Thực tiễn giao kết và thực hiện hợp đồng đại lý thương mại tại tập đoàn hòa phát

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ QUỐC DÂN KHOA LUẬT CHUYÊN ĐỀ THỰC TẬP TỐT NGHIỆP Chuyên ngành: Luật kinh doanh Đề tài: THỰC TIỄN GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI TẠI TẬP ĐỒN HỊA PHÁT Sinh viên thực : Đào Tiến Vinh Mã sinh viên : 11124595 Lớp : Luật kinh doanh 54 Giảng viên hướng dẫn : Ths Nguyễn Hoàng Vân   Hà Nội, Tháng 5/2016 Chuyên đề thực tập ngành Luật Tên đề tài: Thực tiễn giao kết thực hợp đồng đại lý thương mại tập đồn Hịa Phát Mục lục Phụ lục 1: Danh mục từ viết tắt Mở đầu Chương I: Cơ sở pháp lý hợp đồng đại lý thương mại 1.1 Những vấn đề chung đại lý thương mại 1.1.1 Thương mại trung gian thương mại 1.1.2 Đại lý thương mại 1.1.2.1 Khái niệm đại lý thương mại 1.1.2.2 Đặc điểm hoạt động đại lý thương mại 1.1.2.3 Hợp đồng đại lý 1.1.3 Phân loại 1.1.3.1 Theo hình thức đại lý 1.1.3.2 Theo thù lao 1.1.3.3 Theo định nghĩa 1.1.4 Nguồn luật điều chỉnh 1.2 Pháp luật giao kết thực hợp đồng đại lý thương mại 1.2.1 Giao kết hợp đồng đại lý 1.2.2 Các nội dung hợp đồng đại lý 1.2.3 Thực hợp đồng đại lý 1.2.4 Sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng đại lý 1.2.5 Các tranh chấp phát sinh giải 1.2.5.1 Các tranh chấp phát sinh hoạt động đại lý thương mại 1.2.5.2 Giải tranh chấp hoạt động đại lý thương mại Chương II: Phân tích thực tiễn hoạt động đại lý thương mại tập đoàn Hịa Phát 2.1 Khái qt chung tập đồn Hịa Phát 2.1.1 Xác định tư cách pháp lý đơn vị thực tập 2.1.1.1 Giới thiệu chung 2.1.1.2 Các thông tin tư cách pháp lý 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật 2.1.2 Tổ chức máy quản lý lao động đơn vị thực tập 2.1.2.1 Tổ chức máy quản lý 2.1.2.2 Lao động 2.1.3 Khái quát tình hình hoạt động đơn vị thực tập 2.1.3.1 Kết hoạt động kinh doanh năm 2014 2.1.3.2 Hoạt động cơng ty 2.1.3.3 Tình hình đầu tư thực dự án 2.2 Thực trạng giao kết thực hợp đồng đại lý tập đồn Hịa Phát 2.2.1 Tổng quan hoạt động đại lý thương mại tập đồn Hịa Phát 2.2.2 Thực trạng 2.2.2.1 Về hợp đồng đại lý 2.2.2.2 Về chủ thể giao kết hợp đồng đại lý 2.2.2.3 Về nội dung giao kết hợp đồng đại lý Chương III: Kiến nghị nhằm hoàn thiện vấn đề đại lý thương mại 3.1 Kiến nghị phía quan nhà nước, sách pháp luật đại lý thương mại 3.2 Kiến nghị phía doanh nghiệp Kết luận Phụ lục 2: Danh mục tài liệu tham khảo 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật Phụ lục 1: DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CP : Cổ phần TNHH : Trách nhiệm hữu hạn MTV : Một thành viên XD & PT ĐT: Xây dựng phát triển đô thị TM & SX : Thương mại sản xuất HĐQT : Hội đồng quản trị BKS : Ban kiểm soát KCN : Khu cơng nghiệp CHXHCN : Cộng hịa xã hội chủ nghĩa 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật MỞ ĐẦU Hiện nay, giai đoạn phát triển đất nước thời kỳ đổi mới, công nghiệp hóa, đại hóa, ngành sản xuất sản phẩm ngày phát triển mở rộng không ngừng Hoạt động kinh doanh - thương mại giao thương hàng hóa khối lượng giao dịch ngày lớn số lượng giao dịch khối lượng hàng hóa giao dịch Trong bối cảnh cạnh tranh nhà sản xuất vô căng thẳng, nhà sản xuất có khả vừa sản xuất hàng hóa vừa bán hàng hóa đến tay người tiêu dùng Bên cạnh lại có thương nhân có khả kinh doanh tốt, bán hàng hóa tới tay người tiêu dùng lại thiếu thốn nguồn hàng Và điều kiện mà hoạt động đại lý thương mại đời nhằm đáp ứng nhu cầu khác thương nhân, giúp họ hợp tác với nhằm nâng cao lực kinh doanh lực cạnh tranh Hoạt động đại lý thương mại quy định chi tiết Luật thương mại 2005 từ điều 166 đến điều 177 Mục (quy định đại lý thương mại) Chương V (quy định hoạt động trung gian thương mại) Trong trình viết chuyên đề, em xin trình bày sâu cụ thể hợp đồng đại lý hoạt động đại lý thương mại từ vấn đề lý luận vấn đề thực tiễn 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật CHƯƠNG I: CƠ SỞ PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI 1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI 1.1.1 Thương mại trung gian thương mại Trước hết, để hiểu vấn đề liên quan đến đại lý thương mại, ta cần tìm hiểu từ vấn đề chung đến vấn đề riêng khái niệm cần nhắc tới hoạt động thương mại Trong đó, “hoạt động thương mại” giải nghĩa theo khoản điều Luật thương mại 2005 sau: “Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Như vậy, từ khái niệm hoạt động thương mại, ta thấy đặc điểm đặc trưng hoạt động thương mại, mục đích sinh lợi Và hoạt động đại lý thương mại khơng thể khơng có đặc tính Hoạt động thương mại có hoạt động mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ (thương mại hàng hố thương mại dịch vụ) Ngồi ra, theo khoản điều Luật thương mại 2005, hoạt động thương mại bao gồm hoạt động như: đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác, đó, hoạt động đại lý thương mại hoạt động trung gian thương mại thuộc hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác ĐẶC ĐIỂM CHUNG CỦA HOẠT ĐỘNG TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI Hoạt động đại lý thương mại theo khoản 11 điều Luật thương mại 2005 “hoạt động trung gian thương mại”, “… hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hoá đại lý thương mại” Theo khoản 11 điều Luật thương mại 2005, “Các hoạt động trung gian thương mại hoạt động thương nhân để thực giao dịch thương mại cho thương nhân xác định, bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, uỷ thác mua bán hàng hố đại lý thương mại” Theo đó, hoạt động trung gian thương mại có đặc điểm khơng thể tách rời, xuất thương nhân với vai trò trung gian để thực giao dịch thương mại cho thương nhân khác 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật 1.1.2 Đại lý thương mại 1.1.2.1 Khái niệm Đại lý thương mại Căn theo Luật thương mại 2005, điều 166 có quy định: “Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàn g hố cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao” Như vậy, thứ nhất, đại lý thương mại hoạt động thương mại, hoạt động nhằm mục đích sinh lợi hoạt động thương mại khác (mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động sinh lời khác) Thứ hai, đại lý thương mại hoạt động trung gian thương mại thực thương nhân làm trung gian, thực giao dịch thương mại cho thương nhân khác (thương nhân xác định) Thứ ba, hoạt động đại lý thương mại diễn bên giao đại lý bên đại lý, theo hai bên thỏa thuận bên đại lý mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng mà đó, bên đại lý thực hoạt động mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ nhân danh hưởng thù lao từ bên giao đại lý 1.1.2.2 Đặc điểm hoạt động đại lý thương mại Cũng hoạt động trung gian thương mại đại lý thương mại có đặc điểm khác biệt so với loại hình trung gian thương mại khác Về chủ thể: Theo định nghĩa bên giao đại lý bên đại lý quy định điều 167 Luật thương mại 2005, chủ thể quan hệ đại lý thương mại bên giao đại lý bên đại lý, hai phải thương nhân, cụ thể sau: “Bên giao đại lý thương nhân giao hàng hoá cho đại lý bán giao tiền mua hàng cho đại lý mua thương nhân uỷ quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ” “Bên đại lý thương nhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ”.S Bên giao đại lý thương nhân chuyên kinh doanh hoạt động mua bán hàng hóa, giao hàng hố cho đại lý bán giao tiền mua hàng cho đại lý mua uỷ quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ mà khơng tự thực Bên đại lý phải thương nhân, có ngành nghề kinh doanh phù hợp với loại hàng hóa nhận đại Bên đại lý nhận hàng hoá từ bên giao đại lý để làm đại lý bán, 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật nhận tiền mua hàng từ bên giao đại lý để làm đại lý mua bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ từ bên giao đại lý Hoạt động đại lý thương mại điều chỉnh bới hợp đồng đại lý Nội dung hợp đồng đại lý bao gồm việc giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ bên đại lý với bên thứ ba theo yêu cầu bên giao đại lý Khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ với bên thứ ba, bên đại lý nhân danh để giao kết, thực hợp đồng chịu ràng buộc nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng Đây đặc điểm quan trọng hợp đồng đại lý, cho phép phân biệt hợp đồng đại lý với hợp đồng đại diện cho thương nhân Một điểm đặc biệt đại lý mua bán hàng hoá, bên giao đại lý chủ sở hữu hàng hoá tiền giao cho bên đại lý, quyền sở hữu hàng hoá chuyển giao từ bên giao đại lý sang khách hàng từ bên đại lý sang khách hàng Bên giao đại lý hồn tồn khơng chuyển quyền sở hữu hàng hóa (trong trường hợp đại lý bán) tiền (trong trường hợp đại lý mua) Cơ sở để bên đại lý bán mua hàng hóa cho bên giao đại lý ủy nhiệm quyền mua, bán hàng hóa bên giao đại lý Đặc điểm làm cho Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa hồn tồn khác hợp đồng mua bán hàng hóa, đặc biệt hợp đồng “mua sỉ” để bán lẻ Đặc trưng bật Hợp đồng mua bán hàng hóa có chuyển quyền sở hữu hàng hóa từ người bán sang cho người mua kể từ thời điểm chuyển quyền sở hữu hàng hóa rủi ro xảy hàng hóa chuyển giao từ người bán sang cho người mua, trừ trường hợp bên có thỏa thuân khác Quan hệ đại lý thương mại xác lập hợp đồng Hợp đồng đại lý phải giao kết văn hình thức khác có giá trị pháp lí tương đương 1.1.2.3 Hợp đồng đại lý Hoạt động đại lý thương mại thực sở hợp đồng đại lý, hay nói cách khác, hợp đồng đại lý công cụ pháp lý để thực hoạt động đại lý thương mại Luật thương mại năm 2005 không đưa khái niệm hợp đồng đại lý mà quy định điều 168 hình thức hợp đồng đại lý: “Hợp đồng đại lý phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” Đồng thời, Luật thương mại 2005 không đưa khái niệm hợp đồng thương mại Tuy nhiên, hợp đồng đại lý hợp đồng dân điều chỉnh luật dân nên ta sử dụng khái niệm hợp đồng dân để 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật suy khái niệm hợp đồng đại lý Theo quy định Điều 388 Bộ luật dân năm 2005 quy định “Hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.” Từ định nghĩa (định nghĩa hợp đồng dân sự, đại lý thương mại, bên đại lý, bên giao đại lý), đưa khái niệm Hợp đồng đại lý sau: “Hợp đồng đại lý thỏa thuận bên thương nhân bên đại lý bên giao đại lý, bên đại lý nhân danh để thực việc mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao” ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ Hợp đồng đại lý điều chỉnh quan hệ pháp luật hoạt động đại lý thương mại chủ thể bên hợp đồng đại lý bên đại lý bên giao đại lý (theo quy định Điều 167 Luật thương mại 2005 chủ thể phải thương nhân) Hợp đồng đại lý theo Luật thương mại 2005 không quy định chi tiết nội dung giao kết, thực hợp đồng nội dung quyền nghĩa vụ bên không chi tiết cho thấy pháp luật để mở nội dung thiếu để bên tự thỏa thuận Tuy nhiên, phải ý đến quy phạm pháp luật quy định hợp đồng dân với tư cách luật chung, điều chỉnh tất quan hệ dân trường hợp luật riêng (Luật thương mại) khơng có quy định Để thực hoạt động đại lý, bên đại lý quyền tự chọn bên thứ ba để giao kết hợp đồng mua bán hàng hợp đồng cung ứng dịch vụ theo quy định cụ thể hợp đồng đại lý Khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa hay hợp đồng cung ứng dịch vụ với bên thứ ba, bên đại lý nhân danh nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng với bên thứ ba ràng buộc bên đại lý với bên thứ ba Bên đại lý vừa phải thực hành vi pháp lý (giao kết hợp đồng với khách hàng), vừa phải thực hành vi thực tế (nhận hàng hóa từ bên giao đại lý để giao cho người mua trường hợp đại lý bán, nhận tiền từ bên giao đại lý để toán cho khách hàng; nhận hàng từ khách hàng để giao cho bên đại lý trường hợp đại lý mua hàng: Đặc điểm giúp phân biệt hợp đồng đại lý với hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa, đó, bên ủy thác chủ yêu thực hành vi pháp lý (bên ủy thác sử dụng danh nghĩa ký hợp đồng với khách hàng; cịn việc giao hàng, tốn thực trực tiếp bên ủy thác với khách hàng) Hợp đồng đại lý dạng hợp đồng dịch vụ: Bên đại lý bán hàng mua hàng cho bên giao đại lý để nhận thù lao Trong quan hệ hợp đồng đại lý, lợi ích 11125495 – Đào Tiến Vinh Chuyên đề thực tập ngành Luật bên đại lý hưởng thù lao đại lý, mà xét khía cạnh pháp lý khoản tiền thù lao dịch vụ mà bên giao đại lý phải toán cho bên đại lý sử dụng dịch vụ mua bán hàng hóa bên đại lý 1.1.3 Phân loại 1.1.3.1 Theo hình thức đại lý Theo điều 169 Luật thương mại 2005, có hình thức đại lý sau: Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hoá cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực địa lý định bên giao đại lý giao cho đại lý mua, bán mặt hàng cung ứng loại dịch vụ định Tổng đại lý mua bán hàng hố, cung ứng dịch vụ hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức hệ thống đại lý trực thuộc để thực việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tổng đại lý đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động quản lý tổng đại lý với danh nghĩa tổng đại lý Các hình thức đại lý khác mà bên thỏa thuận 1.1.3.2 Theo thù lao Theo điều 171 Luật thương mại 2005, có hình thức hưởng thù lao đại lý hình thức hoa hồng chênh lệch giá Đại lý hưởng thù lao theo hình thức hoa hồng: Trường hợp bên giao đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hóa giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên đại lý hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phần trăm giá mua, giá bán hàng hóa giá cung ứng dịch vụ Đại lý hưởng thù lao theo hình thức chênh lệch giá: Trường hợp bên giao đại lý không ấn định giá mua, giá bán hàng hoá giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng mà ấn định giá giao đại lý cho bên đại lý bên đại lý hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá xác định mức chênh lệch giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng so với giá bên giao đại lý ấn định cho bên đại lý Ngoài ra, trường hợp bên khơng có thoả thuận mức thù lao đại lý mức thù lao tính sau: a) Mức thù lao thực tế mà bên trả trước đó; 11125495 – Đào Tiến Vinh 10