Họ tên: Phạm Hà Hương Giang Mã Sinh viên: 1873403010463 Khóa/Lớp: (tín chỉ) CQ56/21.02_LT1 (Niên chế): CQ56/21.11 STT: 36 ID phòng thi: 581-058-0046 Ngày thi: 28/09/2021 Ca thi: 13h30 BÀI THI MƠN: PHÁP LUẬT KINH TẾ Hình thức thi: Bài tập lớn Mã đề thi: BTL – 08KT Thời gian thi: ngày BÀI LÀM Câu 1: Việc bà Hà chuyển nhượng cổ phần cho bà Lan phù hợp với quy định pháp luật Bởi vì: - Thứ nhất: Căn vào khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020, thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập tự chuyển nhượng cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp này, việc chuyển nhượng 200.000 cổ phần phổ thông ông Phát cho bà Hà phù hợp với quy định hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cổ đơng sáng lập Theo đó, ngày 10 tháng năm 2023 (trong thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp), đồng ý Đại hội đồng cổ đông, ông Phát chuyển nhượng 200.000 cổ phần phổ thông cho bà Hà - cổ đông công ty, việc chuyển nhượng ông Phát hợp pháp đồng ý Đại hội đồng cổ đông - Thứ hai: Căn vào điểm b khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định hạn chế quy định khoản Điều 120 Luật Doanh nghiệp 2020 không áp dụng cổ phần phổ thông chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập Thêm nữa, theo khoản Điều 127 Luật Doanh nghiệp chuyể nhượng cổ phần: Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 120 Luật Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng Do bà Hà cổ đông sáng lập Công ty cổ phần Hoa Mai nên sau nhận chuyển nhượng cổ phần phổ thông ông Phát chuyển nhượng cổ phần cho bà Lan phù hợp với quy định pháp luật với điều kiện điều lệ cơng ty khơng có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần theo quy định khoản Điều 127 Luật Doanh nghiệp 2020 Câu 2: Quan điểm ông Phát không phù hợp với quy định pháp luật Bởi vì: - Căn vào khoản Điều 113 Luật Doanh nghiệp 2020, cổ đơng phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định thời hạn khác ngắn Mặt khác, theo quy định khoản Điều 113 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định toán cổ phần đăng ký mua đăng ký thành lập doanh nghiệp, trường hợp sau thời hạn quy định khoản Điều này, cổ đông toán phần số cổ phần đăng ký mua có quyền biểu quyết, nhận lợị tức quyền khác tương ứng với số cổ phần toán, không chuyển nhượng quyền mua số cổ phần chưa toán cho người khác Theo quy định này, ông Phát đăng ký triệu cổ phần phổ thông 5000 cổ phần ưu đãi biểu đến ngày 20 tháng năm 2021 (đã q thời hạn 90 ngày), ơng Phát tốn triệu cổ phần phổ thông 5000 cổ phần ưu đãi biểu nên quyền biểu ông Phát tương ứng với số cổ phần toán triệu cổ phần phổ thông 5000 cổ phần ưu đãi biểu Thêm vào đó, vào khoản Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định cổ phần ưu đãi biểu là: Ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi biểu chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Trong trường hợp này, tính đến ngày 15 tháng năm 2024 công ty tổ chức họp Đại hội đồng cổ đông thời hạn 03 năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tức ưu đãi biểu hết thời hạn Do đó, 5000 cổ phần ưu đãi chuyển thành cổ phần phổ thông Theo quy định Điểm a Khoản Điều 115 Luật doanh nghiệp 2021 cổ phần phổ thơng có phiếu biểu - Đồng thời, ngày 10 tháng năm 2023, ông Phát chuyển nhượng 200.000 cổ phần phổ thông cho bà Hà – cổ đơng Cơng ty Sau bà Hà chuyển nhượng lại số cổ phần cho người bạn bà Lan Theo khoản Điều 127 Luật Doanh nghiệp 2020: Cá nhân, tổ chức nhận cổ phần trường hợp quy định Điều trở thành cổ đông công ty từ thời điểm thông tin họ quy định khoản Điều 122 Luật ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đơng thơng tin bà Lan ghi vào sổ đăng ký cổ đông nên bà Lan trở thành cổ đông công ty Như vậy, số phiếu biểu ông Phát tính 1.000.000 phiếu cổ phần phổ thông cộng với 5000 phiếu cổ phần ưu đãi biểu chuyển đổi thành cổ phần phổ thông trừ 200.000 phiếu chuyển nhượng ngày 10 tháng năm 2023 nên số phiếu biểu ông Phát họp ngày 15 tháng 805.000 phiếu Câu 3: Căn vào điểm a khoản Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2020, Công ty Hoa Mai có 50 cổ đơng nên cơng ty Hoa Mai bắt buộc phải thành lập Ban Kiểm soát Theo quy định khoản Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020: Công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Nếu cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ cơng ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật chưa quy định rõ Điều lệ cơng ty người đại diện theo pháp luật công ty đại diện đủ thẩm quyền doanh nghiệp trước bên thứ ba; tất người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại gây cho doanh nghiệp theo quy định pháp luật dân quy định khác pháp luật có liên quan Do vậy, cơng ty có 02 người đại diện theo pháp luật bao gồm: Chủ tịch Hội đồng Quản trị Trưởng Ban Kiểm soát phù hợp với quy định pháp luật Chủ tịch Hội đồng Quản trị Trưởng Ban Kiểm soát phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại gây cho doanh nghiệp theo quy định pháp luật có liên quan Trong trường hợp này, Điều lệ công ty Hoa Mai chưa quy định rõ việc phân chia quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật nên người đại diện theo pháp luật cơng ty có đủ thẩm quyền doanh nghiệp trước bên thứ ba tất người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm liên đới thiệt hại gây cho doanh nghiệp theo quy định pháp luật dân quy định khác pháp luật có liên quan Như vậy, việc ơng Hùng – Trưởng ban Kiểm soát – nhân danh người đại diện theo pháp luật công ty Hoa Mai – ký hợp đồng mua bán với công ty TNHH hai thành viên trở lên Hoa Sen để mua lô thiết bị y tế phù hợp với quy định pháp luật Câu 4: Quan hệ hợp đồng kí hợp đồng kí kết cơng ty Hoa Mai cơng ty Hoa Sen KHƠNG thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật tài Bởi vì: - Pháp luật tài hệ thống qui phạm pháp luật, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh hoạt động tài chủ thể, nhằm thiết lập, trì trật tự xã hội định hoạt động tài - Đối tượng điều chỉnh Luật tài quan hệ phát sinh gắn liền với việc hình thành quản lý, sử dụng nguồn vốn tiền tệ định như: quỹ ngân sách nhà nước, quỹ doanh nghiệp, quỹ doanh nghiệp bảo hiểm biểu hình thái tiền tệ - Căn vào tính chất quan hệ tài chính, quan hệ tài thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật tài bao gồm nhóm quan hệ tài cơng nhóm quan hệ tài tư Các quan hệ tài phát sinh hoạt động tài tư chủ thể thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật tài - Trong tình này, quan hệ hợp đồng ký kết công ty Hoa Mai công ty Hoa Sen là quan hệ phát sinh gắn liền với việc hình thành quản lý, sử dụng nguồn vốn, quỹ tiền tệ doanh nghiệp mà hoạt động thương mại thương nhân mà cụ thể hoạt động mua bán hàng hoá, thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật Thương mại pháp luật doanh nghiệp Câu 5: Các bên khơng bắt buộc phải hồ giải để giải tranh chấp thương mại việc công ty Hoa Sen chậm giao hàng gây thiệt hại cho cơng ty Hoa Mai Bởi vì: - Phương thức giải tranh chấp hoà giải thương mại quy định Nghị định 22/2017/NĐ-CP ngày 24 tháng năm 2017 Chính phủ quy định hồ giải thương mại Theo đó, khoản Điều Nghị định 22/2017/NĐ-CP ngày 24 tháng năm 2017 Chính phủ quy định hoà giải thương mại quy định sách nhà nước hồ giải thương mại Khuyến khích bên tranh chấp sử dụng hịa giải thương mại để giải tranh chấp lĩnh vực thương mại tranh chấp khác mà pháp luật quy định giải hòa giải thương mại - Mặt khác, vào khoản Điều Nghị định 22/2017/NĐ-CP ngày 24 tháng năm 2017 Chính phủ quy định hồ giải thương mại định nghĩa Hòa giải thương mại phương thức giải tranh chấp thương mại bên thỏa thuận hòa giải viên thương mại làm trung gian hòa giải hỗ trợ giải tranh chấp theo quy định Nghị định Đồng thời, theo quy định khoản Điều Nghị định 22/2017/NĐ-CP ngày 24 tháng năm 2017 Chính phủ quy định hồ giải thương mại ngun tắc giải tranh chấp hoà giải thương mại Các bên tranh chấp tham gia hịa giải hồn tồn tự nguyện bình đẳng quyền nghĩa vụ Từ quy định thấy, phương thức hoà giải thương mại bên tranh chấp tự thoả thuận, pháp luật không bắt buộc bên tranh chấp phải tiến hành hoà giải để giải tranh chấp Trong trình hoạt động kinh doanh mình, có tranh chấp kinh doanh xảy tùy thuộc vào tranh chấp mà bên chọn lựa phương thức giải tranh chấp kinh doanh thương lượng, hòa giải, trọng tài thương mại tòa án phương thức tối ưu bảo đảm yêu cầu bên - Để giải tranh chấp hoà giải, bên phải đáp ứng điều kiện quy định Điều Nghị định 22/2017/NĐ-CP ngày 24 tháng năm 2017 Chính phủ quy định hồ giải thương mại quy định điều kiện giải tranh chấp hoà giải thương mại sau: Tranh chấp giải hịa giải thương mại bên có thỏa thuận hịa giải Các bên thỏa thuận giải tranh chấp hòa giải trước, sau xảy tranh chấp thời điểm trình giải tranh chấp Tức là, bên muốn giải tranh chấp hịa giải phải có thỏa thuận hịa giải, thỏa thuận xác lập trước sau tranh chấp xảy thời điểm trình giải tranh chấp Theo quy định Điều Nghị định 22/2017/NĐ-CP ngày 24 tháng năm 2017 Chính phủ quy định hồ giải thương mại thoả thuận hoà giải thương mại bên phải xác lập sở hoàn toàn tự nguyện bình đẳng, nội dung thoả thuận khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội, không nhằm trốn tránh nghĩa vụ, không xâm phạm quyền bên thứ ba Câu 6: Trong trường hợp này, Tòa án từ chối thụ lý giải tranh chấp thương mại việc công ty Hoa Sen chậm giao hàng gây thiệt hại cho cơng ty Hoa Mai Bởi vì: - Căn khoản Điều Luật Trọng tài thương mại 2010 quy định: Tranh chấp giải Trọng tài bên có thỏa thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài lập trước sau xảy tranh chấp Ở đây, sau hịa giải khơng thành cơng, bên tranh chấp muốn đưa vụ việc giải Trọng tài thương mại Trưởng ban kiểm sốt Cơng ty Hoa Mai – nhân danh người đại diện theo pháp luật – ký Thỏa thuận trọng tài với công ty Hoa Sen (thông qua người đại diện pháp luật công ty này) Do đó, sau xảy tranh chấp, bên tranh chấp có thỏa thuận trọng tài - Theo quy định Điều Luật Trọng tài thương mại 2010 quy định việc Tòa án từ chối thụ lý trường hợp có thỏa thuận trọng tài sau: Trong trường hợp bên tranh chấp có thoả thuận trọng tài mà bên khởi kiện Tồ án Tồ án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu thoả thuận trọng tài thực Trong trường hợp này, bên tranh chấp có thỏa thuận trọng tài mà cơng ty Hoa Sen khởi kiện Tịa án Tịa án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thỏa thuận trọng tài vô hiệu thỏa thuận trọng tài thực Vì thỏa thuận trọng tài có hiệu lực thực nên Tịa án phải từ chối thụ lý tình Câu 7: Quan điểm Luật sư không phù hợp với quy định pháp luật hành sáp nhập cơng ty Bởi vì: Căn vào khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: Một số công ty (sau gọi cơng ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Trong trường hợp này, công ty Hoa Mai cơng ty Hoa Sen hai cơng ty có loại hình doanh nghiệp khác Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2020 không quy định điều kiện doanh nghiệp sáp nhập công ty nên việc sáp nhập công ty Hoa Mai công ty Hoa Sen phù hợp với quy định pháp luật Câu 8: Việc phân chia tài sản giải thể doanh nghiệp KHÔNG phù hợp với quy định pháp luật Bởi vì: - Mặc dù theo quy định điểm b khoản Điều 207 khoản Điều 207 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp việc công ty Hoa Sen tổ chức họp Hội đồng thành viên định giải thể điều kiện giải xong tranh chấp với công ty Hoa Mai đủ khả toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác phù hợp với quy định pháp luật - Tuy nhiên, việc công ty Hoa Mai phân chia tài sản không phù hợp với quy định pháp luật thứ tự toán khoản nợ doanh nghiệp Cụ thể sau: Căn vào khoản Điều 208 Luật Doanh nghiệp 2020: Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự ưu tiên sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế; c) Các khoản nợ khác; Trong trường hợp này, phân chia tài sản, Công ty Hoa Sen ưu tiên tốn nợ thuế cho quan thuế trước, sau tiếp tục toán khoản nợ tổ chức, cá nhân khác không phù hợp với quy định pháp luật thứ tự ưu tiên toán khoản nợ doanh nghiệp giải thể theo quy định khoản Điều 208 Luật Doanh nghiệp 2020 Câu 9: Cơng ty cho th tài tổ chức tín dụng thành lập hình thức công ty kinh doanh theo phương thức cung ứng vốn cho khách hàng chủ yếu thông qua việc cho thuê máy móc, thiết bị loại động sản khác Công ty Hoa Mai hoạt động lĩnh vực cung ứng vốn cho khách hàng chủ yếu thông qua việc cho thuê máy móc, thiết bị loại động sản Do cơng ty Hoa Mai tổ chức tín dụng Căn vào khoản Điều Luật Phá sản 2014 quy định: Doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán doanh nghiệp, hợp tác xã khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Thời điểm khả toán xác định từ thời điểm đáo hạn khoản nợ khơng có bảo đảm, có bảo đảm phần đến hạn cộng thêm tháng Trong trường hợp này, khoản nợ khơng có bảo đảm, có bảo đảm phần đến hạn sớm công ty Hoa Mai nợ lương công nhân tháng năm 2022 Nếu đến ngày 10/5/2022, công ty Hoa Mai không trả khơng tốn đủ lương cho cơng nhân doanh nghiệp bị khả toán Câu 10: Việc làm chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản không phù hợp với quy định pháp luật Bởi theo quy định, cơng ty Hoa Mai tổ chức tín dụng bị khả tốn Cụ thể sau: Căn vào Điều 98 Luật Phá sản năm 2014 quy định Quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ thể có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản sau Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn chấm dứt kiểm sốt đặc biệt văn chấm dứt áp dụng không áp dụng biện pháp phục hồi khả tốn mà tổ chức tín dụng khả tốn người sau có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bao gồm: - Chủ nợ khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần - Người lao động, cơng đồn sở, cơng đồn cấp trực tiếp sở nơi chưa thành lập cơng đồn sở - Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên thời gian liên tục 06 tháng - Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% số cổ phần phổ thông thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả toán trường hợp Điều lệ công ty quy định Như vậy, việc công ty Hoa Mai bị khả tốn chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu theo Điều Luật Phá sản năm 2014 tình gửi đơn đến tồ án có thẩm quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty Hoa Mai không phù hợp với quy định pháp luật, sau Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn chấm dứt kiểm soát đặc biệt văn chấm dứt áp dụng không áp dụng biện pháp phục hồi khả tốn mà tổ chức tín dụng khả tốn có quyền nộp đơn 10