Tạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt NamTạo lập vốn chủ sở hữu trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo pháp luật Việt Nam
NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ TẠO LẬP VỐN CHỦ SỞ HỮU CỦA CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN
Khái quát về tạo lập vốn trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
1.1.1 Khái niệm, đặc điểm về vốn và cơ cấu vốn trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
Vốn là điều kiện tiền đề để thành lập và tiến hành cho mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, khái niệm vốn được nghiên cứu, tiếp cận dưới nhiều góc độ khác nhau, cụ thể:
Xét về góc độ ngôn ngữ học, vốn là "tổng thể nói chung những tài sản bỏ ra lúc đầu, thường biểu hiện bằng tiền, dùng trong sản xuất kinh doanh " 1 Định nghĩa này đã trình bày được nguồn gốc hình thành của vốn là tổng thể những tài sản được bỏ ra ngay từ ban đầu (thường thể hiện dạng vật chất bằng tiền) và có
Trong "Từ Điển Tiếng Việt" (Hoàng Phê, 2003), tác giả định nghĩa tiền tệ là "chức năng dùng trong lưu thông sản xuất hàng hóa", nhưng định nghĩa này còn thiếu sót và chưa bao quát đầy đủ về bản chất và vai trò của tiền tệ.
Xét về góc độ kinh tế, vốn là "được hiểu một cách khái quát là giá trị được biểu thị đo lường bằng tiền của những yếu tố được ứng trước dùng để hình thành nên các tư liệu sản xuất, trả công cho người lao động, tiến hành hoạt động sản xuất và hoàn thành sản phẩm, dịch vụ với mục đích thu về lợi ích lớn hơn số vốn bỏ ra " 2 Khái niệm này chỉ mới dừng lại ở giá trị ứng ra là yếu tố đầu vào cho hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp.
Ngoài ra, khái niệm vốn của công ty còn được hiểu như sau: vốn là “toàn bộ những giá trị ứng ra ban đầu vào các quá trình tiếp theo của doanh nghiệp" 3 Khái niệm này cho thấy vốn không chỉ là một yếu tố đầu vào quan trọng đối với các doanh nghiệp mà còn đề cập tới sự tham gia của vốn trong doanh nghiệp, trong cả quá trình sản xuất kinh doanh, vận hành liên tục trong suốt thời gian tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp
Từ các khái niệm trên, có thể nhận thấy, vốn của doanh nghiệp nói chung và CTTNHH 2TV trở lên nói riêng có thể hiểu là biểu hiện bằng tiền hoặc các dạng tài sản khác được đầu tư vào quá trình sản xuất kinh doanh và hoạt động của doanh nghiệp nhằm thu lợi nhuận cho các CSH Đây là cơ sở vật chất cho mọi hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp Vốn mang những đặc trưng sau:
"i) Vốn phải đại diện cho một lượng tài sản nhất định Có nghĩa là vốn phải được biểu hiện bằng giá trị tài sản hữu hình và tài sản vô hình của doanh nghiệp ii) Vốn phải vận động và sinh lời, đạt được mục tiêu trong kinh doanh iii) Vốn phải được tích tụ và tập trung một lượng nhất định thì mới có khả năng phát huy tác dụng khi đầu tư vào các lĩnh vực kinh tế đặc biệt trong lĩnh vực kinh doanh iv) Vốn có giá trị về mặt thời gian Điều này thể hiện vai trò quan trọng khi bỏ vốn vào đầu tư và tính hiệu quả khi sử dụng đồng vốn
Ngô Thị Kim Hoài (2017) trong luận án tiến sĩ "Quản trị vốn kinh doanh trong các doanh nghiệp xây dựng niêm yết trên thị trường chứng khoán Việt Nam" đã khẳng định rằng quản trị vốn kinh doanh là một yếu tố quan trọng đối với doanh nghiệp xây dựng trên thị trường chứng khoán Việt Nam Việc quản trị vốn hợp lý giúp doanh nghiệp tối ưu hóa nguồn vốn, nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh và tăng khả năng sinh lời.
3 Nguyễn Đình Luận (2016), "Cơ cấu vốn của doanh nghiệp Việt Nam trong thời kỳ hội nhập: Nhận định và khuyến nghị", Tạp chí Phát triển & Hội nhập v) Vốn phải gắn liền với chủ sở hữu nhất định, vốn sẽ không được đưa ra để đầu tư khi mà người chủ của nó nghĩ về một sự đầu tư không có lợi nhuận vi) Vốn được quan niệm như một thứ hàng hoá và có thể được coi là thứ hàng hoá đặc biệt vì nó có khả năng được mua bán quyền sở hữu trên thị trường vốn, thị trường tài chính vii) Vốn không chỉ biểu hiện bằng tiền hay các giá trị hiện vật (tài sản cố định của doanh nghiệp: máy móc, trang thiết bị vật tư dùng cho hoạt động quản lý ) của các tài sản hữu hình (thương hiệu, các bí quyết trong kinh doanh, các phát minh sáng chế, )." 4
Thông thường, vốn của công ty được hình thành từ nhiều nguồn khác nhau Vốn của CTTNHH 2 TV trở lên có thể là vốn cơ hữu của mình, bao gồm vốn của các thành viên cam kết góp, đã góp vào và phần vốn hình thành từ lợi nhuận được trích lại Ngoài ra, vốn của CTTNHH 2 TV trở lên còn bao gồm cả vốn vay dưới dạng các hợp đồng tín dụng hoặc dưới dạng phát hành trái phiếu
Nguồn vốn dồi dào là nền tảng cho hoạt động của doanh nghiệp, trong đó cơ cấu vốn đóng vai trò quan trọng Vốn góp của các thành viên thể hiện mức độ tin cậy về tài sản và quy mô, giúp đối tác xác định tính chất và phạm vi hợp tác Vốn tích lũy từ lợi nhuận cho phép doanh nghiệp mở rộng hoạt động Vốn vay bổ sung nguồn vốn thiếu hụt, đảm bảo doanh nghiệp có đủ nguồn lực thực hiện các mục tiêu kinh doanh.
Cơ cấu vốn trong công ty có ảnh hưởng quyết định đến khả năng thực thi các chiến lược kinh doanh, tiếp cận thị trường, đạt hiệu quả kinh tế, khả năng sinh lợi và sự phát triển bền vững của doanh nghiệp Nhưng tìm được một cơ cấu vốn tối ưu không phải là điều dễ dàng để đảm bảo tăng trưởng và nâng cao năng lực cạnh tranh của công ty
4 Nguyễn Đình Luận (2016), "Cơ cấu vốn của doanh nghiệp Việt Nam trong thời kỳ hội nhập: Nhận định và khuyến nghị", Tạp chí Phát triển & Hội nhập
Cấu trúc vốn tối ưu phụ thuộc vào tỷ lệ vốn chủ sở hữu và vốn vay, cân bằng giữa chi phí vốn, rủi ro và giá trị doanh nghiệp Trong doanh nghiệp TNHH, nguồn vốn hình thành và cơ cấu vốn ảnh hưởng đến lợi nhuận trên vốn chủ sở hữu và rủi ro tài chính Chi phí sử dụng vốn trung bình giúp doanh nghiệp có đủ nguồn vốn đầu tư để phát triển, trong khi tỷ suất lợi nhuận trên vốn chủ sở hữu phản ánh hiệu quả kinh doanh, giá trị dương là doanh nghiệp có lãi, giá trị âm là thua lỗ.
Vì vậy, việc nắm rõ cơ cấu vốn, giúp người quản lý, điều hành, người đại diện pháp luật công ty quyết định đến chi phí sử dụng vốn bình quân của doanh nghiệp
1.1.2 Khái luận về vốn chủ sở hữu, các nguồn vốn và hình thức tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Vốn chủ sở hữu
Vốn CSH là giá trị phần vốn của doanh nghiệp được tính bằng số chênh lệch giữa giá trị tài sản của doanh nghiệp trừ (-) nợ phải trả 7
Tổng quan pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
1.2.1 Khái quát về pháp luật tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
Pháp luật là hệ thống bao gồm các quy tắc xử sự có tính bắt buộc chung do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, được bảo đảm thực hiện bằng những cách thức nhất định nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội theo đúng định hướng, mục đích mà Nhà nước đặt ra Pháp luật là một trong những phương tiện hữu hiệu, quan trọng để Nhà nước thực hiện các hoạt động quản lý chung đối với đời sống xã hội của con người
Trong giai đoạn kinh tế thị trường phát triển như hiện nay, khi mà số lượng doanh nghiệp tăng lên không ngừng thì vấn đề tạo lập vốn CSH vào công ty nói chung, CTTNHH 2TV trở lên nói riêng là một trong những vấn đề cần phải được pháp luật quan tâm đặt ra trong khuôn khổ pháp lý Pháp luật về tạo lập vốn CSH vào CTTNHH 2TV trở lên là hệ thống các quy tắc xử sự có tính bắt buộc chung do Nhà nước ban hành, được thể hiện thông qua các quy định PLDN, được bảo đảm thực hiện bằng những cách thức nhất định nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội trong hoạt động kinh doanh theo đúng định hướng, mục đích mà Nhà nước đặt ra
Tạo lập vốn CSH vào CTTNHH 2TV trở lên sẽ được pháp luật ghi nhận và bảo vệ cụ thể như sau:
Luật pháp về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành viên trở lên là nền tảng quan trọng hình thành môi trường kinh doanh thuận lợi, bình đẳng Hệ thống luật này bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của những nhà đầu tư khi tham gia góp vốn thành lập công ty.
Môi trường kinh doanh tự do và bình đẳng là yếu tố quan trọng hàng đầu để thúc đẩy, khuyến khích sự phát triển kinh doanh đối với các chủ thể tham gia hoạt động kinh doanh Ở bất cứ đâu, khi doanh nghiệp hoạt động trong một môi trường thuận tiện, được hỗ trợ tốt nhất cách chính sách ưu đãi đầu tư nơi họ đầu tư kinh doanh, họ có thể tập trung toàn bộ nguồn lực vào việc phát triển sản phẩm, dịch vụ và tạo ra giá trị cho khách hàng mà không gặp nhiều rào cản, trở ngại Đồng nghĩa, việc này sẽ giúp thu hút, hấp dẫn các NĐT tham gia đầu tư, kinh doanh nhiều hơn, phát triển bền vững hơn và đóng góp cho xã hội nhiều hơn
Trong nền "kinh tế thị trường, các doanh nghiệp hoạt động theo sự điều tiết và chi phối của quy luật thị trường Họ có sự tự do kinh doanh, cạnh tranh công bằng và quyền tự do, tự chủ trong việc quyết định sản xuất cái gì, sản xuất bao nhiêu, như thế nào, tự do quyết định giá và trao đổi theo cung cầu thị trường”
Hệ thống pháp luật có vai trò điều tiết và đảm bảo hiệu lực thực thi, tuy nhiên, phạm vi điều chỉnh của pháp luật là nhằm mục đích bảo vệ có hiệu quả quyền tự do kinh doanh, quyền tự do tạo lập vốn, quyền tự do sở hữu tài sản, quyền cạnh tranh công bằng, bình đẳng và lành mạnh, đảm bảo nền kinh tế hoạt động đúng đắn trong định hướng thị trường hiện đại, chứ không phải là kiểm soát quá mức và chi phối hay phá vỡ quy luật Vì vậy, pháp luật điều chỉnh việc tạo lập vốn CSH nói riêng và tài chính doanh nghiệp nói chung cũng cần tuân thủ nguyên tắc này.” Điều 33 Hiến pháp 2013 đã khẳng định: "Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm" Đồng thời, bảo đảm quyền tự do kinh doanh bao gồm các biện pháp về chính trị, kinh tế, xã hội và pháp lý để giúp chủ thể kinh doanh thực hiện đầy đủ quyền tự do kinh doanh bao gồm các quyền tự do tạo lập vốn, gia nhập thị trường, quyền tự do hoạt động kinh doanh và quyền tự do rút lui khỏi thị trường
Trong đó, có quyền tự do thỏa thuận tạo lập vốn CSH của các chủ thể khi thành lập doanh nghiệp để gia nhập thị trường, tiến hành hoạt động kinh doanh Trước khi thực hiện quyền tự do thỏa thuận tạo lập vốn CSH này, các chủ thể phải cùng nhau thỏa thuận thỏa thuận góp vốn thành lập công ty Thỏa thuận góp vốn là bước đầu quan trọng thể hiện ý chí thống nhất, chung mục tiêu của các chủ thể tham gia giao kết thành lập công ty Thỏa thuận này được thể hiện bằng văn bản ghi nhận các nội dung liên quan mà các cá nhân hoặc tổ chức thực hiện góp vốn thành lập công ty Thỏa thuận góp vốn có thể là biên bản hoặc hợp đồng và thường được soạn thảo, thống nhất và ký kết trước khi tiến hành thủ tục đăng ký thành lập công ty Quyền tự do thỏa thuận là nguyên tắc cho phép các bên trong hợp đồng được tự do đưa ra yêu cầu, điều kiện và tự do chấp nhận đề nghị của đối tác mà không bị ép buộc
Quyền tạo lập vốn CSH này đã được quy định cụ thể hơn tại Khoản 3 Điều
7 LDN năm 2020 về quyền tự do kinh doanh: "thông qua lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ và sử dụng vốn"
Bình đẳng trong kinh doanh cũng đồng nghĩa với việc mọi chủ thể khi tham gia vào các quan hệ giao dịch kinh tế có quyền tự do quyết định, lựa chọn ngành, nghề hoạt động kinh doanh, địa điểm thực hiện kinh doanh, hình thức hoạt động kinh doanh và quyết định lựa chọn nguồn lực tài chính phù hợp để các chủ thể tham gia tạo lập vốn CSH một cách nhanh chóng
Tại Khoản 3, Điều 51 của Hiến pháp năm 2013 đã quy định: "Nhà nước khuyến khích, tạo điều kiện để doanh nhân, doanh nghiệp và cá nhân, tổ chức khác đầu tư, sản xuất, kinh doanh; đồng thời, phát triển bền vững các ngành kinh tế, góp phần xây dựng đất nước" Điều này thể hiện cam kết của Nhà nước trong việc khuyến khích phát triển doanh nghiệp, bảo vệ quyền tự do kinh doanh và đảm bảo sự công bằng cho tất cả các doanh nghiệp khi tiến hành gia nhập thị trường, cũng như tiến hành tạo lập vốn CSH, vốn của NĐT trong các loại hình doanh nghiệp nói chung và CTTNHH 2TV trở lên nói riêng
Việc tạo ra môi trường kinh doanh tự do, thuận lợi, bình đẳng sẽ góp phần nâng cao năng lực cạnh tranh quốc gia, góp phần vào sự phát triển bền vững của nước nhà
Thứ hai, pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đã có những quy định khá cụ thể về quá trình hình thành vốn kinh doanh và phát triển nguồn vốn chủ sở hữu của doanh nghiệp nói chung và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên nói riêng
PLDN hiện nay đã quy định cách thức tạo lập vốn CSH đối với CTTNHH 2TV trở lên từ hoạt động góp vốn ban đầu của CSH; từ nguồn tích lũy từ lợi nhuận không chia; từ nguồn tín dụng; phát hành trái phiếu; gọi vốn đầu tư trong quá trình hoạt động kinh doanh Để tiến hành đưa tài sản góp vốn vào CTTNHH 2TV trở lên bước đầu tiên cần sự thông qua của các CSH, thành viên công ty Nhằm đạt được kết quả này, các CSH, thành viên công ty phải lập biên bản thoả thuận, thống nhất ý chí để lựa chọn loại hình tài sản, cách thức quy đổi và định giá tài sản, thời hạn hoàn thành nghĩa vụ góp vốn, thời hạn "dịch chuyển tài sản - vật có giá trị dưới các hình thức khác nhau vào doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu doanh nghiệp" theo một trình tự, thủ tục nhất định vào công ty và chủ thể đó được hưởng đầy đủ các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn Và TSGV này phải được pháp luật thừa nhận 10 Việc thoả thuận góp vốn này tạo tiền đề cho cơ sở hình thành pháp lý xác định loại, giá trị tài sản dịch chuyển vào công ty, ngoài ra còn giúp bảo vệ CSH, thành viên góp vốn nếu có tranh chấp sau này
Về vấn đề TSGV, Điều 34 LDN năm 2020 quy định: "Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu
10 Điều 34 LDN 2020 và Điều 105 Bộ luật Dân sự 2015 trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam,… " và Điều 105 BLDS năm 2015 quy định: "Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản,… " Đồng thời, chỉ có CSH hợp pháp hoặc có quyền sử dụng hợp pháp đối với tài sản, thì CSH có quyền sử dụng tài sản đó để góp vốn theo quy định của pháp luật
Các tài sản trên khi tiến hành dịch chuyển vào công ty, cần được định giá do một tổ chức thẩm định giá định giá hoặc được các thành viên thông qua theo nguyên tắc đồng thuận về giá trị TSGV đó, sau đó sẽ tiến hành quy đổi giá trị ra tiền Việt Nam Đồng và được ghi vào biên bản góp vốn tài sản của công ty
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT, THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ TẠO LẬP VỐN CHỦ SỞ HỮU CỦA CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN
Thực trạng pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
2.1.1 Chủ thể thực hiện việc tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
PLDN hiện nay đã quy định một cách chi tiết về chủ thể được quyền thành lập doanh nghiệp và không được phép (cấm) thành lập doanh nghiệp Nhằm mục đích khuyến khích và tạo điều kiện mọi cá nhân, tổ chức tham gia hoạt động kinh doanh để tạo ra lợi nhuận mà còn đóng góp tích cực vào sự phát triển kinh tế nước nhà Đồng thời, còn giúp cơ quan nhà nước điều tiết, kiểm soát, quản lý hoạt động kinh doanh đảm bảo hiệu quả, có hệ thống, đồng bộ và trên hết xây dựng các cơ chế, chính sách, quy định pháp luật về tạo dựng môi trường kinh doanh được tự do, thuận tiện, công bằng, bình đẳng, minh bạch, cạnh tranh lành mạnh Đối với loại hình CTTNHH 2TV trở lên, LDN năm 2020 cũng đã bổ sung kịp thời quy định về chủ thể tham gia tạo lập vốn CSH, cụ thể:
Chủ thể tham gia góp vốn vào CTTNHH 2TV trở lên phải là các tổ chức, cá nhân được pháp luật thừa nhận có đủ khả năng và điều kiện phù hợp Theo đó, nếu đối tượng góp vốn vào CTTNHH 2TV trở lên là cá nhân thì cá nhân đó phải có đủ năng lực hành vi dân sự để bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện các quyền, nghĩa vụ đối với công ty Nếu đối tượng góp vốn vào CTTNHH 2TV trở lên là tổ chức thì tổ chức đó phải có tư cách pháp nhân nhằm đảm bảo điều kiện tài chính, điều kiện nghiệp vụ chuyên môn, điều kiện khác để hoạt động kinh doanh được hiệu quả
Ngoài ra, tổ chức, cá nhân tham gia góp vốn phải không thuộc các trường hợp bị cấm thành lập CTTNHH 2TV trở lên quy định tại Điều 17 LDN năm 2020 quy định về các tổ chức, cá nhân không có quyền thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam, về nguyên tắc, một khi chủ thể bị cấm thành lập doanh nghiệp thì cũng sẽ bị cấm góp vốn thành lập doanh nghiệp Theo đó, các chủ thể bị cấm góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên bao gồm:
Thứ nhất, "cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình" Quy định này là hợp lý nhằm đảm bảo sự công khai, minh bạch trong huy động và sử dụng tài sản thuộc ngân sách nhà nước, đồng thời ngăn chặn hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn vì lợi ích cá nhân, lợi ích nhóm để trục lợi từ chính tài sản chung của Nhà nước Vì vậy nếu không thỏa mãn đồng thời hai điều kiện sử dụng tài sản thuộc sở hữu nhà nước để tạo lập CTTNHH 2TV trở lên và kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình thì cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân vẫn có quyền góp vốn tạo lập CTTNHH 2TV trở lên
Thứ hai, "cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức" Với quy định này, đối tượng nào là cán bộ, công chức, viên chức phải căn cứ vào quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức Cán bộ, công chức, viên chức là những người có chức vụ, quyền hạn, được giao thực hiện nhiệm vụ, công vụ nhất định và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện nhiệm vụ, công vụ đó Khi cán bộ, công chức, viên chức góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên thì đương nhiên họ sẽ trở thành chủ sở hữu, thành viên công ty, là chủ thể nắm giữ vai trò quản lý, vận hành một tổ chức kinh tế Xuất phát từ mục đích hạn chế trường họp cán bộ, công chức, viên chức xao nhãng, nhập nhằng giữa việc công với việc tư, tránh tình trạng họ lạm dụng chức vụ, quyền hạn trong lĩnh vực mình quản lý để vụ lợi, gây ảnh hưởng đến sự công bằng, bình đẳng với các chủ thể khác, đến lợi ích chung của xã hội, LDN năm 2020 cấm cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên
Thứ ba, những đối tượng được bảo hiểm cụ thể gồm có: sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng đang làm việc tại các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam.
Sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước" Đây là những đối tượng hoạt động trong lĩnh vực quân sự, họ là lực lượng nòng cốt thực hiện nhiệm vụ phòng ngừa, phát hiện, ngăn chặn, đấu tranh chống tội phạm và vi phạm pháp luật về trật tự an toàn xã hội, bảo vệ an ninh quốc gia, lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, cá nhân khác Do đó, việc cấm họ góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên là để tránh sự chồng chéo giữa việc công với việc tư, khiến họ lơ là làm giảm hiệu quả công việc mà Nhà nước giao phó đồng thời ngăn ngừa khả năng tư lợi, gây phương hại đến lợi ích chung của xã hội
So với quy định Khoản 2 Điều 18 của LDN năm 2014 trước đây, LDN năm
2020 đã bổ sung đối tượng là công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam không được góp vốn thành lập doanh nghiệp, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền "để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước" Đây là những người có trình độ chuyên môn kỹ thuật, được tuyển dụng vào làm việc trong Công an nhân dân mà không thuộc diện được phong cấp bậc hàm sĩ quan, hạ sĩ quan, chiến sĩ Việc bổ sung chủ thể là công an nhân dân vào diện bị cấm góp vốn để tham gia thành lập doanh nghiệp là cần thiết nhằm đảm bảo cán bộ, công nhân viên tại các đơn vị quân đội, công an tập trung công vụ, tránh sự phân tâm vào hoạt động thành lập, quản lý điều hành tại doanh nghiệp
Thứ tư, "cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 88 của Luật này, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác" LDN năm 2020 cấm cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ 100% VĐL không được góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên là tạo điều kiện cho họ tập trung thực hiện tốt công việc mà Nhà nước giao phó, giúp các doanh nghiệp nhà nước sử dụng một cách minh bạch nguồn vốn nhà nước, đảm bảo hiệu quả hoạt động kinh doanh đồng thời hạn chế họ lợi dụng vị trí lãnh đạo, điều hành quản lý nghiệp vụ của mình để mang lại lợi ích cá nhân, lợi ích nhóm trái pháp luật, gây ảnh hưởng đến quyền lợi của các chủ thể khác trừ khi họ được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác
Thứ năm, "người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất năng lực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi tổ chức không có tư cách pháp nhân" Việc xác định người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự, người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi phải căn cứ vào BLDS năm 2015
Trước đây, LDN năm 2014 cũng quy định người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự không có quyền góp vốn thành lập CTTNHH bởi đây là những đối tượng không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ để có khả năng bằng hành vi của mình để thực hiện xác lập, thực hiện quyền, thực hiện nghĩa vụ đối với công ty Tuy nhiên, bên cạnh người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự thì hiện nay Điều 23 BLDS năm
Theo quy định tại Luật Dân sự 2015, người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi được coi là đối tượng không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Để tuân thủ quy định này, Luật Doanh nghiệp năm 2020 đã bổ sung người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi vào danh sách các đối tượng không có quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp Điều này bao gồm cả công ty trách nhiệm hữu hạn (CTNHH) nói chung và CTNHH hai thành viên trở lên nói riêng.
Nếu đối tượng góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên là tổ chức thì tổ chức đó phải có tư cách pháp nhân vì một tổ chức chỉ có thế đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp khi có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của của mình đồng thời nhân danh chính tổ chức đó tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập Vì vậy, quy định tổ chức không có tư cách pháp nhân không được quyền góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên là hợp lý nhằm đảm bảo an toàn về mặt tài chính cho hoạt động kinh doanh của công ty
Thứ sáu, "người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định; các trường hợp khác theo quy định của Luật Phá sản, Luật Phòng, chống tham nhũng" So với LDN năm
2014, LDN năm 2020 đã mở rộng đối tượng bị cấm góp vốn thành lập CTTNHH 2TV trở lên bằng cách bổ sung quy định cấm đối tượng bị tạm giam góp vốn thành lập doanh nghiệp Người bị tạm giam là chủ thể đang bị quản lý tại cơ sở, địa điểm giam giữ trong thời hạn bị tạm giam, gia hạn tạm giam theo quy định của Bộ luật tố tụng hình sự, bao gồm các đối tượng là bị can; bị cáo; người bị kết án hình phạt tù, người bị kết án hình phạt tử hình mà bản án chưa có hiệu lực pháp luật hoặc đang chờ thi hành án; người bị tạm giam để thực hiện việc dẫn độ Mục đích của tạm giam là nhằm ngăn chặn tội phạm và hành vi trốn tránh pháp luật của người phạm tội, để đảm bảo cho việc điều tra, truy tố, xét xử hoặc thi hành án được tiến hành đúng đắn Việc áp dụng biện pháp tạm giam là cần thiết nhằm làm rõ sự thật khách quan của vụ án, giúp cho việc điều tra, truy tố, xét xử khách quan và đúng pháp luật Vì vậy, LDN năm 2020 đã bổ sung người bị tạm giam thuộc đối tượng bị cấm góp vốn thành lập doanh nghiệp là hợp lý và cần thiết 13
13 Khoản 2 Điều 3 Luật Thi hành tạm giữ, tạm giam năm 2015
Thực tiễn thực hiện pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên tại thời điểm thành lập
PLDN hiện hành đã tạo hành lang pháp lý thuận lợi cho hoạt động tạo lập vốn CSH của CTTNHH 2TV trở lên, tuy nhiên quá trình tạo lập vốn CSH, thực tiễn vẫn phát sinh nhiều vướng mắc Cụ thể:
Một là, tạo lập vốn CSH bằng tài sản trí tuệ
Theo quy định của LDN năm 2020, TSGV có thể là "… Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam, " và khi khi góp vốn bằng những tài sản: quyền sử dụng đất, quyền SHTT, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác,… thì phải tổ chức định giá tài sản
Về tài sản trí tuệ là một bộ phận của tài sản vô hình của một doanh nghiệp đang hoạt động, khác với khả năng không thể/khó có thể tái tạo của tài sản hữu hình, tài sản trí tuệ lại có khả năng tái tạo Tài sản trí tuệ luôn gắn liền với quyền sở hữu trí tuệ Góp vốn bằng tài sản trí tuệ ngoài mang đặc điểm chung của việc góp vốn thành lập doanh nghiệp thì còn có đặc điểm riêng Theo quy định pháp luật Việt Nam, góp vốn bằng tài sản trí tuệ chỉ được góp vốn về quyền sở hữu Tuy nhiên, thực tế ở Việt Nam lại cho thấy có hai hình thức thức góp vốn bằng quyền SHTT đang diễn ra, bao gồm chuyển quyền sở hữu quyền SHTT và chuyển quyền sử dụng SHTT
Trong thời kỳ hội nhập, đòi hỏi các doanh nghiệp Việt Nam phải xây dựng thương hiệu sản phẩm, dịch vụ nhằm tăng sức cạnh tranh các sản phẩm, dịch vụ của các doanh nghiệp trong và ngoài nước trong cùng lĩnh vực, ngành nghề Vì vậy, trên thực tế nhu cầu về góp vốn quyền SHTT bằng hình thức chuyển quyền sử dụng SHTT có dấu hiệu gia tăng tại Việt Nam đối với các doanh nghiệp có quy mô vừa và nhỏ Chẳng hạn, Tập đoàn Công nghiệp tàu thuỷ Việt Nam VINASHIN chuyển quyền sử dụng nhãn hiệu của mình cho 60 doanh nghiệp nhận góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu, nhãn hiệu Sông Đà góp vốn bằng nhãn hiệu PVN là những ví dụ điển hình cho việc góp vốn theo bằng quyền SHTT theo hình thức li-xăng và có nhiều tập đoàn, tổng công ty nhà nước như VINACONEX, VIGLACERA, sử dụng nhãn hiệu để góp vốn để thành lập công ty
Công văn số 2349/BTC-TCDN của Bộ Tài chính chỉ đạo thí điểm việc góp vốn bằng quyền sử dụng nhãn hiệu tại Tập đoàn Vinashin từ ngày 25/2/2010 Từ năm 2009 trở về trước, Vinashin đã tự thực hiện góp vốn bằng thương hiệu và chưa điều chỉnh theo hướng dẫn của Bộ Tài chính tại Công văn số 1213/BTC-TCDN ngày 15/01/2011 Đến nay, có 98 doanh nghiệp nhận góp vốn bằng nhãn hiệu của Vinashin với tổng giá trị 1.926 tỷ đồng, trong đó có 60 doanh nghiệp nhận vốn từ công ty mẹ và 38 doanh nghiệp nhận vốn từ công ty con Tổng lỗ lũy của các doanh nghiệp này tính đến 30/6/2010 là 616 tỷ đồng, trong khi cổ tức được chia là 107 tỷ đồng Vinashin đề xuất giữ lại 13 doanh nghiệp và thoái vốn khỏi các doanh nghiệp còn lại, nhưng vẫn đang gặp vướng mắc khi rút vốn bằng thương hiệu.
2005, Công ty cổ phần không được giảm VĐL, trong khi phần vốn góp bằng thương hiệu của Vinashin tại các công ty cổ phần đã nằm trong VĐL đăng ký theo quy định Như vậy, việc thực hiện thí điểm góp vốn bằng giá trị thương hiệu của Vinashin là không khả thi Hơn nữa, khi đem thương hiệu đi góp vốn vào nhiều doanh nghiệp khác nhau như ví dụ này, trong quá trình góp vốn bằng nhãn hiệu, nhiều khi bản thân các doanh nghiệp không giữ được uy tín ổn định một thời gian dài, thậm chí có thể bị giảm sút về uy tín, giá trị doanh nghiệp giảm mạnh…sẽ ảnh hưởng đến các bên có quyền khai thác nhãn hiệu đó Tình trạng một số Tổng Công ty mang nhãn hiệu đi góp vốn với nhiều đối tác trong nhiều lĩnh vực không được đánh giá cao cũng có thể làm loãng giá trị nhãn hiệu
Căn cứ vào quy định tại Chuẩn mực kế toán Việt Nam số 04 - Tài sản cố định vô hình, ban hành kèm theo Quyết định số 149/2001/QĐ-BTC ngày 31/12/2001 của Bộ Tài chính quy định về tiêu chuẩn ghi nhận tài sản thì nhãn hiệu, mặc dù là tài sản vô hình được tạo từ nội bộ doanh nghiệp nhưng không được ghi nhận là tài sản Do vậy, phần vốn góp của VINASHIN thông qua Công ty TNHH một thành viên Công nghiệp Tàu thủy Soài Rạp vào Công ty Cổ phần VINASHIN Việt Quang sẽ không được ghi nhận là tài sản cố định để trích khấu hao Thông tư 45/2013/TT-BTC ngày 25/4/2013 hướng dẫn chế độ quản lý, sử dụng và trích khấu hao tài sản cố định do Bộ trưởng Bộ Tài chính ban hành cũng không quy định nhãn hiệu là tài sản cố định vô hình, bởi vậy nhiều doanh nghiệp đã phải gánh chịu những thiệt hại không nhỏ khi góp vốn bằng giá trị nhãn hiệu 23
Bên cạnh đó, việc góp vốn với một phương thức không được thừa nhận trong
23 Vai trò của sở hữu trí tuệ trong thúc đẩy phát triển kinh tế, nguồn: , tham khảo ngày 27/2/2023 các văn bản pháp lý đã dẫn đến một thực trạng dù thực tế là góp vốn bằng quyền SHTT nhưng trong hợp đồng các bên lại ghi là góp vốn bằng tiền, còn quyền SHTT góp vốn sẽ được chuyển giao dưới dạng hợp đồng li - xăng Theo đó, hợp đồng li-xăng sẽ ghi nhận phí li - xăng tương ứng với số tiền mà bên giao li-xăng góp vốn vào công ty
Do đó, việc tạo lập vốn CSH của CTTNHH 2TV trở lên bằng quyền SHTT hiếm khi được thể hiện trên các văn bản, giấy tờ Và hệ quả tất yếu khi có tranh chấp liên quan đến việc tạo lập vốn bằng quyền SHTT, bên nhận góp vốn sẽ gánh chịu các rủi ro pháp lý
Hai là, nghĩa vụ góp vốn đúng hạn và đầy đủ theo cam kết
Nghĩa vụ góp vốn tạo lập vốn CSH có ý nghĩa quan trọng, đây là cơ sở vật chất để công ty tiến hành các hoạt động kinh doanh và chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh của công ty Chính vì vậy, pháp luật quy định thành viên công ty phải nộp đủ, đúng hạn số vốn đã cam kết nhằm nâng cao ý thức trách nhiệm của CSH, thành viên công ty, đảm bảo họ tuân thủ quy định của pháp luật về góp vốn vào CTTNHH 2TV trở lên Tuy nhiên trên thực tiễn, đây là nghĩa vụ mà các thành viên CTTNHH 2TV trở lên thường hay vi phạm trong quá trình tạo lập vốn CSH Điển hình là Bản án số 50/KDTM-PT ngày 25/10/2018 về tranh chấp giữa các thành viên công ty liên quan đến việc thành lập, hoạt động công ty Theo nội dung bản án, NLQ2 được ủy ban nhân dân tỉnh Đồng Nai cấp Giấy chứng nhận đầu tư số 47121000401 ngày 06/12/2013, đại diện theo pháp luật là ông NLQ1 NLQ2 có hai thành viên sáng lập là ông NLQ1, chiếm 67% VĐL và ông Nguyễn Hoàng
N, chiếm 33% VĐL Ngày 21/10/2017, giữa bên nhận chuyển nhượng do bà H đại diện (Bên A) và bên chuyển nhượng do ông N đại diện (Bên B) đã ký kết hợp đồng chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp của NLQ2, giá chuyển nhượng là 2,2 tỷ đồng Bên A đã thanh toán cho Bên B 1,5 tỷ đồng, số tiền 700 triệu đồng còn lại sẽ thanh toán tiếp sau khi Bên A nhận được Giấy ủy quyền sở hữu 10% vốn góp còn lại của ông NLQ1 cho bà H Các bên đã thực hiện thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp từ ông NLQ1 sang cho bà H là 57% và ông từ N sang bà Nh là 33%, 10% vốn góp còn lại của ông NLQ1 Tại Điều lệ NLQ2 và Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp ngày 06/11/2017 đã thể hiện thành viên góp vốn NLQ2 gồm ông NLQ1 (10%), bà H (57%) và bà Nh (33%), đại diện theo pháp luật của công ty là ông NLQ1 Tuy nhiên, bà Nh đã không thực hiện nghĩa vụ góp vốn 33% theo thỏa thuận Vì vậy, bà H khởi kiện, yêu cầu tòa án tuyên bà Nh không còn là thành viên của NLQ2 Tòa án nhân dân cấp cao tại TP.HCM nhận định bà Nh không còn là thành viên của NLQ2 sau khi kết thúc thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp giấy phép đăng ký doanh nghiệp, Tòa án cấp sơ thẩm chấp nhận yêu cầu khởi kiện của bà H, xóa tư cách thành viên của bà Nh trong NLQ2 là có căn cứ, đúng pháp luật 24 Dựa trên nội dung bản án trên về tranh chấp giữa các thành viên công ty liên quan đến việc thành lập, hoạt động công ty đãminh chứng rõ cho hậu quả pháp lý khi CSH, thành viên công ty vi phạm quy định của pháp luật về góp vốn vào CTTNHH
Ba là, định giá tài sản góp vốn trong trường hợp chủ sở hữu tự định giá trên cơ sở thỏa thuận
Trong những năm qua, công ty TNHH nói chung và CTTNHH 2TV trở lên nói riêng thực hiện góp vốn bằng tài sản và được định giá bởi các thành viên tự thỏa thuận với nhau Đối với các CTTNHH 2TV trở lên có quy mô vừa và nhỏ, TSGV thường có giá trị lớn như quyền SHTT, quyền sử dụng đất 25 … và trực tiếp thỏa thuận với nhau về giá để góp vốn làm ăn Tuy nhiên, với loại TSGV là những loại tài sản vô hình, quyền SHTT lại có điểm đặc biệt là rất khó để định giá chính xác, chúng có nhiều giá trị tiềm năng, tức là giá trị mang lại trong tương lai nên phải là những người có chuyên môn, am hiểu về lĩnh vực này mới có thể làm được Bên cạnh đó, việc tự định giá TSGV rất dễ trở thành nguyên nhân xảy ra tranh chấp bởi điều đáng lo ngại của loại TSGV phi tiền tệ là giá trị của chúng có thể thay đổi theo thời gian, nếu các bên không thỏa thuận rõ ràng về loại tài sản được đem đi góp vốn, giá trị của tài sản là bao nhiêu hoặc cách thức định giá cụ thể, thời gian hoàn thành các thủ tục chuyển quyền sử hữu, sử dụng có liên quan thì mâu thuẫn hoàn toàn có thể xảy ra Không chỉ tranh chấp vì thiếu rõ ràng, các bên còn có thể lâm vào hoàn cảnh không thể thống nhất với nhau vì sự thiếu hiểu biết, thiếu sự chuyên nghiệp khi quyết định đầu tư nên có những trường hợp sau khi định giá TSGV xong, ban đầu các bên đều đồng ý nhưng vì lý do nào đó, sau khi
24 Bản án số 50/KDTM-PT ngày 25/10/2018 của TAND cấp cao tại thành phố Hồ Chí Minh về việc tranh chấp giữa các thành viên trong công ty liên quan đến việc thành lập, hoạt động công ty
25 Điều 34 LDN năm 2020 suy nghĩ lại họ lại cho rằng con số đó quá cao hoặc quá thấp, dẫn đến xảy ra tranh chấp Cũng có những trường hợp, một TSGV nhưng lại được ghi nhận nhiều kết quả định giá khác nhau thông qua nhiều loại giấy tờ, chứng từ khác nhau Đơn cử như trường hợp của ông M cùng góp vốn với ông D (em ruột ông M), góp vào Công ty TNHH Bao bì giấy S M với TSGV là giá trị quyền sử dụng đất tổng cộng 11.795 m², gồm ba thửa đất tọa lạc tại ấp C, xã G B, huyện T B, tỉnh Tây Ninh Theo nội dung của Bản án số: 23/2019/DS-PT ngày 18/01/2019, khi xảy ra tranh chấp và được đưa ra Tòa án, giá trị TSGV này được ghi nhận theo chứng thư thẩm định giá ngày 26/4/2017 là 13.311.112.626 đồng; ghi nhận trong báo cáo của công ty S M (từ năm 2009 đến năm 2012) là 8.979.000.000 đồng; ghi nhận trong Biên bản định giá đất xác định TSGV (BL 175) ngày 05/9/2009 định giá là 8.797.000.000 đồng; ghi nhận trong văn bản hợp đồng góp vốn ngày 20/02/2008 một bên là ông Lê T M và bên nhận góp vốn là Công ty TNHH Bao bì giấy S M góp 3 thửa đất trị giá 500.000.000 đồng Tác giả cho rằng, nguyên nhân xảy ra tình huống trên là bởi các thành viên góp vốn không thỏa thuận rõ ràng về giá trị và quyền sử dụng của TSGV, cộng thêm việc các thành thiên có mối quan hệ thân thiết, là anh em trong cùng một gia đình nên dễ xảy ra việc tự ý quyết định, mỗi lần cần xác định giá trị tài sản thì người soạn văn bản lại đưa ra một con số, dẫn đến việc TSGV có quá nhiều giá trị
Như vậy, trường hợp gây ra tranh chấp về định giá TSGV do CSH tự định giá trên cơ sở thỏa thuận bởi các lý do: các chủ thể định giá thiếu chuyên môn; không thỏa thuận hoặc thỏa thuận nhưng thiếu sự rõ ràng về các yếu tố liên quan đến TSGV; thành viên góp vốn là NĐT không chuyên hay mới đầu tư gần đây, dễ thay đổi quan điểm; các thành viên góp vốn vào CTTNHH 2TV trở lên là người thân quen nên dễ xảy ra tình trạng tự ý ra quyết định
Bốn là, đăng ký vốn điều lệ không trung thực
Hoàn thiện pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
2.3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
LDN năm 2020 được Quốc hội thông qua và có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2021 đã đánh dấu thêm một bước phát triển vượt bậc, hoàn thiện hệ thống PLDN của nước nhà Mục tiêu cao nhất của văn bản này là tạo sự thuận tiện, hỗ trợ tốt nhất cho các hoạt động khởi sự thành lập doanh nghiệp; cắt giảm chi phí và thời gian trong đăng ký kinh doanh; góp phần nâng cao chỉ số khởi sự kinh doanh lên ít nhất 25 bậc (theo xếp hạng của Ngân hàng thế giới "World Bank"); nâng cao cơ chế bảo vệ hiệu quả quyền và lợi ích hợp pháp của các NĐT, thành viên của doanh nghiệp; thúc đẩy quản trị doanh nghiệp đạt chuẩn mực theo thông lệ tốt nhất và phổ biến trong khu vực và quốc tế; nâng cao mức xếp hạng chỉ số bảo vệ NĐT lên ít nhất 20 bậc (theo xếp hạng của Ngân hàng thế giới "World Bank"); nâng cao hiệu lực quản trị, công khai, minh bạch và trách nhiệm giải trình đối với doanh nghiệp mà nhà nước có phần vốn góp chi phối; tạo thuận lợi hơn, giảm chi phí trong tổ chức lại doanh nghiệp, đồng thời, khắc phục những hạn chế, tồn tại của LDN năm 2014 Qua đó, tăng cường thu hút và huy động các nguồn lực và vốn đầu tư vào sản xuất, kinh doanh Do đó việc hoàn thiện pháp luật có liên quan đến vấn đề vốn góp CSH trong CTTNHH 2TV trở lên cũng không nằm ngoài những mục tiêu này LDN năm 2020 là luật chung về việc thành lập, quản lý và điều hành doanh nghiệp, đã góp phần tạo ra sự thông thoáng, đơn giản hoá thủ tục hành chính đối với doanh nghiệp, tạo ra sân chơi chung cho doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, hạn chế sự can thiệp tuỳ tiện của các cơ quan chức năng vào hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp… Tuy nhiên, trước đòi hỏi, yêu cầu của thực tiễn và trong quá trình thi hành LDN năm 2020 đã cho thấy một số khiếm khuyết, bất cập, trong đó có các quy định về vốn CSH của CTTNHH 2TV trở lên
Từ việc nghiên cứu các quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật, việc hoàn thiện pháp luật về vốn góp CSH của CTTNHH 2TV trở lên cần theo một số định hướng cơ bản.”
Thứ nhất, tiếp tục hoàn thiện hệ thống pháp luật về tạo lập vốn điều lệ góp bằng cổ phần hoặc bằng giá trị tài sản khác khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; bảo đảm sự thống nhất, toàn diện, đồng bộ, kịp thời, phù hợp với thông lệ quốc tế, tạo môi trường pháp lý ổn định, thuận lợi cho các thành viên tham gia, bảo đảm quyền tự do kinh doanh và nghĩa vụ tương ứng của các chủ thể liên quan.
Khái niệm về quyền tự do kinh doanh đã không còn là chủ đề mới lạ mà được xuất hiện từ rất lâu trên thế giới, gắn liền với thuyết “tự do hóa kinh tế” của Adam Smith Theo đó, sự tự do trong kinh tế nghĩa là tự do trong việc chọn nghề, tự do trong việc hành nghề, tự do sở hữu tài sản và tự do cạnh tranh, miễn là trong khuôn khổ pháp luật Xét về quyền tự do kinh doanh của các chủ thể tham gia về tạo lập vốn CSH vào CTTNHH 2TV trở lên tác giả cho rằng việc đảm bảo sự bình đẳng giữa các chủ thể, dù là quan hệ giữa các thành viên góp vốn với nhau hay quan hệ trong hợp đồng dịch vụ góp vốn đều rất cần thiết Bởi lẽ thực chất, các quan hệ trên đều là quan hệ dân sự và các chủ thể đều có quyền bình bẳng với nhau, thậm chí với trường hợp chủ thể tham gia là Nhà nước, pháp luật cũng nên xem xét theo góc độ quan hệ dân sự, hạn chế việc thể hiện quyền lực Nhà nước, mang tính áp đặt lên các chủ cùng tham gia khác Cần có cơ chế khuyến khích, hỗ trợ và tạo điều kiện để các chủ thể thành lập, vận hành doanh nghiệp một cách hiệu quả tuân thủ pháp luật Cần thực hiện đồng hoá các quy định, các văn bản quy phạm pháp luật liên quan điều chỉnh vốn chủ sở hữu trong CTTNHH 2TV trở lên; khắc phục các bất cập hiện vẫn còn tồn tại để tạo điều kiện thuận lợi cho các NĐT và hạn chế các rủi ro phát sinh có liên quan đến chế định, đồng thời cũng đảm bảo sự phù hợp với chuẩn mực, thông lệ quốc tế
Thứ hai, đảm bảo sự đồng bộ trong hệ thống pháp luật khi hoàn thiện các quy định pháp luật về vốn góp CSH trong CTTNHH 2TV trở lên
Hiệu quả điều chỉnh của các quan hệ xã hội và hiệu lực thực tế các văn bản quy phạm pháp luật trước hết phụ thuộc vào tính thống nhất, tính đồng bộ, tính đầy đủ và tính chính xác của các văn bản quy phạm pháp luật Bảo đảm tất cả các văn bản pháp luật luôn tạo thành một chỉnh thể thống nhất, có mối quan hệ nội tại hữu cơ, không chồng chéo, mâu thuẫn, loại bỏ hay vô hiệu lẫn nhau là một yêu cầu cơ bản trong việc hoàn thiện pháp luật nói chung và pháp luật về vốn góp CSH của CTTNHH 2TV trở lên nói riêng Cần lưu ý đến các quy định của pháp luật liên quan như pháp luật dân sự về năng lực chủ thể, tài sản, pháp luật về SHTT, về quyền sử dụng đất…
Thứ ba , PLDN nói chung và pháp luật về vốn góp CSH của CTTNHH 2TV trở lên nói riêng phải có tính khả thi, tức là các quy định của pháp luật phải đảm bảo thi hành trên thực tế, có thể đi vào cuộc sống mà không chỉ dừng lại trên giấy tờ, văn bản Để đảm bảo tính khả thi, việc hoàn thiện các quy định này phải là kết quả của quá trình nghiên cứu từ lý luận đến thực tiễn thi hành, phù hợp với đặc điểm, trình độ phát triển của nền kinh tế nước ta nhưng cũng phải đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Các quy định pháp luật phải được ban hành dựa trên sự tổng kết thực tiễn, phù hợp với các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên, phải dự liệu được xu thế phát triển của các quan hệ kinh tế trong tương lai
Ngoài các yếu tố pháp lý, cần tăng cường công tác kế toán, kiểm toán vốn chủ sở hữu, công khai thông tin và minh bạch báo cáo tài chính Bên cạnh đó, hoạt động tạo lập và sử dụng vốn chủ sở hữu phải được thanh tra, kiểm tra chặt chẽ để kịp thời phát hiện và ngăn chặn hành vi vi phạm pháp luật.
2.3.2 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật về tạo lập vốn chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên
Dựa trên thực trạng pháp luật và thực tiễn, đề xuất giải pháp hoàn thiện quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 về quá trình tạo lập vốn điều lệ Công ty trách nhiệm hữu hạn gồm hai thành viên trở lên.
Thứ nhất, quy định về tạo lập vốn chủ sở hữu bằng tài sản trí tuệ
Hệ thống pháp luật về tạo lập vốn CSH bằng quyền SHTT tuy đã được sửa đổi bổ sung, tạo được hành lang pháp lý bảo đảm cho hoạt động góp vốn bằng quyền SHTT được thực thi Tuy nhiên, hệ thống pháp luật vẫn còn nhiều điểm hạn chế làm cho việc góp vốn bằng quyền SHTT chưa đạt được hiệu quả trên thực tiễn Từ thực tiễn cho thấy hệ thống pháp luật tạo lập vốn CSH bằng quyền SHTT vẫn chưa được đồng bộ và thống nhất với nhau Tài sản trí tuệ là loại tài sản vô hình đặc biệt nhưng vẫn chưa có những văn bản pháp luật riêng quy định cụ thể về các điều kiện tạo lập vốn CSH bằng quyền SHTT hay thủ tục góp vốn bằng quyền SHTT Tài sản SHTT được định giá vẫn còn theo thỏa thuận của các bên tham gia góp vốn hoặc do cơ quan định giá chuyên nghiệp nhưng tiêu chí để định giá thì chưa có những tiêu chí cụ thể Điều này gây ra những khó khăn cho việc định giá tài sản trí tuệ khi tham gia tạo lập vốn CSH mà vốn dĩ đây là một loại tài sản vô hình đặc biệt Để hoạt động tạo lập vốn CSH bằng quyền SHTT đạt được nhiều hiệu quả hơn nữa trên thực tiễn, đặc biệt là trong nền kinh tế hội nhập như hiện nay thì yêu cầu về hoàn thiện hệ thống pháp luật là cần thiết
Tác giả đề xuất sửa đổi, bổ sung khoản 1 Điều 35 LDN năm 2020 để phù hợp trong trường hợp chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn là tài sản trí tuệ theo hướng cần có ngoại lệ đối với trường hợp tài sản trí tuệ không đăng ký quyền sở hữu, việc giao nhận tài sản góp vốn được xác nhận bằng biên bản
Thứ hai, đối với các quy định về xử lý hành vi vi phạm khi chậm hoặc không thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (GCNĐKDN) Riêng đối với trách nhiệm hoàn thành nghĩa vụ góp vốn, chỉ áp dụng đối với công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên sau khi thành lập vốn chủ sở hữu.
Bản chất áp dụng chế tài xử phạt vi phạm là phải xem xét tác động của chế tài đối với tính răn đe, giáo dục, thuyết phục và khả năng khắc phục hậu quả vi phạm Trong trường hợp xử phạt vi phạm hành chính đối với hành vi không thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh sau khi có thay đổi về vốn góp, tỷ lệ phần vốn góp hoặc thành viên công ty, mức xử phạt tiền tối đa hiện hành là 30 triệu đồng chưa hợp lý, chưa đủ sức răn đe và khắc phục hậu quả vi phạm, nhất là trong trường hợp doanh nghiệp cố tình không hoàn thành việc đăng ký thay đổi Vì vậy, cần bổ sung thêm mức tăng xử phạt tài chính hoặc áp dụng các hình thức xử phạt khác như hạn chế hoạt động kinh doanh để đảm bảo tính tương thích với hành vi vi phạm, tính chất và mức độ thiệt hại gây ra.
26 Khoản 5 Điều 44 Nghị định số 122/2021/NĐ-CP phạm này gây ra, đồng thời đảm bảo chế tài đủ sức răn đe, thuyết phục, nâng cao nhận thức về tầm quan trọng của việc tuân thủ các quy định pháp luật đối với những chủ thể cố ý vi phạm không làm thủ tục thay đổi tục đăng ký thay đổi nội dung GCNĐKDN Đối với trách nhiệm hoàn thành nghĩa vụ góp vốn sau khi tạo lập vốn CSH của CTTNHH 2TV trở lên
Bất cứ thỏa thuận, cam kết nào trong quá trình tạo lập công ty, các chủ thể đều mong muốn sự hợp tác thành công, công ty kinh doanh có lợi nhuận và phát triển Quá trình thực hiện hợp đồng tạo lập công ty, không ai trong công ty mong muốn phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp để điều chỉnh vốn, tỷ lệ, cơ cấu VĐL của công ty Việc đi đến quyết định lựa chọn biện pháp này là được xem là sự thất bại của các thành viên và công ty, dù ít, dù nhiều mỗi bên đều bị thiệt hại (trực tiếp, gián tiếp) vì không đạt được mục tiêu ban đầu đã thỏa thuận tại hợp đồng tạo lập công ty Để đảm bảo tuân thủ cam kết giữa các thành viên trong quá trình góp vốn tạo lập công ty và đảm tính chịu TNHH của các thành viên CTTNHH 2TV trở lên, tác giả đề xuất LDN năm 2020 bổ sung văn bản hướng dẫn cụ thể cho Khoản 3, Điều
47 của LDN năm 2020 hoặc công ty có thể xây dựng, thiết lập điều khoản trong điều lệ CTTNHH 2TV trở lên đối với hành vi vi phạm nghĩa vụ góp vốn của thành viên công ty theo hướng xem xét: "Hành vi chậm góp vốn của thành viên mà gây ra thiệt hại cho công ty thì thành viên vi phạm phải bồi thường thiệt hại thực tế đã gây ra cho công ty"