Người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời là người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH ∞0∞ PHAN KIM PHƯỢNG NGƯỜI ĐẠI DIỆN PHẦN VỐN NHÀ NƯỚC ĐỒNG THỜI LÀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN SAU CỔ PHẦN HÓA Tai Lieu Chat Luong DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2020 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH ∞0∞ PHAN KIM PHƯỢNG NGƯỜI ĐẠI DIỆN PHẦN VỐN NHÀ NƯỚC ĐỒNG THỜI LÀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN SAU CỔ PHẦN HĨA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số chuyên ngành: 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn: TS DƯ NGỌC BÍCH TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2020 i LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng tơi, với hướng dẫn khoa học Giảng viên TS Dư Ngọc Bích Các kết nghiên cứu nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các tài liệu trích dẫn Luận văn bảo đảm tính xác có nguồn gốc tin cậy, trung thực Tác giả Phan Kim Phượng ii LỜI CẢM ƠN Lời đầu tiên, tác giả xin chân thành cảm ơn sâu sắc đến TS Dư Ngọc Bích người trực tiếp hướng dẫn khoa học, tận tình hướng dẫn cho chuyên môn phương pháp nghiên cứu, đồng thời dìu dắt dẫn tơi nhiều kinh nghiệm q trình nghiên cứu luận văn Tác giả xin chân thành gửi lời biết ơn sâu sắc đến Quý Thầy, Cô Khoa Luật Khoa sau Đại học Trường Đại Học Mở Thành Phố Hồ Chí Minh, bạn bè đồng nghiệp giúp đỡ suốt thời gian học tập, nghiên cứu để hoàn thiên luận văn Sau cùng, tác giả xin gửi lời cảm ơn đến gia đình ln tạo điều kiện thuận lợi cho tham gia học tập nghiên cứu đề tài luận văn Luận văn trình học tập nghiên cứu nhà trường, kết hợp với kinh nghiệm công tác với nhiệt huyết miệt mài cố gắng thân Mặc dù, với khả nỗ lực để tìm tịi, học hỏi nghiên cứu đề tài, nhiên tác giả nhận thấy cịn thiếu sót Tác giả mong nhận góp ý chân thành Q Thầy, Cơ bạn bè để Luận văn hoàn thiện TP.Hồ Chí Minh, ngày tháng Tác giả luận văn Phan Kim Phượng năm 2020 iii TÓM TẮT Sắp xếp, đổi nâng cao hiệu doanh nghiệp nhà nước nói chung cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước nói riêng Việt Nam đóng vai trị quan trọng giúp nâng cao hiệu kinh tế lực cạnh tranh kinh tế Đối với Cơng ty cổ phần có phần vốn nhà nước chiếm đa số vốn điều lệ , thơng thường Người đại diện phần vốn nhà nước công ty cổ phần đồng thời người đại diện theo pháp luật, với vai trị vừa cổ đơng quản lý bảo toàn phát triển vốn nhà nước, vừa người quản lý điều hành doanh nghiệp Vậy, người đại diện thực vai trị để đảm bảo tốt lý tác giả chọn đề tài: “Người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời Người đại diện theo pháp luật Công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước” đề tài nghiên cứu thạc sĩ Để tìm hiểu rõ vai trị người đại diện trước hết tác giả tìm hiểu lý luận có liên quan đến đề tài: cơng ty cổ phần, cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước, quan đại diện chủ sở hữu, người đại diện phần vốn nhà nước người đại diện theo pháp luật, sở tác giả tìm hiểu quy định pháp luật người đại diện như: tiêu chuẩn điều kiện, quyền nghĩa vụ, trách nhiệm người đại diện minh họa thực tiễn Qua thấy bất cập pháp luật về: quyền lợi người đại diện : tiền lương, thưởng; việc cử lại người đại diện; trách nhiệm người đại diện chế độ báo cáo, xin ý kiến,…và có đề xuất định hướng hoàn thiện người đại diện vốn nhà nước cho phù hợp Với đề tài người đại diện cơng ty cổ phần có nhiều tác giả trước nghiên cứu gốc độ người đại diện theo pháp luật, tác giả tập trung nghiên cứu người đại diện khía cạnh người đại diện phần vốn nhà nước không quy định Luật doanh nghiệp mà điều chỉnh quy định khác Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước, văn khác có liên quan đến người đại diện vốn Đây vấn đề tác giả cần nghiên cứu người đại diện với hai vai trò vừa phải quản lý điều hành doanh nghiệp vừa cổ đông đại diện vốn chịu quản lý quan đại diện chủ sở hữu Thực tế, khó giải đồng thời hai vấn đề lý tác giả cần nghiên cứu luận văn SUMMARY Rearranging, reforming and improving the efficiency of state-owned enterprises in general and the equitization of state-owned enterprises in particular in Vietnam play a very important role in enhancing economic efficiency and competitiveness of the economy For a joint stock company with the majority of the state capital on the charter capital, normally the representative of state capital in the joint stock company is also the legal representative, with the role of Managing shareholders, preserving and developing state capital, are both an executive manager at the enterprise Therefore, how the representative will perform his/her role to ensure the best is the reason why the author chose the topic: “The representative of state capital is concurrently the legal representative of a joint stock company after equitization of state-owned enterprises” is master research topic In order to understand clearly the role of the representative, the author must first find out about theories related to the topic: joint stock companies, the equitization of state-owned enterprises, the representative agency of the owner, the representative of the state capital share and the legal representative, on that basis, the author goes to find out the legal provisions on the representative such as: standards and conditions, rights and obligations, responsibilities of the person representations and practical illustrations Thereby, you will see the inadequacies of the law on the rights of the representative agency: salary, bonus; re-appointment of a representative; responsibility of the representative about the reporting regime, asking for opinions,… and making recommendations for a suitable return on the state capital representative With the topic of the representative of joint stock company, which has had manyauthors previously researching under the degree of being the legal representative, the author focuses on research on the representative in terms of the representative of state capital not only regulated in the Enterprise Law but also regulated by other regulations such as the Law on management and use of state capital, Decrees and Circulars relating to capital representatives This is an issue that the author needs to research about the representative with two above roles who must both manage and operate the enterprise and be a representative shareholder, which is under the management of the representative agency In fact, it is difficult to solve both problems at the same time, which is the reason why the author needs to research in thesis MỤC LỤC trang Lời cam đoan i Lời cảm ơn ii Tóm tắt iii Mở đầu Chương 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN PHẦN VỐN NHÀ NƯỚC ĐỒNG THỜI LÀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN SAU CỔ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 1.1 Khái quát chung người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 1.1.1 Những khái niệm liên quan 1.1.2 Tổ chức quản lý công ty cổ phần 14 1.1.3 Vai trò người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 16 1.2 Quy định pháp luật người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo theo pháp luật công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 21 1.2.1 Quyền quan đại diện chủ sở hữu 21 1.2.2 Căn xác lập người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước………………………………………………… 27 1.2.3 Tiêu chuẩn điều kiện Người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo theo pháp luật Cơng ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 29 1.2.3.1 Tiêu chuẩn điều kiện người đại diện phần vốn nhà nước 29 1.2.3.2 Tiêu chuẩn điều kiện người đại diện theo theo pháp luật 31 1.2.4 Quyền hạn nghĩa vụ, trách nhiệm người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo pháp luật cơng ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 32 1.2.4.1 Quyền hạn nghĩa vụ, trách nhiệm người đại diện phần vốn nhà nước 32 1.2.4.2 Quyền hạn nghĩa vụ, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật 36 1.2.5 Quan hệ quan đại diện chủ sở hữu với cổ đơng ngồi cơng ty cổ phần 47 Chương 2: THỰC TRẠNG VÀ ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN PHẦN VỐN NHÀ NƯỚC ĐỒNG THỜI LÀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN SAU CỔ PHẦN HÓA DOANH NGIỆP NHÀ NƯỚC 51 2.1 Đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 51 2.1.1 Thuận lợi quy định pháp luật Người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 52 2.1.2 Những hạn chế quy định pháp luật Người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời Người đại diện theo pháp luật công ty cổ phần 57 2.2 Định hướng hoàn thiện quy định pháp luật người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện theo pháp luật Công ty cổ phần sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 77 2.2.1 Quan điểm cải cách doanh nghiệp nhà nước 77 2.2.2 Định hướng hoàn thiện chế độ pháp luật người đại diện phần vốn nhà nước đồng thời người đại diện CTCP sau cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước 79 2.2.2.1 Định hướng hoàn thiện quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 80 2.2.2.2 Định hướng hoàn thiện quyền lợi Người đại diện phần vốn nhà nước 81 2.2.2.3 Định hướng hoàn thiện về chế độ trách nhiệm Người đại diện phần vốn nhà nước 86 Kết luận chung 91 Tài liệu tham khảo 93 93 TÀI LIỆU THAM KHẢO Tài liệu Văn pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2005, năm 2014, năm 2020; Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp năm 2014; sửa đổi, bổ sung năm 2018; Bộ Luật dân năm 2015; Bộ Luật Tố tụng dân năm 2015; Nghị định số 53/2016/NĐ-CP ngày 13/06/2016 Chính phủ quy định lao động, tiền lương, thù lao, tiền thưởng cơng ty có cổ phần, vốn góp chi phối nhà nước’; Nghị định số 106/2015/NĐ-CP ngày 23/10/2015 Chính phủ quy định quản lý người đại diện phần vốn nhà nước giữ chức danh quản lý doanh nghiệp mà nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ; Nghị định số 71/2017/NĐ-CP ngày 06/06/2017 Chính phủ hướng dẫn quản trị công ty áp dụng công ty đại chúng; Nghị định số 10/2019/NĐ-CP ngày 30/01/2019 Chính phủ quy định thực quyền, trách nhiệm đại diện chủ sở hữu nhà nước; Thông tư số 155/2015/TT-BTC ngày 06/10/2015 Bộ Tài cơng bố thơng tin thị trường chứng khốn; 10 Thơng tư số 28/2016/TT-BLDTBXH ngày 01/09/2016 Bộ Lao động Thương binh xã hội, hướng dẫn thực quy định lao động, tiền lương, thù lao, tiền thưởng cơng ty cổ phần, vốn góp chi phối nhà nước; Nghị văn kiện Đảng, Nhà nước 11 Đảng Cộng Sản Việt Nam: Văn kiện Đại hội đại biểu tồn quốc thời kỳ đổi ( khóa VI,VII,VIII, IX, X), Phần II, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2011; 94 12 Đảng Đảng Cộng Sản Việt Nam: Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XI, Nxb, Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2011; 13 Đảng Cộng Sản Việt Nam: Văn kiện Đại hội đại biểu tồn quốc lần thứ XII, Nxb, Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2016; 14 Nghị số 09-NQ/TW Bộ Chính trị ngày 09/12/2011 xây dựng phát huy vai trò đội ngũ doanh nhân Việt Nam thời kỳ đẩy mạnh cơng nghiệp hóa, đại hóa hội nhập quốc tế; Sách, luận án, luận văn, báo báo tạp chí tham khảo 15 Trần Huỳnh Thanh Nghị (2018),“ Sách giáo trình Luật Doanh nghiệp 2014”, Nxb Lao động 16 Trương Thanh Đức (2017),“Luận giải Luật Doanh nghiệp 2014”, Nxb Chính trị Quốc gia Sự Thật Hà Nội 17 Bùi Xuân Hải (2011),“ Luật doanh nghiệp bảo vệ cổ đông pháp luật thực tiễn”, Nxb Chính trị Quốc Gia; 18 Nguyễn Quang Thuấn (2017), “Cải cách DNNN Việt Nam sau 30 năm đổi mới: thực trạng giải pháp”, Nxb Chính trị Quốc Gia Sự Thật- Hà Nội; 19 Ban kinh tế Trung Ương (2017),“Đổi DNNN phát triển kinh tế tư nhân giai đoạn nay”, Nxb Chính trị Quốc Gia Sự Thật- HN; 20 Nguyễn Văn Tài- Phạm Văn Sinh (chủ biên-2018) Nguyễn Tài ĐồngNguyễn Như Hải- Nguyễn Anh Tuấn, “Giáo trình Triết Học”, Nxb Đại Học Sư Phạm; 21 Nguyễn Thị Dung (2017 ), sách chuyên khảo “ Luật kinh tế”, Nxb Lao động Hà Nội; 22 Nguyễn Ngọc Điện (2018), “ Giáo trình Luật dân tập 1”, Nxb Chính trị Quốc gia thật Tp.HCM; 23 Luận văn thạc sĩ tác giả Vũ Thị Bích Thùy (2014) “Đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Việt Nam”, Đại Học Quốc Gia Hà Nội; 95 24 Luận án tiến sĩ luật học tác giả Trần Xuân Long (2012) “ Hoàn thiện sách quản lý vốn nhà nước doanh nghiệp sau cổ phần hóa”, Trường Đại học kinh tế Quốc Dân; 25 Luận án tiến sĩ luật học tác giả Lê Việt Phương (2018) “Đại diện Công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam”, Viện Hàn Lâm Khoa Học Xã Hội Việt Nam; 26 Tác giả Vũ Thị Lan Anh “Quy định Luật doanh nghiệp năm 2014 Người đại diện theo pháp luật Việt Nam”, tạp chí luật học số 4/2016; 27 Tác giả Nguyễn Thị Khoa “ Đẩy nhanh cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước yêu cầu cấp bách nay”, tạp chí Luật học số 1/2016; 28 Tác giả Nguyễn Ngọc Thanh “Vấn đề sở hữu người đại diện- số gợi ý sách cho Việt Nam”, tạp chí Khoa học ĐHQGHN, kinh tế kinh doanh 26 (2010) tr.33-36; 29 Bùi Đức Giang “Hành lang pháp lý người đại diện theo pháp luật DN năm 2014”, Tạp chí nhà nước pháp luật, số 6/2015; 30 Tác giả Trần Ngọc Dũng “ Hoàn thiện quy định chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2014”, Nhà nước pháp luật số 05/2016; 31 Quy chế số 45/QĐ-TCT-HĐTV ngày 20/02/2019 “Ban hành Quy chế hoạt động Ngưởi đại diện phần vốn góp Tổng Cơng ty Cấp nước Sài Gịn TNHH Một thành viên doanh nghiệp khác”; 32 Công văn số 3397/BKHĐT-QLKTTW Bộ Kế Hoạch đầu tư ngày 23/05/2019 hướng dẫn áp dụng quy định Điều 162 Luật DN 2014; 33 Công văn số 20/TA-HĐQT ngày 04/09/2020 Người đại diện vốn CTCP A ( tên cơng mã hóa) xin ý kiến nội dung họp HĐQT; 34 Tham khảo Báo cáo Người đại diện vốn Công ty cổ phần A ( mã hóa tên) q năm 2019-2020 96 35 Cơng văn số 1975/TCT-HĐTV ngày 09/09/2020 Hội đồng Thành Viên Tổng Công ty B (tên công ty mã hóa) nội dung họp HĐQT CTCP Cấp nước; Trang Web 36 https://www.vuoncaovietnam.com/tin-tuc/kinh-te-tai-chinh/vinamilkmo-hinh-co-phan-hoa-thanh-cong-doanh-nghiep-nha-nuoc-3; tác giả Bảo Anh “ Vinamilk mơ hình cổ phần hóa thành cơng doanh nghiệp nhà nước”, truy cập ngày 12/12/2019; 37 https://giaoduc.net.vn/kinh-te/vi-sao-vinamilk-tha-thiet-muon-sua-doiquy-che-nguoi-dai-dien-von-nha-nuoc-post159706.gd; Tác giả Mai Anh “ Vì Vinamilk tha thiết muốn sửa đổi quy chế người đại diện vốn nhà nước”, truy cập ngày 07/02/2020; 38 http://molisa.gov.vn/Pages/tintuc/; tác giả Lê Thị Thanh Hương “Cơ chế tiền lương doanh nghiệp có vốn nhà nước, thực trạng số giải pháp kiến nghị”, truy cập ngày 10/02/2020; 39 https://finance.vietstock.vn/VNM-ctcp-sua-viet-nam.htm; truy cập ngày 05/03/2020; 40 https://www.dhgpharma.com.vn/vi/; truy cập ngày 10/03/2020; 41 http://sawaco.com.vn/wps/portal; truy cập ngày 24/03/2020; 42 https://www.capnuocgiadinh.vn/; truy cập ngày 25/03/2020; 43 https://www.capnuocthuduc.vn/; truy cập ngày 26/03/2020; 44 https://www.capnuocnhabe.vn/; truy cập ngày 30/03/2020; 45 http://capnuoccholon.com.vn/; truy cập ngày 01/04/2020; 46 http://capnuoctrungan.com.vn/; truy cập ngày 02/04/2020; 47 https://thw.com.vn/; truy cập ngày 04/04/2020