quy định pháp luật Tử đó, pháp luậtngày cảng hoan thiên, dap ứng được nhu câu thực tiễn pháp ly về van dé này

2 gaya Thẻ Dang (ráchkeSogyen Mite ) (2023) Pip at hp ý

WxbC ke ti Que gin 2w Bát Ha Nội TrÐ

ong tung mọi vủ đầu tr Nhòng vn để phập lý cx hôm,

KET LUẬN CHƯƠNG 1Hiện nay, quan hệ MBHH ngày càng phức tap, chính vì vậy pháp luật về dam

phán, soan thao và thực hiện HDMBHH được quy dinh dé đáp ứng các nhu câu thực

tiến Van đề này có vai trò quan trọng trong pháp luật về hop đông ở Việt Nam và

ngày cảng hoàn thiên phi hợp với nhu câu phát triển của nên kinh tế Trên thực tế,

việc dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH giữa các chủ thể với nhau ngaycàng tăng về số lượng, Van dé dat ra trong việc nâng cao hiéu quả của quá trình thựcthi là liệu các chủ thê có chủ động trong van dé nay? Làm thé nào dé hợp đông được

dam phán, soạn thảo đúng pháp luật, nhanh chóng và được thực hiện mot cách nghiêm

túc, đưa đến lợi nhuận tôi ưu, tránh các thiệt hại hoặc rủi ro không đáng có Điều nảy

trước hệt phụ thuộc vào hệ thống pháp luật hiện hanh va kha năng nhận biệt cũng nh

trình độ áp dụng pháp luật của tùng chủ thể

Qua việc đưa ra một số khía canh pháp luật về khái niém, đắc điểm, nguyêntắc và trình tự thủ tục trong đảm phản, soan thảo và thực hiện HĐMBHH cho thây,pháp luật nước ta đã có những dự liệu, bao quát tương, đối toàn diện, day đủ những

cơ sở pháp lý về van dé nay Từ đó, nghiên cứu thực trạng pháp luật và thực tiễn ápdung dam phán, soạn thao và thực hiên HĐMBHH ở Việt Nam hiện nay, nhằm dua

ra các kiện nghị phủ hợp để xây dựng và hoàn thiện pháp luật, đáp ứng yêu cau doi

hồi thực tiễn về van đề nay.

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUAT VỀ ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO

VA THỰC HIEN HỢP DONG MUA BAN HÀNG HOÁ VÀ THỰC TIEN THIHÀNH TẠI VIỆT NAM

2.1 Quy định pháp luật về điều kiện chủ thé tham gia dam phán, soạnthảo và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá

2.1.1 Quy dink pháp luật về điều kiện chit thể

Chủ thé dam phán, soạn thảo, thực hién HDMBHH nói chung là các bên tham.gia dam phán, soạn thảo và thực hiện hợp đông Trong đó, phải có it nhat mét bên làthương nhân, còn bên kia có thể là thương nhân hoặc lả cơ quan, tổ chức, cá nhân

khác không phải là thương nhân.

Chữ thé đàm phẩm, soạn thảo và thực hiện HDMBHH là thương nhânTheo quy đính tại khoản 1 Điều 6 LTM năm 2005 thi “Huong nhân bao gồm

tổ chức kinh tế được thành lập hop pháp, cá nhân hoạt đồng thương mai một cáchđộc lập, thường xuyên và có đăng ips kinh doanh” Thương nhân bao gồm: tô chứckinh té được thành lập hợp pháp (pháp nhân thương mei), cả nhân hoạt động thươngmai một cách độc lập, thường xuyên nhy một nghề nghiệp, thực hiện với mục dichsinh lời và có đăng ký kính doanh, được cơ quan nhà nước có thâm quyền côngnhận tư cách phép lí thông qua việc cấp Giây chứng nhận đăng kí kinh doanh}ŠVan dé đăng ký kinh doanh được xem là điều kiên tất yếu đối với thương nhân vàđược quy định tai khoản 1 Điều 3 Nghị dinh 39/2007/NĐ-CP

VỀ mắt hình thức thì cá nhân, tổ chức sau khi đăng ký kinh doanh sẽ trở thành.thương nhân và có quyên tham gia dam phán, soan thảo va thực hién HDMBHH Chủthé là thương nhân cên đêm bảo điều kiên có năng lực hành vi thương mai, tức làthương nhân xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ trong HĐMBHH thông qua hành

vi của mình Để có năng lực hành vi thương mại, chủ thé còn phải thỏa man các quyđính đặc thủ như yêu câu về von, chúng chỉ hành nghệ, tư cách pháp lý, gay phép

kinh doanh các hàng hóa trong hợp đồng,

Chủ thể HDMBHH là thương nhân, gém: công ty cô phân, công ty trach nhiém

hữu hạn, công ty hợp danh, công ty Nhà nước, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiép

có vốn đầu tư nước ngoài, hợp tác xã, Liên hiệp Hop tác xã, hộ kinh doanh cá thé và

'! Trưng Đại bec Lagt BÀ Spi (2020) Giáo crib ¿út Thuong mui, Tp ý, Beh Công san den BÀ Nội Tr $6 - 61.

cá nhân cĩ đăng ký kinh doanh Pham vi thương nhân khơng bao gơm hơ gia đính, tổhop tác vi mặc dù được thừa nhận là chủ thé của luật dan sự, cĩ quyên hoạt động kinhdoanh dưới hình thức hé kinh doanh, cá thé trong hơ gia định, té hợp tác khơng phải

là tổ chức kinh tê, cũng khơng phải cá nhân

Chui thé khác tham gia đàm phẩm, soan thảo và thực hiện HĐMBHH khơng

phái thương nhân

Các chủ thé khác cũng được xem là chủ thé của HĐMBHH Đĩ là cơ quan, cá

nhân, tơ chức cĩ tư cách pháp nhân hoặc khơng, cũng cĩ thé là hộ gia đính, to hop

tác, khơng phải thương nhân, khơng hoạt động thương mại độc lập và thường xuyên,

mục đích giao dich la đáp ung nhu câu tiêu dùng nhu cầu bản thân, cĩ thê vì mụcđích lợi nhuận Để tham gia đàm phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH, chủ théchi cân đêm bao điều kiện về năng lực hành vi dân sự quy định tại Điêu 19 BLDS

năm 2015 Ngồi ra, các chủ thể nay sẽ chiu sự điệu chỉnh của LTM néuho lựa chon

áp dung (khoản 3 Điều 1 LTM năm 2005)

Cá nhân cĩ năng lực hành vi dan sự khí thỏa man các điều kiện: cĩ khả năngnhận thie và làm chủ hành vi; đủ 18 tuổi trở lân, khơng bị mắc bệnh tâm than hoặccác bệnh khác làm mt khả năng nhân thức va kha năng điêu khiển hành wi; khơng biTịa án tuyên bơ mat hoặc hạn ché năng lực hành vi dân sự Người ký HĐMBHH

phai là chủ thé của hợp đơng hộc là người được ủy quyền hợp pháp.

Nêu là pháp nhân thi chủ thé của HĐMBHH phải đáp ứng điều kiện nêu trên

và cĩ năng lực pháp luật dén sự theo quy định tại Điều 86 BLDS nam 2015 Cùng

với đĩ, người đàm phán, soạn thảo và thực hién HDMBHH phải co nang lực hành vi

dân sự và là đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền hợp pháp của phápnhân và thỏa mãn các điều kiện theo quy định pháp luật

2.1.2 Thực tiễu thi hank tại Việt Nam

Khác với pháp luật của nhiêu nước trên thé giới nh Cộng hịa liên bang Đức,

Cơng hịa Pháp nhìn nhận thương nhân là người thực luận hành vị thương mại thường

xuyên nhu một nghé nghiép (thương nhân thực té) (Điều L121 - 1 của Bộ LTM Cộng

Hoa Pháp) Pháp luật Việt Nam khơng thừa nhân thương nhân thực tê ma chỉ thừa

nhận chủ thé cĩ đăng ký kinh doanh mới được coi là thương nhân Điều nay khá hợp

lý, gúp cho việc nhận điên và quân lý được rõ rang tránh việc áp dung pháp luậtkhơng cân thiết Hiện nay, đã xuat hiện các chủ thê kinh doanh độc lập thường xuyên

nhưng không đăng kí kinh doanh, theo pháp luật Viét Nam thi không phải là thương

nhân, nhung có thể tham gia dam phán, soạn thảo và thực hién HDMBHH với tư cách

là bên mua Điều nay có thé dẫn dén tinh trạng không kiểm soát được lương lớn cácđổi tương tiên hành hoạt động MBHH nhumg không đăng ký kinh doanh

Thực tiễn áp dụng các quy định về điều kiên chủ thé trong đảm phán, soạn

thảo và thực hiện HĐMBHH cho thay rằng, BLDS năm 2015, LTM năm 2005 và một

số van bản quy phạm pháp luật có liên quan đã quy đính khá đây đủ và chỉ tiết về

điều kiện mà các chủ thể phải đáp ứng khi tham gia dam phán, soan thảo và thực hiénhop đông Giúp cho việc xác đính chủ thé ngày cảng dễ dang thuận tiện va tránh

được những rủi ro trong quá trình này.

Hiện nay, HDMBHH đa số đều được dam phán, soan thảo và thực hiện đúngtheo quy dinh pháp luật về van dé chủ thé Tuy nhiên, theo quy định tại khoản 2 Điều

12 Luật Doanh nghiệp năm 2020 cho phép công ty trách nhiệm hữu han và công ty

cỗ phân có thê có nhiều hơn 1 người đai điện theo pháp luật Do đỏ việc tiếp cận.thông tin, kiểm tra điều kiện về năng lực chủ thể đảm phán, soan thảo và thực hiệnHDMBHH phụ thuộc nhiều vào thiên chí, ý thức và mức đô hiểu biết của các bên.Ngoài ra, điều kiện về chủ thé van bi vi phạm trong một số trường hop: hop đẳngđược đàm phán, soan thảo và thực hiên với người không đủ thâm quyên, không có

nang lực hành vi dân sự, không đáp ứng điều kiện thương nhân, đẫn đền phát sinh

tranh chap Cụ thé, khi xây ra xung đột, một bên không muốn tiếp tục thực hiện hopdong đã lây lý do người ký không đúng thêm quyền để thoái thác trách nhiệm, có thểdẫn dén hau quả là hợp dong bi vô hiéu, gây thiệt hai cho đối tác Vi du: tom tắt Ban

án số 928/2019/KDTM-PT ngày 21 tháng 10 năm 2019 Toà cn nhân dân thành phố

Bồ Chi Minh về “Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoa’

Công ty PV ký HDKT số 7/HĐKT-07 với công ty TD, với nội dung công ty

PV cung cập cho công ty TD cọc bê tông cốt thép UST quy cách 250x250 va 300x300cho công trình C Tech, đường 18, Khu chế xuat Tân Thuận, Quận7, Thành phô HCM,tổng giá trị hợp đông là 623 905.000 đông Ngày 10/8/2007, hai bên ký bồ sung Phụluc hợp đồng sô 01, công ty PV cung cấp bỗ sung khôi lượng cọc bê tông cốt thép UST250x250 va 300x300 cho công ty TD tai công trìnhC Tech tei đường 18, Khu chế xuất

'* Bán áavà 9)8/2019/KDTRE/PT ngụy 21 thing10 2mm 2019 Tea án nhén dán thank phd Bà Chư MEsh vé “Yun cu //008///7

Tân Thuận, Quận 7, Thành phô HCM Giá tri bd sung hợp đồng là 441 819 000 đẳng.Tổng giá trị HDKT sô07/HĐKT-07 và Phụ lục hợp đồng số 01 là 1 065 724.000 đông.

Sau khi hoàn thành công việc hai bên đã tiền hành lập Biên bản tổng nghiệmthu khối lượng vào ngày 23/10/2007 va có xác nhận của hai bên Sau đó, công ty PV

nhiéu lần gũi đề nghị thanh toán cho công ty TD yêu cau thanh toán số tiền còn lại

và tiền lai châm trả Tuy nhiên, công ty TD chi thanh toán nhé lẻ từng lân

Bi đơn trình bay - công ty TD với người dai diện theo pháp luật là ông Lư Gia

M Tuy nhiên, trong hồ sơ khởi kiện công ty PV lại đưa ra HDKT số 7/HDKT-07ngày 16/6/2007 và Phu lục hợp đông số 01 ngày 10/8/2007 mà công ty PV ký với

ông Trương Quang M’ Biên bản nghiệm thu công trình được lập và ký không phải

người đại điện theo pháp luật của công ty TD Hồ sơ vụ án không có gây ủy quyềncủa người đại điện theo pháp luật là ông Lư Gia M ủy quyền cho người khác ky hợpdong nay Các tài liệu, chứng cử kèm theo đơn khởi kiện của cổng ty PV trong vụ

kiện nay không co giá trị pháp ly rang buộc trách niệm, nghĩa vụ của công ty TD do

không được ký kết bởi người có thẩm quyên

Toa cap sơ thâm tuyên: Chap nhận toàn bộ yêu câu khởi kiện của nguyên đơn,buộc công ty TD phải thanh toán cho công ty PV số tiên là 504.058.988 đồng

Bi don kháng cáo toàn bộ bản dn sơ thẩm

Sau quá trình nhận định, Toa cấp phuic thêm tuyên: Chấp nhận kháng cáo của

công ty TD; Hủy bản án dân sự sơ thêm so 23/2019/KDTM-ST ngày 30 tháng 05

ném 2019 của Toa án nhân dân Quận 7, Đình chỉ gai quyết vụ án tranh chap

HDMBHH giữa công ty PV và công ty TD

Theo bản án trên HDMBHH giữa công ty TD với công ty PY’ do ông Trương

Quang M’ - không phải là người đại điện theo pháp luật cing không được ty quyềncủa công ty TD lạ: kết Vi thé hợp đồng mà công ty PV đàm phan, soạn thảo và thực

hận không có giá trị pháp lý ràng buộc trách nhiệm với công ty TD do không được

ký bởi người có thậm quyên Thực tiễn từ ví dụ trên cho thay, nhiều trường hop khôngmuốn tiếp tuc thực hiện hợp đồng đã lập lý do người igi không đứng thẩm quyền đểthoái thác trách nhiệm, phát sinh tranh chấp dẫn đến những hậu qua không đáng có

2.2 Quy định pháp luậtvề nguyên tắc trong đàm phán, soạn thảo và thực

hiện hợp đồng mua bán hàng hoá

2.2.1 Quy dink pháp luật về nguyêu tắc

HDMBHH ngày càng da dang và phức tạp, để dam phán, soan thảo và thựctiện có hiệu quả can tuân thủ các nguyên tắc mà pháp luật quy đính tại của BLDS,LTM và các văn bản pháp luật khác có liên quan Trước hết, chủ thé cân tuân thủ theocác nguyên tắc chung được quy định tại Điêu 3 BLDS năm 2015, bao gồm: nguyên.

tắc bình đẳng, nguyên tắc tự do, tự nguyên cam kết thöa thuận; nguyên tắc thiên chi,

trung thực; nguyên tắc tôn trong lợi ích quốc gia, dân tộc, quyền và lợi ích hợp phápcủa người khác, nguyên tắc tự chịu trách nhiệm dan sự N goài ra, can tuân thủ nguyêntắc về thêm quyên và nguyên tắc không vi phạm điêu cam, dao đức xã hội Loại hợpđồng nào cũng chịu sự điều chỉnh của các nguyên tắc nay dé hợp đồng có giá trị pháp

lý Chính vì vậy, các chủ thể khi tham gia đàm phán, soạn thảo và thực hiện

HĐMBHH đầu cân tuân thủ và không làm trái các nguyên tắc chung này

HDMBHH là một trong những hoạt động thương mai, vậy nên quy định pháp

luật về nguyên tắc của hợp đông thương mại trong LTM nam 2005 cũng điêu chỉnh quátrình đàm phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH Cân tuân thủ các nguyên tắc sau:

Mật là nguyên tắc các chủ thé tham gia đầm phảm, soan thảo và thực hiệnHDMBHH bình đẳng trước pháp luật

Moi chủ thể đáp ung các điêu kiên ma pháp luật quy định, đều bình đẳng trước

pháp luật trong quá trình dam phán, soạn thảo và thực hién HDMBHH Trong đó, bao

gom chủ thé lả thương nhân hoặc không, bình đẳng nlrư nhau trong việc quyết dinh

lựa chon đối tượng, dia điểm kinh doanh, phương thức kinh doanh và được Nhà nước

bao hô trong phạm vi dam phán, soan thảo và thực hiên HĐMBHH hợp pháp.

Hai là nguyễn tắc he do, tự nguyên thõa thuận trong đàm phán, soạn thảo và

thực hiện HĐMBHH

Nguyên tắc tư do, tự nguyên thöa thuên là nguyên tắc vô cùng quan trọng,được quy đính trong BLDS năm 2015 và khẳng đính lại tei LTM năm 2005 Cu thé,theo quy định tại Điều 11 LTM năm 2005 quy định: “I Các bên có quyển tự đo thod

thuận không trái với các quy đình của pháp luật thuần phong my tac và dao đức xã

hỡi dé xác lập các quyền và ngliia vụ của các bên trong hoạt động thương mai Nhànước tôn trong và bdo hô các quyển dé 2 Trong hoạt đồng thương mai, các bên

hoàn toàm tự nguyện không bén nào được thực hiện hành vi dp dat, cưỡng áp, de

doa, ngăn cản bên nào ” MBHH là một trong những hoạt động thương mai, vi thénên cũng phải tuân thủ nguyên tắc được quy định như trên

Sự tự do, tự nguyên thoa thuận trong dam phán, soạn thảo và thực hiện

HĐMBHH được thé hiện như sau:

@ Các chủ thé tự do, tư nguyên dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH.Dựa trên sự tự do, tự nguyện mà các bên có thể thỏa thuận hợp đông phù hợp với ýchi, khả năng dam phán và mục đích của minh Không chủ thể nào được quyền đedoa, cưỡng ép, lừa đối chủ thé khác tham gia vào HDMBHH trái ý muôn của ho

Gi) Tự do lựa chọn đôi tác dam phán, soan thảo và thực hiện HDMBHH Các

chủ thé được lựa chon đối tác có đủ điều kiên theo quy định pháp luật, phù hợp vớinhu cầu, mục đích của mình dé dam phản, soạn thảo và thực hién hợp đồng Vân đềnay có ý nghĩa rất quan trong và đáp ứng nhụ cầu thực tiễn của nên kinh tê hiện nay

Gii) Các bên tự thỏa thuận, dam phán nội dung dam phán, soạn thảo và thực

hiện HDMBHH Bao gom các điều khoản trong hop dong mua bán dé cân bằngquyền và loi ích đối kháng, từ đó thiết lập các điều khoản trong hợp déng dé chủthé tiên hành thực hiện Các bên tự thöa thuận, thông nhất với nhau những điều

khoản trong hợp đông với nội dung cơ bản như đối tượng, giao nhận hàng hóa,

phương thức thanh toán, quyền và nghia vụ của các bên, Quyên tự do thỏa thuận.

nội dung hợp đông của các bên trong một số trường hợp bi giới hạn theo quy địnhcủa pháp luật Tuy nhiên, một số trường hop có thé bị giới han vệ hình thức, hợpđồng quy đính phải lập thành văn bản thi phải tuân thủ

Gv) Tự do théa thuận thay đổi nội dung hop đồng trong quá trình thực hiện

hop đồng Các chủ thể tiên hành thực hiên những điều khoản được thöa thuận trong

hop đồng, tuy nhién trong qua trình thực hién nhận thay không phù hop và cân điềuchỉnh thi các bên có thé tự dam phán lại, thỏa thuận và soạn thảo lại với nhau bangmột van bản hoặc phụ lục hợp đông dé co thé đôi, bỗ sung hoặc thay thé điều khoảnkhông phù hợp trong hợp đông

Bala, nguyên tắc áp dung thói quen trong đàm phan, soan thảo và thực hiện

HDMBHH

Điều 12 LTM năm 2005 quy định như sau: “Trix tường hop có thỏa thuậnkhác, các bên được coi là mặc nhiên dp cing thói quen trong hop đồng thương mại

đã được thiết lập giữa các bên mà các bên đã biết hoặc phải biết nhưng không được

trái với quy định của pháp luật” Thói quan trong hoạt động thương mai được quy

đính tại khoản 3 Điêu 3 LTM 2005, các chủ thé cân nắm vững dé áp dung chính x ác,

luệu quả trong dam phán, soan thảo và thực hiên HDMBHH

Bến là nguyên tắc dp ding tap quán trong đàm phan, soan thảo và thực hiện

HDMBHH

Điều 13 LTM năm 2005 đã quy định chi tiết nguyên tắc này “Trường hop

pháp luật không có quy đình các bên không có thod thuận và không có thoi quen da

được thiết lập giữa các bên thì dp dụng tập quán thương mai nhưng không được tráivới những nguyên tắc guy định trong Luật này và trong BLDS” Thuật ngữ tập quánđính nghĩa tại khoản 1 Điều 5 BLDS năm 201545, khoản 4 Điều 3 LTM nam 2005cũng định nghiia về tập quan thương mai Tử đó giúp các chủ thé khí dam phán, soạn.thảo và thực hiên HĐMBHH hiệu và áp dung tập quán đúng với quy đính pháp luật

Neon là, nguyên tắc bảo vệ loi ích chính đáng của người tiêu dimg

Điều 14 LTM nam 2005 đã quy đình chỉ tiệt về nguyên tắc nay Nguyên tắcnày nhằm dé cao trách nhiệm của các chủ thể tham gia HDMBHH đối với ngườitiêu dùng Bởi vì, bên chủ thé với mục dich 1a lợi nhuận thường là thương nhân vớinhiều uu thé về kinh nghiém, sự hiểu biết có thé vi lợi ích của mình ma xêm phamđến quyên lợi của người khác Vi vay, quy định về nguyên tắc bảo về loi ích chínhđáng của người tiêu dùng nham đề cao trách nhiém của chủ thé tham gia dam phán,

soạn thảo và thực hiện HĐMBHH Đây cũng là căn cử pháp ly dé xử lý các chủ thé

vi pham và bảo vệ quyên lợi của người tiêu dùng

Stila, nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp I của thông điệp dit liệu trong hoạt

đồng đàm phan, soạn thao và thực hiên HDMBHH

Những thành tựu của công nghệ điện tử đã được ứng dụng trong hoạt đông.

MBHH HDMBHH hiện nay không chi được giao kết theo các hình thức văn bân mãcon co thé qua phương tiện điện tử nlnư điện báo, telex, fax, thông điệp đứ liệu, Dé

tận dung nhũng ứng dung của phương tiên điện tử trong dam phan, soạn thảo và

thực hiện HĐMBEHH thi cân thừa nhân giá trị pháp lý của thông dep di liệu Điềunay giúp cho các chủ thé hop tác với đổi tác đạt hiệu qua đủ trong điệu kiên khó khăn

về vị trí địa lý, giao thông nhằm tiết kiệm thời gian và chi phí

© Rlodal Điền 5 BLDS nim 2017:

màng gina lệ dân sự cự dhế, được Ia

ắc xử sự 60 apt dung 78 nắng để xác dh iv epi vụ cứa ed nhn, pldp nấu

At lấp lạ nhiễu ly trong một hit gian i, được hia nhậu vd úp dạng máng Hi

Pháp luật về nguyên tắc trong đàm phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH luôn

dam bảo phù hợp với quy dinh tạ BLDS Đặc biệt là nguyên tắc tư do, tư nguyện củachủ thể, bởi đây là nền tang dé phép luật phù hợp với thực tiễn và thông lệ quốc tê

3.2.2 Thực tien thực thi tại Việt Nam

Để đảm bão việc dam phán, soạn thảo và thực hiện HDMBHH mang lại lợi

ích cho các bên đông thời không xâm pham lợi ích cân bảo vệ, pháp luật đã quy định

những nguyên tắc có tinh chất bắt buộc phải tuân theo đối với các chủ thé Pháp luật

nước ta hién nay đã quy định chi tiệt và day đủ các nguyên tắc nay trong BLDS năm

2015, LTM nam 2005 và văn bản pháp luật liên quan Cùng với đó, đa sô chủ thé khidam phán, soan thảo và thực hiện HĐMBHH đã đáp ung và tuân thủ đây đủ cácnguyên tắc chung, nguyên tắc cơ bản được pháp luật quy đính dua trên cơ sở quantrọng nhật đó lả tôn trọng sự thỏa thuận

Tuy nhiên, một số chủ thể khi áp dung các nguyên tắc vẫn chưa thực sư biêu.quả và dé dang Do các nguyên tắc trong dam phán, soạn thảo va thực hiệnHĐMBHHđược quy đính ở nhiều văn bản khác nhau dẫn dén việc chưa phù hợp với thực tiễn,khién chủ thé loay hoay không biết nên áp dung theo Luật nào hoặc không đáp ứngđược tat cả các nguyên tắc mà pháp luật quy dinh Theo tổng kết công tác năm 2020của TAND tối cao, trong tang số 19 256 vụ việc thuộc lĩnh vực kinh doanh, thương

mai mà Tòa án thụ lý, giải quyết có đến 3 460 vụ việc tranh chap về HĐMBHH'6

Một trong những nguyên nhén dan dén tình trạng trên là do các chủ thé chưa tuân thủ

quy định pháp luật về nguyên tắc trong dam phán, soan thảo và thực hién HDMBHH

Tiên thực tế, còn có trường hợp tham gia dam phán, soạn thảo và thực hién

HDMBHH do bi cưỡng ép, de doa, lùa dối vi phạm các nguyên tắc trên Ngoài ra,

chủ thể còn chủ quan không tìm hiểu kỹ các quy định về nguyên tắc, nên không đápứng yêu cầu của pháp luật khién hop đông có thé bị vô liệu 77 di: Ông Nguyễn Van

À mua xe ô tô của công ty X Vi muôn bán được hang nên công ty X đã “quảng cáo”

quá da những đặc tính ma 6 tô đó không có Ông A vi thê ma đã ký hợp đông mua 6

tô với công ty X (đây là hợp dong dân sự với ông A, nhưng là HDMBHH với công

ty X) mà không biết minh đã bi lừa đổi một số đặc điểm của chiếc ô tô Vay nên, hopđông mua 6 tô giữa ông A và công ty X bình thành nên từ hành vị lừa đối N goài ra,

'* Củng tàng SaSta te TAND Si cao, đu của xáoy hi cảng nút se 2016-202, Piaemsy hướng, abi ve ove nấm,

cúc Ta dụ ưng đgvgar»aan gsv.vafte bosssg/2exhLhu%€le:Setz 1s daa-cas baa32äDạcNeue=T ANH SS%Qk, Tray:

con không tuân thủ nguyên tắc bảo vệ loi ích người tiêu ding do việc quảng cáonhững đắc điểm mà chiếc xe không có lam người mua tin tưởng, có thể xêm phạmđến loi ích của người tiêu dùng - ông A Trong trường hợp ông A phát hiện ra và yêucau thi hợp đông nay không có giá trị pháp ly

2.3 Quy định pháp luật về phương thức trong đàm phán, soạn thảo vàthực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá

2.3.1 Quy định pháp luật về phương thưc

Hiện nay, BLDS năm 201 5, LTM năm 2005 không quy dinh cụ thé các phươngthức dam phán, soạn thảo va thực hiện HDMBHH, nhung dựa vào thực tiễn có théxác dinh hai phương thức chính đó là phương thức trực tiép và phương thức gián tiép

Phuong thức gián tiếp là việc các bên tiên hành gửi cho nhau tài liệu giao dich

đưới dạng văn bản, các hình thức có giá trí tương đương văn bản (điện báo, telex, fax, ) hoặc qua phương tiện thông tin, liên lạc như thư tín, điện tín, mạng internet

dé dam phán, thỏa thuận và thong nhật về nội dung trong hợp đông Từ đó, các bên cóthể tiễn hành soan thảo và thực hiện HDMBHH mà không cần gấp mat trực tiếp

Mỗi tải liêu giao dich có thé ghi nhận về một hoặc một số điều khoản đã thỏathuận xong Tuy nhiên, khí kết thúc các bên không ký kết và tiên tới thực hiện hopđông chinh thức, thì những nội dung đó không có liệu lực pháp ly Dé có kết quả thành

công cao, phương thức dam phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH gián tiép đòi hỏi

các bên phải thận trong va cân nhắc ngôn từ, câu chữ theo tiêu chí rõ rang, dễ hiểu

Phuong thức trực tiếp là việc các bên trong quá trình đàm phán, soan thảo vàthực hiện HDMBHH tiên hành gặp gỡ trực tiép với nhau tại thời gian, dia điểm nhậtđính đề trao đổi về hop đông Đây là điêu kiện thuân loi dé chủ thé trực tiép damphan, bay tỏ quan điểm, yêu sách của minh về các điều khoản và cùng nhau thươnglượng, thông nhật, tiên hành soạn thảo và thực hiện hợp đông Phương thức nay đờihỏi sự gây ân tượng tốt ngay từ ban đầu Nêu gap mat trực tiếp, các hành vi giới thiệu,trao nhận danh thiệp, tiếp chuyện, đều cân tham khảo và lam quen kỹ nang cơ bản

Đây là phương thức quyết đính, bởi néu các phương thức khác không thành

công, gây mật thời cơ thì với phương thức này hai bên phải trực tiếp gấp nhau đề gai

quyết Bai, chi qua giao tiếp trực tiếp mới có thé day nhanh téc độ giải quyét công

việc hoặc gỡ nút thất cho những mâu thuần khi ap dung phương thức con lại không

thé tháo gỡ

2.3.2 Thực tien thi hành tại Việt Nam

Thực tế hién nay cho thay pháp luật trước ta chưa có quy định 16 rang điềuchỉnh trực tiếp các phương thức đàm phán, soạn thảo và thực hiện HĐMBHH Việc

áp dụng phương thức nào sẽ do các chủ thê tự do lựa chon ma không bi bắt buộc bởibat cứ ai và hầu hết áp dung một trong hai phương thức nêu trên Dù lựa chọn phương.thức nào thi các chủ thé cũng đa phân đạt được lợi ich ma mình mong muôn

Phương thức trực tiếp là mat phương thức đã tên tại lâu đời trên nền kinh tê

thị trường va được nluêu chủ thé lựa chon áp dung đạt hiệu quả cao Bởi khi áp dungphương thức nay, các chủ thể năm bắt được tâm lý và phản ting doi tác từ đó có hướnggai quyết van dé một cách hợp lý, tìm ra giải pháp tôi ưu dung hoa lợi ích giữa cácbên Các bên chủ động quyết định thời gian, địa điểm, loai bỏ được sự nghĩ ngờ, sựbat đồng về ý chi Có thể dé dang bày tỏ quan điểm của mình một cách chính xác, mé

ra nhiều cơ hội hơn và nghiên cứu được ý đồ chiến lược của đối tác Thực tê cho thayquan hệ MBHH ngày cảng phức tạp, nên việc áp dung phương thức trực tiệp hiện tạicon rất khó khăn dé thu được kết quả như các bên mong muốn

Mặt khác, có nhiều chủ thé lại lựa chọn phương thức dam phán, soạn thảo vàthực hiện HĐMBHH gián tiếp Khi áp dụng phương thúc này, các chủ thể có thê

thương thảo với nhiều đổi tác cùng lúc, tạo thêm cơ hội, tranh thủ thời gan cân nhắc

kỹ cảng và khéo léo giâu ý đồ của minh Phương thức gián tiếp còn giúp chủ thé tiết

kiệm chi phí do không cân chi phi đón tiếp, di lại, thủ tục hành chính đơn giản Tuynhiên, qua thực tiẫn áp dụng phương thức nay gây mat thoi gian, bỏ lỡ cơ hội khi phảigửi thông tin, tải liệu qua lại và chờ phản hôi Nhiéu trường hợp các bên không đủkiên nhẫn theo đuôi đối tác hay trả lời đối tác và moi van dé, khién các bên kho khăn.khi giao dich với nhau hoặc không biết được ý đô của đối tác nên chiu thiệt về minh

Thực tiễn không có quy dinh điều chỉnh, khiển cho các bên khi lựa chọnphương thức còn hing túng, chưa thực sự đạt hiệu quả mong muốn Điều này dan dénviệc các chủ thể trong một sô trường hop, áp dụng phương thức chưa hợp lý và chưatối wu lợi ích của mình Ngoài ra, thực tiễn còn tôn tại phương thức hỗn hop là việc

các bên tiên hanh trao đổi thông tin, thông nhất nội dung gián tiếp và gap nhau dé ky

hop đông trực tiếp Nhìn chung pháp luật thực dinh Viét Nam về van dé phương thứcdam phan, soạn thảo và thực hiện HDMBHH con khả mờ nhạt và chưa rõ ràng

2.4 Quy định pháp luật về biện pháp bao dam trong dam phán, soạn thảo

và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá

2.4.1 Quy định pháp luật về biệu pháp bảo dam

BLDS năm 2015 là luật chung điều chỉnh quan hệ tai sản, ma MBHH cũng làmột dạng thuộc quan hệ này Cho nên các quy định của BLDS sẽ được áp đụng nêuLTM không có quy pham điêu chỉnh, trong đó có các biện pháp bảo đảm thưực hiện

nghia vụ Biện pháp nay phát sinh do thỏa thuận của các bên hoặc pháp luật quy định:

về quan hệ nghiia vụ phải có biện pháp bao đảm Đã rang buộc và tăng cường trách

nhiệm thực hiện nghie vụ hợp đông, các bên trong HDMBHH có thé thöa thuận cáctiện pháp bảo đảm quy đính tei Điều 292 BLDS năm 2015, gam 09 biện pháp (cẩm

cố tài sản, thé chap tài sản, đặt coc, ký quất lý cược, bảo lưu quyền sở hữu bảo lãnh

tín chấp, cẩm giữ tài san)

Cầm cố tài sản là mét trong các biện pháp bão đảm thực hiên nghĩa vụ đượcquy định tại Điều 309 dén Điều 316 của BLDS năm 2015 Đây là việc một bên giaotài sản ma minh có quyền sở hữu cho một bên khác để đâm bảo thực hiên ngiấa vụ.Theo đó, cam cô tai sản phải thöa mn hai điều kiện là có hành vi “giao” tài sản vàtai sản thuôc sở hữu của bên cam có Trong đó xét về bản chất, việc giao tài sản phảiđược hiểu là giao thực tê, không thuan túy là giao các giây tờ pháp lý chứng minhquyên sở hữu tài sản Theo quy đính tại BLDS năm 2015, cầm cô tải sản là động sản.thi có thé bằng văn bản hoặc bằng miéng, cam có bat động sản thì bat buộc phải bangvăn bản Thông thường, theo quy đính trên thi văn bản cam có không nhật thiét phải

công chứng, chúng thực hoặc đăng ký, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác.

Nếu tài sin cam cô không phải ding ký quyên sở hữu thì các bên không cần phảicông chứng hoặc chủng thực Tuy nhiên, trên thực tế, để đảm bão độ an toàn pháp lythi các bên có thể thỏa thuận cam có phải có công clưứng hoặc chứng thực

Thế chấp tài san là việc một bên ding tài sản thuộc sở hữu của minh dé dimbảo thực hiện ngiữa vụ đổi với bên kia và không chuyển giao tai sản đó, được quyđính từ Điều 317 đến 327 BLDS năm 2015 Khác với biện pháp cầm có, biện phápnay “không giao tài sản cho bên kia”, ngiĩa là bén thê chap vẫn giữ tai sản hoặc thöathuận giao cho người thứ ba giữ tài sản thé chap Biện pháp này phải được lập thànhvăn bản, có thé là văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đông chính Phải công ching