Tính thống nhất của pháp luật về doanh nghiệp

Trường Đại học Luật Hà Nội Lời cảm ơn Trong thời gian hồn thành khố luận tốt nghiệp mình, em nhận giúp đỡ nhiệt tình thầy giáo, cô giáo khoa pháp luật kinh tế, thầy giáo, cô giáo trường Đại học Luật Hà Nội, gia đình bạn bè Đặc biệt quan tâm, bảo tận tình cô giáo, ThS Vũ Đặng Hải Yến Qua đây, em xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc cô giáo, ThS Vũ Đặng Hải Yến thầy giáo, giáo đóng góp ý kiến cho khoá luận tốt nghiệp em Đây định hướng quan trọng cho em việc hồn thiện khố luận tốt nghiệp trước mắt xa việc tiếp cận nghiên cứu khoa học pháp lý sau Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Mục lục Lời nói đầu .1 Chương I: MộT Số VấN Đề Lý luận PHáP LUậT DOANH NGHIệP .2 1.1 Khái niệm doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp .2 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp .2 1.1.2 Khái niệm pháp luật doanh nghiệp 1.2 Khái niệm yêu cầu tính thống pháp luật doanh nghiệp 1.2.1 Khái niệm tính thống pháp luật doanh nghiệp: 1.2.2 Sự cần thiết tính thống pháp luật doanh nghiệp 11 1.3 ý nghĩa việc thống pháp luật doanh nghiệp 13 2.1 Sự thống pháp luật doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam 16 2.1.1 Sự thống pháp luật loại hình doanh nghiệp 16 2.1.2 Thống quyền thành lập góp vốn vào doanh nghiệp 20 2.1.3 Thống trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp 24 2.1.4 Thống quản trị nội doanh nghiệp 30 2.1.5 Thống pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp 36 2.1.6 Thống pháp luật giải thể doanh nghiệp .38 2.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam: 40 2.2.1 Kiến nghị nhằm thống loại hình doanh nghiệp 41 2.2.2 Kiến nghị nhằm thống quy định thủ tục thành lập doanh nghiệp 44 2.2.3 Kiến nghị nhằm thống quy định quản trị doanh nghiệp 46 2.2.4 Kiến nghị nhằm thống quy định tổ chức lại doanh nghiệp 47 Kết luận 50 Tài liệu tham khảo 51 Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Lời nói đầu Ngày nay, doanh nghiệp – bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi ngày đóng vai trò quan trọng kinh tế tất quốc gia giới Điều xuất phát từ lợi ích mà doanh nghiệp khơng đem lại cho nhà đầu tư mà đem lại cho nhà nước toàn xã hội Trong bối cảnh Việt Nam tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế, đầu tư trực tiếp nước ngồi có vai trị vơ to lớn phát triển đất nước Nhận thức điều đó, Báo cáo trị đại hội Đảng lần thứ IX, Đảng ta chủ trương : “Thống khung pháp lý, sách, điều kiện kinh doanh áp dụng cho doanh nghiệp nước doanh nghiệp nước ngồi” Thể chế đường lối, chủ trương đó, Luật doanh nghiệp năm 2005 ban hành, thống điều chỉnh cho doanh nghiệp nhà nước trước quy định Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003; loại hình cơng ty cơng ty TNHH, cơng ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Luật doanh nghiệp năm 1999; doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nước Luật đầu tư nước Việt Nam vấn đề cụ thể : quy định chất pháp lý loại hình doanh nghiệp, thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh; tổ chức quản lý doanh nghiệp; cấu trúc vốn doanh nghiệp tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp Để góp phần nhỏ bé vào trình thống pháp luật doanh nghiệp, tác giả chọn vấn đề : “Tính thống pháp luật doanh nghiệp” làm đề tài khoá luận tốt nghiệp cử nhân luật Trong luận văn này, tác giả nêu số vấn đề lý luận pháp luật doanh nghiệp, thực tiễn thống pháp luật doanh nghiệp với thành tựu đạt số hạn chế cịn tồn tại, từ đưa vài kiến nghị cụ thể để hoàn thiện tính thống Mặc dù có nhiều cố gắng, song với nội dung đề tài rộng cử nhân luật nên chắn luận văn khơng tránh khỏi hạn chế, thiếu sót định Do vậy, tác giả mong nhận quan tâm đóng góp ý kiến thầy giáo, giáo tất bạn, nhằm góp phần làm cho đề tài Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội ngày hoàn thiện Chương I: MộT Số VấN Đề Lý luận PHáP LUậT DOANH NGHIệP 1.1 Khái niệm doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp Ngày nay, đầu tư thành lập doanh nghiệp xu hướng chung tổ chức, cá nhân kinh tế Điều xuất phát từ tầm quan trọng doanh nghiệp tốc độ tăng trưởng kinh tế nâng cao mức sống người giới Tầm quan trọng thể chỗ: doanh nghiệp đơn vị sản xuất hàng hố, dịch vụ đáp ứng nhu cầu chủ yếu toàn xã hội Có thể khẳng định, hình thành doanh nghiệp quy luật tất yếu khách quan kinh tế Sản xuất hàng hoá phát triển đến mức độ định tất yếu nảy sinh nhu cầu mở rộng kinh doanh Chính nhu cầu vốn nhu cầu chia sẻ rủi ro thúc đẩy nhà đầu tư liên kết lại với nhau, tổ chức theo cấu trúc định để tiến hành sản xuất kinh doanh Nhưng không quy luật khách quan kinh tế, hình thành phát triển doanh nghiệp bị tác động yếu tố chủ quan, tuỳ thuộc vào điều kiện trị – xã hội khác thời kỳ lịch sử Trong đó, khái niệm doanh nghiệp, tương ứng với giai đoạn, quốc gia, khu vực lại có cách hiểu khơng đồng Khái niệm doanh nghiệp cần xem xét từ góc độ kinh tế – xã hội từ góc độ pháp lý để hiểu cách sâu sắc tồn diện Dưới góc độ kinh tế, doanh nghiệp hiểu theo nhiều cách khác Trong tiếng Anh, theo từ điển “Black’ law dictionary”, doanh nghiệp – Enterprise có nghĩa hoạt động kinh doanh [trang 531] Như vậy, cách hiểu đề cập đến khía cạnh thương mại doanh nghiệp chưa thực nhìn nhận chất doanh nghiệp góc độ thực thể kinh tế – xã hội độc lập mà đó, hoạt động kinh doanh chức chủ yếu Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Từ điển Tiếng Việt định nghĩa doanh nghiệp hình thức tổ chức kinh tế “làm cơng việc kinh doanh” [trang 260 -13] Theo đó, xét mặt chất, doanh nghiệp loại hình tổ chức nên mang đặc điểm chung bao gồm nhiều thành viên, có cấu trúc rõ ràng để thành viên thực phần việc Có thể nói, đặc trưng riêng có doanh nghiệp, phân biệt doanh nghiệp với đơn vị khác quan nhà nước, tổ chức xã hội, trường học, bệnh viện… mục tiêu mà doanh nghiệp hướng tới: lợi nhuận từ hoạt động sản xuất kinh doanh Theo “Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam” tiến sỹ Bùi Ngọc Cường, “kinh doanh phạm trù gắn liền với sản xuất hàng hố, tổng thể hình thức, phương pháp, biện pháp nhằm tổ chức hoạt động kinh tế, phản ánh mối quan hệ người với người trình sản xuất, phân phối, trao đổi, tiêu dùng cải vật chất xã hội nhằm thu giá trị lớn giá trị bỏ ban đầu” [tr 11-6] Như vậy, góc độ kinh tế, doanh nghiệp tổ chức theo cấu trúc định để sử dụng vốn, máy quản lý, lực lượng lao động nhằm thu lợi nhuận sau thời gian hoạt động Với cách hiểu đây, khái niệm doanh nghiệp Việt Nam không đồng nghĩa với khái niệm chủ thể kinh doanh theo quan niệm phổ biến nhiều nước giới coi doanh nghiệp chủ thể pháp luật bao gồm cá nhân tổ chức Theo đó, doanh nghiệp Việt Nam nhiều chủ thể kinh doanh pháp luật ghi nhận để điều chỉnh Có thể khẳng định rằng, với đặc điểm nêu trên, doanh nghiệp thực phát huy lợi kinh tế thị trường Theo kinh nghiệm phát triển kinh tế Việt Nam trước đây, chế kế hoạch hoá tập trung, doanh nghiệp chịu ảnh hưởng nhiều từ phía nhà nước nguồn vốn mục tiêu, kế hoạch sản xuất, kinh doanh Với mơ hình này, nhà nước, doanh nghiệp, đóng vai trị trung tâm kinh tế Bước sang kinh tế thị trường, doanh nghiệp chủ yếu hoạt động theo quy luật kinh tế (quy luật cạnh tranh, quy luật giá trị, quy luật cung – cầu) nên tất yếu có Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội quyền tự chủ cao Xuất phát từ mục tiêu xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, Việt Nam nay, khái niệm doanh nghiệp yếu tố ảnh hưởng đến việc thành lập, hoạt động doanh nghiệp bị chi phối quy luật kinh tế thị trường mà bị chi phối định hướng xây dựng xã hội chủ nghĩa Hay nói cách khác, doanh nghiệp Việt Nam vừa phải đáp ứng yêu cầu tăng trưởng kinh tế, vừa phải đáp ứng mục tiêu mà xã hội đặt yêu cầu phát triển bền vững Dưới góc độ pháp lý, khái niệm “Doanh nghiệp” pháp luật nhìn nhận với đặc trưng riêng Theo Luật cơng ty năm 1990 doanh nghiệp định nghĩa “một đơn vị kinh doanh thành lập nhằm mục đích chủ yếu thực hoạt động kinh doanh” Khái niệm có nội hàm rộng Theo đó, tất đơn vị kinh doanh có hoạt động kinh doanh công nhận doanh nghiệp Tuy nhiên, khái niệm Luật công ty năm 1990 chưa thể đặc điểm pháp lý doanh nghiệp Đến Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp năm 2005 ban hành, nhà làm luật đưa khái niệm doanh nghiệp cách cụ thể đầy đủ hơn: “Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng kí kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh” Như vậy, theo định nghĩa này, doanh nghiệp có đặc trưng pháp lý sau đây: Thứ nhất, doanh nghiệp loại chủ thể pháp luật Có thể nói, việc pháp luật cơng nhận hay không công nhận tư cách chủ thể pháp luật cho tổ chức, cá nhân có ý nghĩa vơ to lớn Đó sở để tổ chức, cá nhân tiến hành hoạt động nhân danh mình, đồng thời pháp luật bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Với ý nghĩa tương tự vậy, tư cách chủ thể pháp lý độc lập doanh nghiệp cho phép doanh nghiệp có quyền tự chủ tự chịu trách nhiệm việc tổ chức hoạt động Trước đây, pháp luật doanh nghiệp công nhận tư cách chủ thể doanh nghiệp nhà nước, công ty TNHH, cơng ty cổ Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nước Sau này, thống loại hình doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2005, pháp luật công nhận tư cách chủ thể cho bốn loại hình doanh nghiệp: công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân Dù thuộc thành phần kinh tế thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư thành lập bốn loại hình doanh nghiệp Kết là, khái niệm “doanh nghiệp nhà nước”, “doanh nghiệp liên doanh”, “doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài” thay khái niệm xác “doanh nghiệp có vốn nhà nước”, hay “doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài” Đây tên gọi chung cho doanh nghiệp tổ chức theo bốn hình thức nêu mà nhà nước tổ chức, cá nhân nước ngồi bỏ vốn thành lập Bên cạnh đó, nói đến doanh nghiệp, có loại chủ thể đề cập đến với hai quan điểm khác chất tư cách chủ thể - hợp tác xã Quan điểm thứ cho Hợp tác xã loại hình doanh nghiệp Quan điểm giải thích lý là: Hợp tác xã có tổ chức rõ ràng, có máy điều hành gồm Hội đồng xã viên, Ban quản trị Hợp tác xã, Ban kiểm sốt; đồng thời có quy định góp vốn chế huy động vốn tương tự doanh nghiệp Vì vậy, hợp tác xã phải loại hình doanh nghiệp điều chỉnh luật riêng – Luật hợp tác xã, giống doanh nghiệp nhà nước quy định “Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003”; công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân quy định “Luật doanh nghiệp năm 1999” hay doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nước quy định “Luật đầu tư nước Việt Nam” Tuy nhiên, quan điểm thứ hai cho hợp tác xã loại hình doanh nghiệp Hợp tác xã có nét tương đồng với doanh nghiệp “Hợp tác xã hoạt động loại hình doanh nghiệp” Nhưng điểm khác hợp tác xã doanh nghiệp yếu tố tự nguyện việc Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội tham gia hay rút khỏi hợp tác xã tính xã hội, tương trợ cộng đồng cao xã viên Trong công ty, điều kiện ràng buộc thành viên công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh với thành viên với công ty liên quan đến việc chuyển nhượng phần vốn góp hay cổ phần phức tạp so với trường hợp tương tự hợp tác xã Đồng thời, không giống doanh nghiệp hoạt động trước hết chủ yếu mục tiêu lợi nhuận, Hợp tác xã cịn hướng đến việc phát huy sức mạnh tập thể xã viên, giúp thực có hiệu hoạt động sản xuất, kinh doanh Mặc dù tồn với lý lẽ thuyết phục, quan điểm thứ tư cách doanh nghiệp hợp tác xã không ghi nhận luật Hiện nay, Luật doanh nghiệp năm 2005 thống loại hình doanh nghiệp, khơng bao gồm hình thức hợp tác xã Điều có nghĩa hợp tác xã hoạt động theo quy định Luật Hợp tác xã năm 2003 chủ thể pháp luật doanh nghiệp, không chịu điều chỉnh hệ thống pháp luật doanh nghiệp Thứ hai, để công nhận tư cách chủ thể pháp lý, doanh nghiệp phải thành lập đăng kí kinh doanh theo thủ tục định pháp luật quy định Đây đặc điểm quan trọng lẽ thể thái độ nhà nước tổ chức kinh tế, xác định tổ chức có đủ hay khơng đủ điều kiện cơng nhận (bằng giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh) doanh nghiệp Dưới góc độ pháp lý, doanh nghiệp buộc phải đăng kí kinh doanh trước tham gia thị trường lẽ, hoạt động có ý nghĩa to lớn khơng doanh nghiệp mà hoạt động quản lý nhà nước môi trường kinh doanh Đối với doanh nghiệp, đăng kí kinh doanh nhằm xác định tư cách chủ thể cho doanh nghiệp Kể từ thời điểm cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, doanh nghiệp phép tiến hành hoạt động kinh doanh theo nội dung đăng kí Hoạt động kinh doanh pháp luật bảo vệ nhằm chống lại hành vi xâm phạm quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp Bên Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội cạnh đó, việc đăng kí kinh doanh giúp nhà nước nắm bắt hệ thống thông tin số lượng doanh nghiệp, số lượng loại hình doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh chủ yếu, địa bàn thu hút vốn đầu tư…để từ đưa ra, sửa đổi bổ sung kịp thời chủ trương sách nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Hơn nữa, việc đăng kí kinh doanh tạo mơi trường cạnh tranh an toàn minh bạch nhà đầu tư dễ dàng tìm hiểu thơng tin bạn hàng từ sổ đăng kí kinh doanh Việc đăng kí kinh doanh mà giúp doanh nghiệp tránh tình trạng lừa đảo việc bưng bít thơng tin hay cạnh tranh khơng lành mạnh hoạt động kinh doanh vốn có nhiều rủi ro Trên thực tế, hoạt động đăng kí kinh doanh thể thái độ nhà nước thành phần kinh tế Trước đây, pháp luật doanh nghiệp phân loại doanh nghiệp theo tiêu chí tính chất sở hữu, việc đăng kí kinh doanh quy định nhiều văn khác Hiện nay, theo xu hướng chung đảm bảo bình đẳng cho thành phần kinh tế, đồng thời đảm bảo quyền tự kinh doanh công dân, quy định đăng kí kinh doanh thống Luật doanh nghiệp năm 2005, áp dụng chung cho tất loại hình doanh nghiệp Điều tạo thuận lợi dễ dàng cho nhà đầu tư áp dụng quy định Trong bối cảnh thương mại giới nay, Việt Nam quốc gia khác, luôn đề cao việc cải thiện môi trường đầu tư mà quan trọng cải thiện thủ tục hành khâu đăng kí kinh doanh nhằm khuyến khích đầu tư nước đồng thời thu hút vốn đầu tư trực tiếp nước Thứ ba, doanh nghiệp xác định ngành nghề kinh doanh định Một doanh nghiệp phải kinh doanh ngành nghề mà đăng kí cách thường xuyên “nghề nghiệp” Nếu chủ thể thực hành vi kinh doanh có tính chất đơn lẻ, vụ việc khơng thể xem chủ thể doanh nghiệp Hơn nữa, chí chủ thể coi doanh nghiệp (được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh) mà “khơng hoạt động trụ sở đăng kí thời hạn tháng liên tục kể từ ngày Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh chứng nhận thay đổi trụ sở chính” (Khoản d Điều 165 Luật doanh nghiệp năm 2005) bị xố tên sổ đăng kí kinh doanh Quy định thực công cụ hiệu giúp cho quan quản lý nhà nước dễ dàng nắm bắt thông tin doanh nghiệp, đồng thời tránh tình trạng doanh nghiệp đăng kí kinh doanh mà thực tế không tiến hành hoạt động ngừng hoạt động thời gian dài Trên số vấn đề lý luận khái niệm doanh nghiệp nhìn nhận cách tổng quát từ phương diện kinh tế – xã hội phương diện pháp lý Có thể nói, đặc trưng tảng, sở khoa học cho pháp luật doanh nghiệp ban hành hoàn thiện điều kiện Việt Nam 1.1.2 Khái niệm pháp luật doanh nghiệp Pháp luật chỉnh thể thống nhất, đời phát triển gắn liền với xuất nhà nước tiến xã hội Hệ thống pháp luật có thay đổi nội dung, cấu, vận động từ thấp đến cao, ngày đa dạng phong phú Trong vận động hệ thống pháp luật nói chung, pháp luật doanh nghiệp, phận pháp luật Việt Nam có bước phát triển định Tuy nhiên, chưa có định nghĩa thống lĩnh vực pháp luật Về mặt lý luận, xem xét pháp luật doanh nghiệp hai góc độ: theo nghĩa rộng theo nghĩa hẹp Theo nghĩa rộng, pháp luật doanh nghiệp bao gồm quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức hoạt động doanh nghiệp Những quan hệ xã hội có phạm vi rộng, phát sinh từ nhà đầu tư đăng ký kinh doanh, thức hoạt động thị trường doanh nghiệp kết thúc hoạt động Những quan hệ bao gồm: quan hệ nhà nước nhà đầu tư q trình đăng kí kinh doanh; quan hệ doanh nghiệp với thành viên; quan hệ thành viên với nhau; quan hệ doanh nghiệp với chủ thể q trình sử dụng đất, tài chính, bảo vệ môi trường, thuê lao động hay quan hệ doanh nghiệp với chủ nợ Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội trình doanh nghiệp tiến hành giải thể, phá sản Những quan hệ đa dạng khác tính chất, nội dung thành phần chủ thể Như vậy, định nghĩa pháp luật doanh nghiệp theo nghĩa rộng sau: Pháp luật doanh nghiệp quy tắc xử nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức tiến hành hoạt động doanh nghiệp Theo đó, pháp luật doanh nghiệp bao gồm quy phạm điều chỉnh quan hệ xã hội thuộc ngành pháp luật khác như: Luật dân (phần sở hữu), Luật môi trường, Luật đất đai, Luật thuế, Luật lao động… Theo nghĩa hẹp, pháp luật doanh nghiệp quy tắc xử nhà nước ban hành thừa nhận điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh doanh nghiệp gia nhập thị trường, quản trị nội rút khỏi thị trường Theo nghĩa này, pháp luật doanh nghiệp bao gồm: - Quy định chất pháp lý loại hình doanh nghiệp; - Quy định thành lập doanh nghiệp đăng kí kinh doanh; - Quy định tổ chức quản lý doanh nghiệp; - Quy định cấu trúc vốn doanh nghiệp; - Quy định tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp Như vậy, pháp luật doanh nghiệp phận pháp luật kinh tế, có mối quan hệ mật thiết với ngành luật khác Luật dân sự, Luật thuế tài chính, thương mại Điều có nghĩa “Pháp luật có nhiệm vụ chủ yếu thiết lập bình đẳng pháp lý trình tồn tại, hoạt động doanh nghiệp sau thành văn nằm hệ thống pháp luật doanh nghiệp” [4] Trong luận văn này, khái niệm pháp luật doanh nghiệp tiếp cận theo nghĩa hẹp Việc phân biệt đối tượng điều chỉnh, phạm vi điều chỉnh pháp luật doanh nghiệp theo nghĩa rộng hay nghĩa hẹp có ý nghĩa định việc nghiên cứu pháp luật Tuy nhiên, phân biệt có tính Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội chất tương đối lẽ pháp luật doanh nghiệp, dù hiểu theo nghĩa rộng hay nghĩa hẹp, bao gồm phận có mối liên hệ chặt chẽ với 1.2 Khái niệm yêu cầu tính thống pháp luật doanh nghiệp 1.2.1 Khái niệm tính thống pháp luật doanh nghiệp: Về lý thuyết, hệ thống pháp luật phải ln có tính thống nhất, đồng bộ, xếp theo trình tự hiệu lực Song thực tế, quy định pháp luật lúc đồng nhất, mâu thuẫn, chồng chéo lên Xem xét tính thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, khoa học pháp lý thường có hai quan điểm: Quan điểm thứ cho phải ban hành đạo luật Luật doanh nghiệp chung thống quy phạm rời rạc, tản mạn quy định nhiều văn khác Đạo luật có quy định chung cho loại hình doanh nghiệp doanh nghiệp nhà nước Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003, Hợp tác xã Luật Hợp tác xã năm 2003, loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp năm 1999, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Luật đầu tư nước Việt Nam Những người theo quan điểm đưa cho luận điểm là: luật chung tạo môi trường pháp lý chung để doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế đối xử bình đẳng trước pháp luật Quan điểm thứ hai cho không thiết phải ban hành đạo luật chung mà phải tiến hành rà soát lại, sửa đổi, bổ sung cho có thống thực mặt nội dung quy phạm pháp luật doanh nghiệp Việc ban hành đạo luật chung vấn đề mặt kĩ thuật lập pháp Nói cách khác, tính thống pháp luật doanh nghiệp không phụ thuộc vào số lượng văn pháp luật Biểu thống quy phạm pháp luật không trùng lặp, không mâu thuẫn quy định nội dung Đồng thời, quy định pháp lý phải áp dụng chung, dựa vào loại hình doanh nghiệp mà khơng phân biệt theo tính chất, thành phần sở hữu Ví dụ Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 1 cá nhân, tổ chức hay nhà nước muốn thành lập cơng ty TNHH thành viên phải áp dụng thủ tục thành lập doanh nghiệp hay phải có máy quản trị tương tự Như vậy, quan điểm cho không cần thiết phải ban hành đạo luật áp dụng chung cho tất loại hình doanh nghiệp vì, “Về kĩ thuật lập pháp, khó phản ánh hết đặc trưng pháp lý quản lý loại hình doanh nghiệp đạo luật Bởi lẽ suy cho cùng, luật loại hình doanh nghiệp nhìn chung mang tính tổ chức, vậy, chúng phải thể đặc tính cá biệt tổ chức quản lý loại hình doanh nghiệp đó” [Trang 46 - 3] Như vậy, xét mặt lý luận lẫn thực tiễn, quan điểm thứ hai xem đắn lôgic nêu bật chất tính thống pháp luật doanh nghiệp biểu quy phạm pháp luật không mâu thuẫn, chồng chéo lên Hơn nữa, tính thống pháp luật doanh nghiệp cịn thể hài hồ với pháp luật quốc tế Hiện nay, Việt Nam tham gia nhiều hiệp định song phương đa phương thực tế, nhiều quy định pháp luật Việt Nam chưa phù hợp với quy định hiệp định Trong tương lai, Việt Nam cần phải sửa đổi quy định để tạo thống thực pháp luật doanh nghiệp 1.2.2 Sự cần thiết tính thống pháp luật doanh nghiệp Yêu cầu thống đặt với tất lĩnh vực pháp luật, ngành luật hệ thống pháp luật quốc gia Đó địi hỏi thực tế khách quan đòi hỏi cấp thiết Việt Nam đường hướng tới hội nhập toàn cầu Việc thống pháp luật yêu cầu khách quan mâu thuẫn, khơng tương thích hệ thống pháp luật tất yếu phải bị thay qui phạm thích hợp Một lợi ích lớn có từ thống pháp luật doanh nghiệp đảm bảo yêu cầu quản lí nhà nước doanh nghiệp, nội dung quản lý nhà nước kinh tế Quản lí nhà nước kinh tế tác động hệ thống quản lí hay chủ thể quản lí - nhà nước lên hệ thống bị quản lí hay khách thể quản lí - Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội kinh tế nhằm hướng vận hành kinh tế theo mục tiêu đặt [trang 15 - 10] Trong kinh tế quan liêu bao cấp, nhà nước thực việc hoạch định sách khu vực kinh tế khác Do đó, để quản lí doanh nghiệp, nhà nước chia loại hình doanh nghiệp theo tiêu chí sở hữu: doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp dân doanh Song, chuyển sang kinh tế thị trường, việc phân chia khơng cịn thích hợp Quản lí nhà nước lúc việc thực biện pháp vĩ mô, nhà nước không can thiệp vào hoạt động kinh doanh, trao quyền tự chủ cho doanh nghiệp Do đó, yêu cầu tất yếu đặt phải bỏ “đặc quyền” doanh nghiệp nhà nước, tất loại hình doanh nghiệp phải thống điều chỉnh, không phân biệt thành phần sở hữu Sự thay đổi tất yếu để có hệ thống pháp luật thống nhất, hiệu Không yêu cầu khách quan, thống pháp luật doanh nghiệp xuất phát từ nhu cầu nội Việt Nam thành viên tổ chức thương mại giới WTO Một yêu cầu tiên tổ chức với hệ thống pháp luật nước thành viên thống minh bạch Nếu Việt Nam chưa thống pháp luật để đảm bảo tốt bình đẳng nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi có nghĩa Việt Nam chưa thực nguyên tắc “đối xử quốc gia – NT”, nguyên tắc WTO “Nguyên tắc đảm bảo sản phẩm nước ngồi đơi nhà cung cấp sản phẩm đối xử thị trường nội địa không thuận lợi sản phẩm nội địa nhà cung cấp sản phẩm đó” [Tr 174 - 8] Tuy nhiên, pháp luật doanh nghiệp trước lại có quy định tạo địa vị pháp lí chưa bình đẳng doanh nghiệp nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Ví dụ thủ tục điều kiện gia nhập thị trường doanh nghiệp nước quy định đơn giản thuận lợi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phải xin cấp giấy phép đầu tư với nhiều công đoạn, tốn nhiều công sức chi phí mà hiệu lại chưa cao Hơn nữa, theo luật đầu tư nước ngồi, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội tổ chức hình thức cơng ty TNHH Đây coi hạn chế lớn, rào cản nhà đầu tư muốn thành lập doanh nghiệp Bên cạnh đó, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thành lập cấu tổ chức nội doanh nghiệp xét hình thức pháp lí giống cơng ty nhà nước, doanh nghiệp 100% vốn nước tổ chức chủ sở hữu công ty TNHH thành viên, doanh nghiệp liên doanh công ty TNHH hai thành viên trở lên, lại không đồng Kết nhà đầu tư nước ngồi khơng muốn đầu tư vào thị trường Việt Nam rào cản pháp luật tạo Nhu cầu thống pháp luật khơng địi hỏi nhà đầu tư nước ngồi mà cịn địi hỏi toàn kinh tế cạnh tranh thu hút vốn đầu tư trực tiếp nước Việt Nam có “Luật ban hành văn qui phạm pháp luật”, sở để ban hành văn pháp luật xếp cách hệ thống, khoa học theo trình tự hiệu lực 1.3 ý nghĩa việc thống pháp luật doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp góp phần khơng nhỏ cho tăng trưởng kinh tế Việt Nam năm vừa qua pháp luật doanh nghiệp sở để doanh nghiệp tồn phát triển Do đó, xét mặt lý luận lẫn thực tiễn, thống pháp luật doanh nghiệp có ý nghĩa vơ to lớn, biểu cụ thể khía cạnh sau: Thứ nhất, pháp luật doanh nghiệp thể chế đường lối Hiến pháp 1992: đảm bảo bình đẳng thành phần kinh tế (Điều 16, Điều 22) Về mặt lý luận, Hiến pháp văn có hiệu lực cao nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam nên theo quy định, văn luật luật không phù hợp với quy định Hiến pháp có hiệu lực pháp luật Tuy nhiên, thực tế Việt Nam tồn nhiều văn pháp luật chưa thực đảm bảo yêu cầu bình đẳng loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Thống pháp luật tạo điều kiện cho văn pháp luật điều chỉnh tổ chức hoạt động doanh nghiệp phù Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội hợp với quy định Hiến pháp có hiệu lực pháp luật mặt lý luận thực tiễn Thứ hai, hệ thống pháp luật thống doanh nghiệp tạo tin tưởng nhà đầu tư nước ngồi sách nhà nước Việt Nam Sự tin tưởng xuất phát từ tính minh bạch, đơn giản thủ tục thành lập doanh nghiệp, đồng thời xuất phát từ bình đẳng với nhà đầu tư nước Thực tế năm vừa qua cho thấy, số lượng doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tăng 2,42 lần năm, từ năm 2000 đến năm 2005 tỉ trọng tổng số doanh nghiệp Việt Nam giảm nhẹ từ 3,61% xuống 3,42% [Tr 5- 15] Kết pháp luật có cải thiện quy định địa vị pháp lý doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi song chưa đáp ứng đầy đủ nguyện vọng tổ chức, cá nhân nước muốn đầu tư vào Việt Nam Do đó, bối cảnh nay, mà việc thu hút vốn đầu tư trực tiếp nước yêu cầu tất yếu để phát triển kinh tế, thống pháp luật doanh nghiệp có ý nghĩa lớn việc tạo điều kiện thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, tạo công ăn việc làm cho số lượng lớn người lao động, nâng cao mức sống người dân, xố đói giảm nghèo _ vốn mục tiêu trọng yếu nước ta giai đoạn tới Thứ ba, thống pháp luật doanh nghiệp tạo điều kiện thuận lợi để nhà quản lý, nhà đầu tư, chủ thể kinh doanh cơng chúng nhận thức áp dụng pháp luật doanh nghiệp Điều góp phần nâng cao hiệu việc quản lý nhà nước đồng thời giảm chi phí, tiết kiệm thời gian cho doanh nghiệp Thực tế cho thấy bước đầu thống pháp luật doanh nghiệp làm cho số lượng doanh nghiệp Việt Nam năm vừa qua tăng lên đáng kể Tổng cục thống kê công bố số lượng doanh nghiệp vào hoạt động tính đến ngày 31/12/2005 nước ta 113.352 doanh nghiệp, tăng 2,6 lần so với năm 2000 Đặc biệt, số lượng doanh nghiệp quốc doanh không ngừng tăng Nếu ba năm 2001 – 2003, số lượng doanh nghiệp tăng năm 10.000 doanh nghiệp năm 2004 – Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 2005, số gấp đôi (105.569 doanh nghiệp vào năm 2005) [Tr - 15] Số lượng doanh nghiệp nhân lên nhiều lần pháp luật doanh nghiệp ngày thống tạo điều kiện cho doanh nghiệp gia nhập thị trường Thứ tư, thống loại hình doanh nghiệp tạo mơi trường cạnh tranh lành mạnh thống tạo quy chế pháp lý chung cho doanh nghiệp Chỉ đặt mơi trường pháp lý doanh nghiệp có hội cạnh tranh cách bình đẳng Làm điều đồng nghĩa với việc hệ thống pháp luật Việt Nam ngày tương thích với pháp luật nước giới Điều ước quốc tế mà Việt Nam kí kết tham gia Chẳng hạn theo hiệp định khu vực đầu tư ASEAN (AIA), nguyên tắc đối xử quốc gia (NT) nguyên tắc đối xử tối huệ quốc (MFN) nguyên tắc điều chỉnh quan hệ đầu tư, có vấn đề tổ chức quản lí doanh nghiệp nhà đầu tư thuộc nước ASEAN nước thành viên hiệp định Do đó, Việt Nam nước thành viên khác phải tuân theo quy định Như vậy, ý nghĩa quan trọng nói trên, việc thống pháp luật doanh nghiệp phù hợp với xu hướng hội nhập kinh tế khu vực toàn giới Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Chương II- Sự thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam số kiến nghị nhằm hoàn thiện thống 2.1 Sự thống pháp luật doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam 2.1.1 Sự thống pháp luật loại hình doanh nghiệp Trong thời gian dài trước có Luật doanh nghiệp 2005, Việt Nam, loại hình doanh nghiệp khác điều chỉnh nhiều văn pháp luật riêng lẻ Tuy nhiên, bước tiến việc thống pháp luật doanh nghiệp thể rõ ràng Năm 1990, Luật công ty Việt Nam đời, quy định địa vị pháp lý công ty TNHH, công ty cổ phần doanh nghiệp tư nhân điều chỉnh Luật doanh nghiệp tư nhân Tuy nhiên, sau gần 10 năm áp dụng Luật công ty Luật doanh nghiệp tư nhân, thực tiễn nảy sinh nhu cầu đạo luật nhằm đa dạng loại hình doanh nghiệp, tạo môi trường kinh doanh ổn định, cải cách thủ tục hành đăng ký kinh doanh … Đáp ứng nhu cầu đó, đến năm 1999, Luật doanh nghiệp đời, thống điều chỉnh bốn loại hình doanh nghiệp cơng ty TNHH, cơng ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Địa vị pháp lý doanh nghiệp nhà nước trước quy định đạo luật riêng, Luật doanh nghiệp nhà nước năm 1995 sau Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Thực tế xuất phát từ quan điểm coi doanh nghiệp nhà nước giữ vai trò chủ đạo kinh tế, nhà nước ln khuyến khích tạo điều kiện cho doanh nghiệp hoạt động hiệu quả, thực tốt mục tiêu giao Tuy nhiên thực tế, ưu đãi nhiều mà chưa có quy định rõ ràng chế độ chịu trách nhiệm doanh nghiệp sản xuất kinh doanh thua lỗ, việc doanh nghiệp nhà nước điều chỉnh đạo luật riêng tạo bất bình đẳng doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác, đồng thời gây trở ngại hoạt động doanh nghiệp nhà nước Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, khơng thống pháp luật thể điểm: Trong loại hình doanh nghiệp có vốn đầu tư nước tổ chức với hình thức đa dạng doanh nghiệp có vốn đầu tư nước thành lập theo mơ hình cơng ty TNHH cơng ty cổ phần Xét mặt pháp lý, mơ hình cơng ty có chất với cơng ty TNHH hay công ty cổ phần quy định Luật doanh nghiệp phải tổ chức hoạt động theo Luật đầu tư nước Việt Nam Điều khơng bình đẳng tổ chức, cá nhân nước ngồi tổ chức, cá nhân nước Do đó, thống pháp luật doanh nghiệp nói chung thống quy định loại hình doanh nghiệp nói riêng địi hỏi tất yếu bối cảnh kinh tế – xã hội Việt Nam Luật doanh nghiệp năm 2005 đáp ứng địi hỏi quy định đối tượng áp dụng luật là: “các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế” (Điều 2) Theo đó, doanh nghiệp có vốn nhà nước hay tổ chức, cá nhân nước đầu tư thành lập tổ chức hình thức cơng ty TNHH, cơng ty cổ phần, công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân Sự thay đổi đối tượng áp dụng Luật doanh nghiệp năm 2005 điểm có ý nghĩa quan trọng thống pháp luật doanh nghiệp, đối tượng bị ảnh hưởng trước hết chủ yếu doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Cụ thể là: Về doanh nghiệp nhà nước, loại hình doanh nghiệp khơng điều chỉnh đạo luật riêng biệt trước Theo Điều 166 Luật doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp nhà nước hoạt động theo Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ty TNHH, công ty cổ phần hoạt động theo Luật doanh nghiệp năm 2005 Lộ trình chuyển đổi theo quy định bốn năm kể từ ngày Luật doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực thi hành Có thể khẳng định, chất việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi hình thức pháp lý quản trị nội doanh nghiệp, chuyển đổi tính chất sở hữu Doanh nghiệp nhà nước tổ Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội chức lại theo quy định chung cho doanh nghiệp quốc doanh quốc doanh vốn điều lệ doanh nghiệp lấy từ ngân sách nhà nước có chế người đại diện chủ sở hữu đứng điều hành doanh nghiệp Việc chuyển sang hoạt động theo quy định chung với doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác có ý nghĩa to lớn doanh nghiệp nhà nước Cũng giống quan hệ quốc tế, quốc gia tự từ bỏ quyền miễn trừ tư pháp để dễ dàng việc thiết lập quan hệ thương mại đối tác khác đây, chuyển đổi trên, doanh nghiệp nhà nước có điều kiện thuận lợi tiến hành hoạt động kinh doanh với bạn hàng, bạn hàng nước Tính đến nay, Việt Nam cổ phần hố 3000 doanh nghiệp theo định số 1729/ QĐ – TTg thủ tướng Chính phủ, giai đoạn 2007 – 2010 có thêm 71 tập đồn, Tổng cơng ty cổ phần hố [20] Tuy nhiên, q trình chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước có nhiều khúc mắc quy định pháp luật chưa thống nhất, hợp lý Trên thực tế, theo Nghị định 187/ NĐ – CP Bộ tài định giá doanh nghiệp nhà nước, có tài sản lớn tài sản trí tuệ, thương hiệu, thị phần sản phẩm hay lực máy quản lý, giá trị quyền sử dụng đất doanh nghiệp không đưa vào định giá Do đó, giá trị thật cơng ty hay xí nghiệp cổ phần cao nhiều so với giá ấn định Ví dụ điển cơng ty bánh tơm hồ Tây, cơng ty lâu năm, lại có thương hiệu tiếng với vị đẹp, lại đươc định giá 850 triệu VND Điều gây thất thoát lớn cho ngân sách nhà nước cổ phần hố doanh nghiệp Vì vậy, quy định cần phải thay đổi để hợp lý Về doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, thống pháp luật loại hình doanh nghiệp thể việc Luật đầu tư năm 2005 quy định hình thức đầu tư dẫn chiếu đến quy phạm loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp năm 2005 Quy định tạo hội tốt cho nhà đầu tư nước ngồi, hội đối xử bình đẳng nhà đầu tư Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội nước, đồng thời tự lựa chọn hình thức doanh nghiệp để tiến hành sản xuất kinh doanh cách thuận lợi Đối với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thành lập trước Luật doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực thi hành thực hai cách sau: Một là, đăng kí lại, tổ chức, quản lý hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 pháp luật có liên quan Lộ trình thực việc chuyển đổi năm kể từ ngày Luật doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực Hai là, doanh nghiệp có quyền khơng đăng ký lại Trong trường hợp này, doanh nghiệp quyền hoạt động kinh doanh phạm vi ngành nghề thời hạn ghi giấy phép đầu tư tiếp tục hưởng ưu đãi đầu tư theo quy định Chính phủ Mặc dù Luật doanh nghiệp năm 2005 khơng bắt buộc doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi đăng kí lại khơng tiến hành thủ tục đó, doanh nghiệp khơng thể mở rộng quy mô lĩnh vực hoạt động Tuy nhiên thực tế, đăng kí lại, doanh nghiệp gặp khơng khó khăn thủ tục hành Chính phủ ban hành Nghị định 101/2006/NĐ - CP, doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi có từ hai chủ sở hữu trở lên đăng kí chuyển đổi thành cơng ty TNHH hai thành viên trở lên; doanh nghiệp 100%vốn nước tổ chức cá nhân nước đầu tư chuyển đổi thành công ty TNHH thành viên; công ty cổ phần có vốn đầu tư nước ngồi thành lập theo Nghị định 38/2003/NĐ - CP ngày 15/4/2003 Chính phủ chuyển đổi thành cơng ty cổ phần Những quy định đăng kí lại bộc lộ hạn chế định mà bất cập nhà làm luật chưa lường trước thiệt hại mà doanh nghiệp phải gánh chịu Theo nghị định 101/2006/NĐ - CP, doanh nghiệp phải tiến hành đầy đủ trình tự thành lập mới, bao gồm hàng loạt thủ tục đăng kí, xin cấp mẫu dấu, mã số thuế… Do đó, có số doanh nghiệp chuyển đổi đăng kí đổi giấy chứng nhận đầu tư Theo ước tính Sở kế hoạch đầu tư Hà Nội, có khoảng 40 tổng số 700 doanh nghiệp có Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội vốn đầu tư nước hoạt động địa bàn thành phố đăng kí lại Trong đó, Nghị định 101/NĐ - CP quy định thời hạn hoạt động có hai năm kể từ Luật doanh nghiệp năm 2005 có hiệu lực thi hành, tức đến hết tháng năm 2008 Trường hợp sau thời điểm doanh nghiệp có nhu cầu đăng kí lại chưa nhà làm luật dự liệu Trên hạn chế quy định thống loại hình doanh nghiệp Đứng trước hạn chế này, yêu cầu tất yếu đặt nhà nước cần phải tập trung xem xét, sửa đổi ban hành quy định pháp luật liên quan để đảm bảo tính khả thi pháp luật tạo điều kiện thuận lợi cho loại hình doanh nghiệp 2.1.2 Thống quyền thành lập góp vốn vào doanh nghiệp Về mặt lý luận, quyền thành lập doanh nghiệp xem nội dung pháp lý quan trọng điều kiện xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp Trên thực tế, kể từ chuyển sang kinh tế thị trường, Việt Nam chủ trương mở rộng quyền tự thành lập doanh nghiệp cho nhiều đối tượng có khả đầu tư khác xã hội Do mà pháp luật quyền thành lập doanh nghiệp ngày hoàn thiện Theo quy định pháp luật trước đây, đối tượng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp quy định không thống nhiều đạo luật khác như: quyền thành lập doanh nghiệp nhà nước quy định luật doanh nghiệp nhà nước, quyền thành lập công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân quy định Luật doanh nghiệp năm 1999; quyền thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước quy định Luật đầu tư nước ngồi Việt Nam Đối với quyền thành lập cơng ty nhà nước, pháp luật có quy định: Bộ trưởng, Thứ trưởng quan ngang Bộ, Thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh người có thẩm quyền đề nghị thành lập công ty nhà nước (Điều Luật doanh nghiệp nhà nước) Về thẩm quyền định việc thành lập cơng ty nhà nước, Thủ trưởng Chính phủ Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội định thành lập công ty nhà nước đặc biệt quan trọng, chi phối ngành, lĩnh vực then chốt, làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế đóng góp lớn cho ngân sách nhà nước; Bộ trưởng, Thứ trưởng quan ngang Bộ, Thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh định thành lập công ty nhà nước không thuộc trường hợp nêu (Điều Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003) Quy định Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 ban hành theo lối tư truyền thống, coi doanh nghiệp nhà nước giữ vai trò chủ đạo kinh tế nên phải thành lập theo thủ tục đặc biệt, không giống với doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Tuy nhiên, thực tế, quy định tạo cho doanh nghiệp nhà nước nhiều quan chủ quản, doanh nghiệp tự chủ linh hoạt, nên khơng thể phát huy vai trị chủ đạo Đối với quyền thành lập doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài, Luật đầu tư nước Việt Nam quy định sau: Đối với doanh nghiệp liên doanh, nhà đầu tư nước nhà đầu tư Việt Nam đáp ứng điều kiện chủ thể theo Quy định Điều Nghị Định số 24/2000/NĐ-CP ngày 31/7/2000 sửa đổi Khoản Điều Nghị Định số 27/2003/NĐ-CP ngày 19/3/2003 quy định chi tiết số điều Luật đầu tư nước Việt Nam, bao gồm doanh nghiệp nhà nước thành lập theo Luật doanh nghiệp nhà nước, Hợp tác xã thành lập theo Luật hợp tác xã, tổ chức trị, tổ chức trị xã hội, cơng ty TNHH, cơng ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân thành lập theo Luật doanh nghiệp; sở khám chữa bệnh, giáo dục đào tạo, nghiên cứu khoa học nước đáp ứng điều kiện Chính phủ quy định; nhà đầu tư nước ngồi; doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài; người Việt Nam định cư nước ngồi; quan nhà nước có thẩm quyền ký kết hợp đồng BOT, BTO BT Đối với doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngồi đối tượng quyền thành lập loại doanh nghiệp nhà đầu tư nước ngồi Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 2 Việc Luật đầu tư nước Việt Nam liệt kê chủ thể phép thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi không hợp lý mặt kỹ thuật lập pháp mà cịn tạo bất bình đẳng tổ chức, cá nhân nước với tổ chức, cá nhân nước ngoài, dẫn đến hội không giống cho nhà đầu tư thuộc thành phần kinh tế khác việc gia nhập thị trường Cá nhân, tổ chức nước bên liên doanh doanh nghiệp liên doanh hay thành lập doanh nghiệp 100% vốn nước mà khơng có nhiều hội lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp với điều kiện tổ chức, cá nhân nước Khắc phục hạn chế nêu trên, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định thống quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp sau: tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngồi khơng thuộc trường hợp cấm thành lập doanh nghiệp theo Khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 có quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp Việt Nam (Khoản Điều 13) Những cá nhân, tổ chức không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp là: - Cơ quan nhà nước, lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; - Cán bộ, cơng chức theo Luật cán bộ, công chức; - Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; - Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp nhà nước doanh nghiệp khác; - Người chưa thành niên, người bị hạn chế lực hành vi bị lực hành vi dân sự; Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội - Người chấp hành hình phạt tù bị án cấm hành nghề kinh doanh; - Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản Có thể nói, cách quy định đối tượng có quyền thành lập theo phương pháp loại trừ phù hợp với đòi hỏi chế thị trường, tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư tự nhận thức pháp luật để tiến hành thành lập doanh nghiệp cách pháp luật Việc hạn chế số đối tượng thành lập doanh nghiệp xuất phát từ yêu cầu bảo vệ lợi ích nhà nước, lợi ích xã hội lợi ích thân nhà đầu tư Một cách tổng quát, quy định phù hợp với thông lệ quốc tế lĩnh vực pháp luật doanh nghiệp Một điểm tích cực không đề cập đến việc pháp luật quy định quyền thành lập tổ chức, cá nhân nước tổ chức, nhân nước điều luật để tạo hội thuận lợi, dễ dàng bình đẳng cho hai đối tượng thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, để đảm bảo chủ trương mở cửa theo lộ trình cam kết Hiệp định song phương đa phương Việt Nam, nhà đầu tư nước phải chịu số hạn chế kinh doanh số ngành nghề định theo danh mục Chính phủ ban hành Hơn nữa, pháp luật quy định thêm số điều kiện so với điều kiện áp dụng nhà đầu tư nước số ngành nghề, lĩnh vực như: tài chính, ngân hàng, lĩnh vực tác động đến sức khoẻ cộng đồng; văn hố, thơng tin, báo chí, xuất bản, dịch vụ giải trí, kinh doanh bất động sản; khảo sát, tìm kiếm, thăm dị, khai thác tài ngun thiên nhiên, mơi trường sinh thái; phát triển nghiệp giáo dục đào tạo số lĩnh vực khác theo quy định pháp luật Bên cạnh đó, xét kỹ thuật lập pháp, thống quyền thành lập quản lý doanh nghiệp, Luật doanh nghiệp năm 2005 có quy định hợp lý Đó việc tránh quy định cách liệt kê trường hợp cụ thể mà dẫn chiếu tới quy định khác pháp luật Theo Điểm e Khoản Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005, nhà làm luật không liệt kê trường hợp án tước quyền hành nghề mà rút ngắn lại là: “bị án cấm hành nghề kinh doanh” Hay Luật doanh nghiệp năm 2005 không liệt kê đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp trường hợp doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản mà dẫn chiếu: “theo quy định pháp luật phá sản” Có thể kết luận rằng, cách quy định đảm bảo tính khái quát hợp lý, phù hợp với tình hình thực tiễn, tạo ổn định lâu dài cho pháp luật doanh nghiệp, tránh trường hợp phải sửa đổi, bổ sung luật doanh nghiệp quy định pháp luật liên quan thay đổi Đây biểu thống nhất, tránh quy phạm pháp luật chồng chéo hệ thống pháp luật nói chung 2.1.3 Thống trình tự, thủ tục thành lập doanh nghiệp Về mặt lý luận, kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, việc thành lập doanh nghiệp coi quyền nhà đầu tư song lại có ảnh hưởng khơng nhỏ đến lợi ích tồn xã hội Vì vậy, trình tự thành lập doanh nghiệp phải tiến hành khuôn khổ pháp luật Các quy định thành lập doanh nghiệp phải đảm bảo quyền tự kinh doanh nhà đầu tư mà phải đáp ứng nhu cầu quản lý nhà nước doanh nghiệp Trên thực tế, thủ tục thành lập doanh nghiệp có ý nghĩa xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp Cũng giống quyền thành lập doanh nghiệp, trước đây, thủ tục thành lập doanh nghiệp quy định khác tương ứng với loại hình doanh nghiệp Với vai trị đạo luật áp dụng chung cho tất doanh nghiệp thuộc thành phần sở hữu khác nhau, Luật doanh nghiệp năm 2005 đưa quy định nhằm thống thủ tục đăng ký kinh doanh sau: Thứ nhất, tất loại hình doanh nghiệp khơng phân biệt tính chất sở hữu thành phần kinh tế, nguồn gốc vốn đầu tư, doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp có vốn nước hay có vốn nước thành lập doanh nghiệp tuân theo quy định Điều 15 Luật doanh nghiệp năm 2005 Đây Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội điểm pháp luật doanh nghiệp, chấm dứt quy trình phức tạp thành lập doanh nghiệp nhà nước hay doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Biểu cụ thể phức tạp là: Về quy trình thành lập cơng ty nhà nước, người có thẩm quyền đề xuất thành lập phải lập đề án thành lập công ty nhà nước hồ sơ thành lập công ty nhà nước gửi cho người có thẩm quyền Trước định thành lập công ty nhà nước, người có thẩm quyền phải lập hội đồng thẩm định đề án thành lập công ty nhà nước Hội đồng thẩm định phải xem xét điều kiện thành lập công ty nhà nước theo quy định Điều Luật doanh nghiệp nhà nước Trên sở kết thẩm định, người có quyền thành lập công ty nhà nước định thành lập công ty Sau có định thành lập, cơng ty phải đăng ký kinh doanh phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi cơng ty có trụ sở Cuối cùng, có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, công ty tiếp nhận vốn từ ngân sách nhà nước huy động vốn để hoạt động kinh doanh Như vậy, với quy trình phức tạp có tham gia nhiều tổ chức, cá nhân có thẩm quyền, nhà làm luật mong muốn đảm bảo chắn an toàn cho nguồn vốn từ ngân sách nhà nước Song thực tế, doanh nghiệp nhà nước thành lập với thủ tục rườm rà lại khơng đem lại hiệu mong muốn Có thể nói, Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 trọng khâu thành lập mà quy định cụ thể rõ ràng vấn đề quản lý vốn nhà nước kiểm tra, giám sát hoạt động công ty Điều không phù hợp với xu hướng cải cách thủ tục hành nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp nhà nước Do đó, quy định thay quy định hợp lý đòi hỏi tất yếu Về quy trình thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, nói quy trình phức tạp nhiều so với quy trình thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Trừ số doanh nghiệp thoả mãn điều kiện định áp dụng thủ tục đăng ký cấp giấy phép đầu tư (Điều 17 Luật sửa đổi, Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội bổ sung số điều Luật đầu tư nước Việt Nam ngày 22/06/2000), hầu hết doanh nghiệp có vốn nước ngồi thành lập thông qua thủ tục thẩm định cấp giấy phép đầu tư Thủ tục đòi hỏi nhà đầu tư nhiều thời gian chi phí để xây dựng hồ sơ xin cấp giấy phép đầu tư, xây dựng giải trình kinh tế kỹ thuật Với quy định bao gồm nhiều công đoạn trên, pháp luật doanh nghiệp không đảm bảo nguyên tắc bình đẳng nhà đầu tư ngồi nước từ khâu thành lập doanh nghiệp Trong Luật doanh nghiệp năm 2005, nhà làm luật quy định thủ tục đăng ký kinh doanh áp dụng cho loại hình doanh nghiệp tương tự thủ tục quy định Luật doanh nghiệp năm 1999 Đó quy trình, thủ tục thể bước phát triển so với Luật công ty Luật doanh nghiệp tư nhân bãi bỏ thủ tục xin phép đầu tư thành lập doanh nghiệp gây nhiều phiền hà cho nhà đầu tư Theo đó, nhà đầu tư gửi hồ sơ đăng ký kinh doanh đến quan có thẩm quyền phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh Trong hồ sơ cịn phải có thêm văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Cơ quan đăng ký kinh doanh dựa điều kiện pháp luật quy định để xem xét việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Đồng thời, quan chịu trách nhiệm tính hợp lệ người thành lập doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm tính xác, trung thực hồ sơ đăng ký kinh doanh Người thành lập doanh nghiệp bị từ chối cấp giấy chứng nhận kinh doanh trường hợp người khơng có đủ điều kiện theo luật định Trong trường hợp đó, quan đăng ký kinh doanh phải gửi thông báo văn nêu rõ lý từ chối cho người thành lập doanh nghiệp Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp ghi tên vào sổ đăng ký kinh doanh kể từ thời điểm đó, doanh nghiệp có tư cách chủ thể kinh doanh có quyền tiến hành hoạt Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội động kinh doanh Tuy nhiên, doanh nghiệp phải có nghĩa vụ cơng bố nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh khâu quy trình thành lập Như vậy, cách tổng quát nhất, việc tiến hành thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2005 bao gồm bước Song Luật doanh nghiệp năm 2005 rút ngắn thời hạn quan đăng ký kinh doanh phải xem xét hồ sơ để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho nhà đầu tư từ 15 ngày xuống 10 ngày làm việc Sự thay đổi đáp ứng nhu cầu nhà đầu tư, lẽ phải chờ đợi lâu, họ đánh hội kinh doanh Đồng thời, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ ràng chi tiết hồ sơ dăng ký kinh doanh cho loại hình doanh nghiệp Một điểm Luật doanh nghiệp năm 2005 có ý nghĩa việc đảm bảo cho nhà đầu tư tiến hành thành lập doanh nghiệp cách thuận lợi việc pháp luật mở rộng hình thức cơng bố nội dung đăng ký kinh doanh Theo đó, doanh nghiệp khơng thiết phải cơng bố theo hình thức “đăng báo địa phương báo hàng ngày trung ương ba số liên tiếp” mà cịn cơng bố đăng ký kinh doanh cách “đăng mạng thông tin doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh loại tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp” nội dung chủ yếu Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Khoản Điều 28 Luật doanh nghiệp năm 2005) Những quy định khơng phù hợp với tình hình thực tiễn thời đại cơng nghệ thơng tin, làm giảm chi phí hoạt động quản lý nhà nước, mà cịn khuyến khích đầu tư, đóng góp tích cực vào tăng trưởng kinh tế Tuy nhiên, so với nước giới, thủ tục đăng ký kinh doanh Việt Nam chưa đảm bảo tối đa quyền tự kinh doanh cho nhà đầu tư Theo viết: “đăng ký kinh doanh Việt Nam lâu gấp 25 lần giới” trang web http://www.vnn.vn ngày 11/10/2006, nhà đầu tư muốn thành lập doanh nghiệp úc hai ngày/ thủ tục lệ phí kinh doanh 1,9% Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội thu nhập hàng năm/ người Còn Canada, nhà đầu tư ngày/ thủ tục với chi phí 0,9% thu nhập hàng năm/ người (Báo cáo tồn cầu mơi trường kinh doanh 2006 cơng ty tài quốc tế Ngân hàng giới) Như vậy, so với thủ tục đăng ký kinh doanh giới, quy trình Việt Nam nhiều thời gian chi phí doanh nghiệp.Với xu hướng ngày tạo điều kiện cho nhà đầu tư, pháp luật Việt Nam cần có quy định cụ thể để tăng cường thống nhất, minh bạch đơn giản thủ tục thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, có ý kiến lại cho rằng, quy định dễ dàng khâu đăng ký kinh doanh môi trường đầu tư bị ảnh hưởng xấu xuất ngày nhiều “công ty ma”, công ty lập không để sản xuất kinh doanh mà kí kết hợp đồng nhằm lừa đảo chiếm đoạt tài sản tổ chức, cá nhân khác Điều khơng có sở thực tế, quan cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh xác nhận tính hợp lệ hồ sơ đăng ký kinh doanh Việc kiểm tra, giám sát hoạt động doanh nghiệp sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, hay thường gọi phần “hậu kiểm” mà quan có thẩm quyền thực tốt nhà nước kiểm sốt tình hình hoạt động doanh nghiệp làm lành mạnh môi trường kinh doanh Thứ hai, Luật doanh nghiệp năm 2005 thống trao thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở Đây thay đổi pháp luật doanh nghiệp trước đây, việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho chủ thể kinh doanh thuộc thẩm quyền nhiều quan khác Một loạt quan có thẩm quyền liên quan đến việc cấp giấy thông hành cho doanh nghiệp tham gia vào thương trường, cụ thể là: Bộ kế hoạch Đầu tư cấp giấy phép đầu tư cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước (giấy phép đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi có giá trị Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh); Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước … Quy định Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội dẫn đến không thống việc áp dụng pháp luật doanh nghiệp, gây khó khăn cho cơng tác quản lý nhà nước đăng ký kinh doanh Do đó, việc thống thẩm quyền đăng ký kinh doanh cho quan đem lại lợi ích lớn cho tồn xã hội, tiết kiệm tiền cho nhà nước cho doanh nghiệp Thứ ba, với đời Luật doanh nghiệp năm 2005, nhà nước thống áp dụng quy định Giấy phép kinh doanh cho tất loại hình doanh nghiệp có vốn đầu tư nước doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Về mặt lý luận, Giấy phép kinh doanh hiểu chứng thư pháp lý nhà nước đặt để giám sát ngành, nghề kinh doanh chủ thể kinh doanh Bởi mà, chủ thể kinh doanh ngành, nghề có điều kiện, cho dù cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chưa tiến hành hoạt động có Giấy phép kinh doanh (Khoản Điều Luật doanh nghiệp năm 2005) Về chất, Giấy phép kinh doanh (có thể tồn nhiều dạng khác chứng hành nghề, chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, giấy phép hoạt động, giấy phép hành nghề) công cụ quản lý kinh tế nhà nước Đặc biệt, bối cảnh Việt Nam xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, việc quản lý Giấy phép kinh doanh điều cần thiết Tuy nhiên, Giấy phép kinh doanh, giấy phép khơng hợp lý có nhiều mặt trái định Nó cản trở quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, điều kiện cho xuất gia tăng tệ nạn tham nhũng Trong Luật doanh nghiệp năm 2005, pháp luật có quy định: “Chính phủ định kỳ rà sốt, đánh giá lại tồn phần điều kiện kinh doanh; bãi bỏ kiến nghị bãi bỏ điều kiện khơng cịn phù hợp, sửa đổi kiến nghị sửa đổi điều kiện bất hợp lý; ban hành kiến nghị ban hành điều kiện kinh doanh theo yêu cầu quản lý nhà nước” (Khoản Điều Luật doanh nghiệp năm 2005) Quy định tạo sở pháp lý việc cải cách hệ thống giấy phép kinh doanh Theo thống kê, Việt Nam có khoảng 316 loại Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội giấy phép bãi bỏ, 44 loại giấy phép khác chuyển thành điều kiện kinh doanh [Tr 4–15] Cũng theo Luật doanh nghiệp năm 2005, “Bộ, quan ngang Bộ, Hội đồng nhân dân Uỷ ban nhân dân cấp không quy định ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh” Theo đó, Chính phủ thành lập Tổ công tác thi hành luật doanh nghiệp luật đầu tư để tiến hành rà soát hệ thống giấy phép kinh doanh tồn tại, từ đó, kiến nghị sửa đổi, bãi bỏ cho phù hợp Tuy nhiên, theo quy định, Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp Luật đầu tư có đề xuất bãi bỏ loại giấy phép lại phải gửi cho Bộ, ngành ban hành loại giấy phép để phản biện Đây biểu không thống pháp luật, gây nhiều khó khăn áp dụng pháp luật vào thực tiễn Tuy Tổ công tác đề nghị bãi bỏ 122 giấy phép hành, bãi bỏ hồn tồn 40 giấy phép, số lại bãi bỏ chuyển sang quản lý hình thức thơng báo đăng ký [Tr – 16], với quy trình khơng thống trên, hay gọi “quy trình ngược”, cịn nhiều khó khăn nỗ lực giảm loại giấy phép không cần thiết Do vậy, Việt Nam cần có quy định thống để đảm bảo tính khả thi pháp luật giai đoạn 2.1.4 Thống quản trị nội doanh nghiệp Quản trị doanh nghiệp chế, quy định mà thơng qua đó, doanh nghiệp định điều hành kiểm soát Cơ cấu quản trị doanh nghiệp xác định quyền hạn trách nhiệm thành viên, Ban điều hành, Ban kiểm soát người liên quan khác Đồng thời, quản trị doanh nghiệp lập nguyên tắc quy trình thủ tục định cơng ty, qua ngăn chặn lạm dụng quyền lực chức vụ, giảm rủi ro không đáng có cho cơng ty Cùng với phát triển nhanh chóng doanh nghiệp quy mơ số lượng, đặc biệt hình thành cơng ty lớn, quản trị doanh nghiệp ngày thu hút quan tâm cộng đồng doanh nghiệp nhà xây dựng pháp luật doanh nghiệp Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Khung quản trị nội theo hệ thống pháp luật doanh nghiệp trước quy định không thống bị chi phối tính chất sở hữu thành phần kinh tế Theo đó, doanh nghiệp điều chỉnh luật khung quản trị nội quy định luật Theo Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003, công ty nhà nước tổ chức theo hai mô hình cơng ty nhà nước có Hội đồng quản trị cơng ty nhà nước khơng có Hội đồng quản trị Đối với cơng ty nhà nước có Hội đồng quản trị, cấu quản lý gồm: Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt, Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, kế toán trưởng máy giúp việc Cơ cấu áp dụng công ty nhà nước có quy mơ lớn Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 chưa có quy định cụ thể vấn đề quyền hạn, nghĩa vụ trách nhiệm Hội đồng quản trị mối quan hệ pháp lý Hội đồng quản trị giám đốc Đối với công ty nhà nước Hội đồng quản trị, pháp luật quy định cấu quản lý bao gồm: Giám đốc, Phó giám đốc, kế toán trưởng máy giúp việc Cơ cấu quản lý nhiều bất cập, điển hình quy định chưa rõ ràng, đầy đủ quyền hưởng lợi từ đầu tư kinh doanh trách nhiệm cuối hiệu kinh doanh cơng ty Đồng thời, pháp luật chưa có quy định việc thành lập chế giám sát quan thực quyền sở hữu, giám đốc máy điều hành, chưa có quy định cơng khai hố, minh bạch hố chủ sở hữu người quản lý công ty Trong đó, cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp liên doanh doanh nghiệp 100% vốn nước quy định khác Luật đầu tư nước Việt Nam Về cấu quản trị doanh nghiệp liên doanh, pháp luật quy định thiên hướng nhằm mục đích đối trọng bên góp vốn Việt Nam bên góp vốn nước ngồi Pháp luật ấn định số đại diện tối thiểu bên liên doanh Hội đồng quản trị, liên doanh hai bên bên có hai thành viên, liên doanh nhiều bên bên có thành viên, liên doanh Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội bên Việt Nam nhiều bên nước bên nước nhiều bên Việt Nam bên Việt Nam bên nước ngồi có tối thiểu hai thành viên Hội đồng quản trị (Điều 11 Luật đầu tư nước Việt Nam) Với quy định vậy, dù bên liên doanh Việt Nam có hay nhiều vốn, Việt Nam có đại diện Hội đồng quản trị Hơn nữa, chế thông qua định Hội đồng quản trị dựa ngun tắc trí thành viên có mặt họp Nguyên tắc đương nhiên có lợi cho bên góp vốn thiểu số (thường bên Việt Nam) đánh lợi bên có vốn góp đa số Ngồi ra, ngun tắc cịn dẫn đến bế tắc việc đưa định hoạt động doanh nghiệp liên doanh Đó lý nhà đầu tư nước ngồi ln phản đối việc áp dụng ngun tắc trí Do đó, pháp luật có điều chỉnh để nguyên tắc mềm dẻo giảm tối đa nội dung phải thông qua nguyên tắc trí, rút từ u cầu trí hồn tồn xuống cịn trí thành viên có mặt họp Nhưng điều chỉnh chưa thực làm hài lòng nhà đầu tư Về cấu quản trị doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, pháp luật có quy định đơn giản doanh nghiệp liên doanh Luật đầu tư nước ngồi khơng quy định mơ hình quản lý ngun tắc pháp lý gị bó doanh nghiệp 100% vốn nước mà nhà đầu tư toàn quyền định Yêu cầu mà pháp luật đặt người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tổng giám đốc, trừ trường hợp điều lệ doanh nghiệp có quy định khác (Điều 24 Nghị định số 24/2000/NĐ-CP ngày 31/7/2000) Hệ tất yếu quy định làm cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác dù tổ chức theo loại doanh nghiệp có chất phải theo quy định khác khung quản trị nội Điều gây bất bình đẳng cho nhà đầu tư khó khăn quản lý nhà nước Do vậy, Luật doanh nghiệp năm 2005 thống áp dụng quy định quản trị doanh nghiệp Luật doanh nghiệp năm 1999 cho doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp có vốn đầu tư Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 3 nước ngoài, đồng thời sửa đổi, bổ sung quy định nhằm đảm bảo tính thống hợp lý pháp luật doanh nghiệp Thứ nhất, máy quản trị công ty TNHH, cấu tổ chức loại hình pháp luật quy định theo hai mơ hình: cơng ty TNHH hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên Một là, cấu tổ chức công ty TNHH hai thành viên quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 áp dụng cho nhà đầu tư nước lẫn nhà đầu tư nước ngồi có mong muốn thành lập loại hình doanh nghiệp Bộ máy quản trị cơng ty gồm có: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc; cơng ty có mười thành viên trở lên phải thành lập Ban kiển sốt (Điều 46 Luật doanh nghiệp năm 2005) Trong việc điều hành cơng ty TNNHH, pháp luật có quy định nhằm đảm bảo quyền lợi cho số thành viên có vốn góp thiểu số tham gia vào hoạt động quản lý công ty Trước đây, theo Luật doanh nghiệp năm 1999, Chủ tịch Hội đồng thành viên nhóm thành viên sở hữu 35% vốn điều lệ tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty triệu tập Hội đồng thành viên lúc Hiện nay, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định giảm tỷ lệ xuống cịn 25% Trường hợp cơng ty có thành viên sở hữu 75% vốn điều lệ Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác nhỏ thành viên thiểu số hợp lại có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để giải vấn đề thuộc thẩm quyền Nếu thành viên nhóm thành viên nói có yêu cầu mà Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập Hội đồng thành viên 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu thành viên, nhóm thành viên có quyền triệu tập Hội đồng thành viên xét thấy cần thiết, u cầu quan đăng kí kinh doanh giám sát việc tổ chức tiến hành họp Hội đồng thành viên, đồng thời có quyền nhân danh nhân danh cơng ty khởi kiện Chủ tịch Hội đồng thành viên việc không thực nghĩa vụ quản lý, gây thiệt hại đến lợi ích hợp pháp họ (Điều 50 Luật doanh nghiệp năm 2005) Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Hai là, pháp luật thừa nhận cá nhân có quyền thành lập công ty TNHH thành viên nên Luật doanh nghiệp năm 2005 chia cấu, tổ chức, quản lý công ty TNHH thành viên thành cấu tổ chức công ty TNHH thành viên tổ chức cấu tổ chức công ty TNHH thành viên cá nhân Theo đó, tương ứng với chủ sở hữu công ty tổ chức hay cá nhân mà pháp luật có quy định phù hợp tương ứng Thứ hai, máy quản trị công ty cổ phần, pháp luật quy định cấu tổ chức quản lý bao gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc; công ty cổ phần có 11 cổ đơng cá nhân cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có thêm Ban kiểm soát (Điều 95 Luật doanh nghiệp năm 2005) Cũng giống công ty TNHH hai thành viên trở lên, cơng ty cổ phần có thêm quy định tiêu chuẩn điều kiện làm Giám đốc Tổng giám đốc (Điều 57 Điều 116 Luật doanh nghiệp năm 2005) Tuy nhiên, quy định chưa thực hợp lý đưa yêu cầu Giám đốc, Tổng giám đốc phải “là cá nhân sở hữu 10% vốn điều lệ công ty người thành viên (…)” Như có nghĩa thành viên sở hữu 10% vốn điều lệ cơng ty mà có đủ điều kiện Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty Điều khơng đảm bảo cơng cho thành viên sở hữu 10% vốn điều lệ công ty nên cần phải sửa đổi để hợp lý Về Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, pháp luật quy định số lượng thành viên từ ba đến năm người Các kiểm soát viên Đại hội đồng cổ đông bầu phải chịu trách nhiệm thực quyền hạn nghĩa vụ trước Đại hội đồng cổ đông Khác với Điều 79 Luật doanh nghiệp năm 1999 quy định Ban kiểm soát có quyền u cầu tồ án xem xét huỷ bỏ định Đại hội đồng cổ đông, Điều 107 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định thêm quyền yêu cầu trọng tài xem xét, huỷ bỏ định Quy định nhằm đảm bảo dễ dàng việc thực thi quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát, phù hợp với điều Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội kiện thực tiễn phát triển hình thức giải tranh chấp trọng tài thương mại Thứ ba, máy quản trị công ty hợp danh, Luật doanh nghiệp năm 2005 bổ sung nhiều quy định so với Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp năm 1999 quy định cơng ty hợp danh gồm có điều (từ Điều 95 đến Điều 98) nên chưa tạo đầy đủ sở pháp lý cho loại hình cơng ty hợp danh đời hoạt động Do đó, để cơng ty hợp danh phát huy ưu điểm thực tế Việt Nam, pháp luật có quy định rõ ràng chi tiết loại hình cơng ty này, có quy định cấu tổ chức, máy quản lý Theo đó, cơng ty hợp danh có Hội đồng thành viên định tất công việc kinh doanh cơng ty, có Chủ tịch hội đồng thành viên (có thể kiêm Giám đốc Tổng giám đốc điều lệ cơng ty khơng có quy định khác) có quyền hạn, nhiệm vụ theo Khoản Điều 137 Luật doanh nghiệp năm 2005 Thứ tư, máy quản trị doanh nghiệp tư nhân, pháp luật quy định linh hoạt Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân thuê người quản lý điều hành doanh nghiệp tư nhân song phải đại diện hợp pháp cho doanh nghiệp Đây điểm khác với công ty TNHH hay công ty cổ phần Giám đốc, Tổng giám đốc thuê hai loại hình doanh nghiệp hồn tồn người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Trên thực tế, Việt Nam cịn có quy định quản trị doanh nghiệp chưa thống Đó quy định Luật doanh nghiệp Nghị số 71/2006/QH11 thông qua ngày 29/11/2006 Theo Luật doanh nghiệp năm 2005, điều kiện để thông qua định Hội đồng thành viên Đại hội cổ đông sau: Tại họp, định thơng qua 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp 65% tổng số phiếu biểu cổ Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội đông dự họp chấp nhận Đối với định quy định điểm khoản điều 52 điểm khoản điều 104 Luật doanh nghiệp năm 2005 tỷ lệ phải 75% Vừa qua, ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn số 2217/NHNN - CNH ngày 19/3/2007 hướng dẫn phương thức bầu dồn phiếu để bầu nhân cho ngân hàng Theo văn số 2217, Ngân hàng Nhà nước hướng dẫn phương thức bầu dồn phiếu quy định khoản điều 104 Luật doanh nghiệp 2005 Theo đó, danh sách ứng cử viên trúng cử Hội đồng quản trị lấy từ cao xuống thấp phiếu bầu cử phải đạt tỷ lệ 65% tổng số phiếu bầu cho ứng cử viên tổng số cổ phần có quyền biểu cổ đơng Những quy định luật doanh nghiệp năm 2005 văn hướng dẫn ngân hàng Nhà nước nêu có mâu thuẫn với quy định Nghị số 71 “phê chuẩn nghị định gia nhập WTO nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”, Quốc hội khoá XI Theo nghị này, phụ lục nội dung áp dụng phần công ty TNHH, cơng ty cổ phần có quy định tỉ lệ tối đa số phiếu cần thiết để thông qua định Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông 51% Tỉ lệ phù hợp với thông lệ từ lâu giới quy định công ty TNHH công ty cổ phần, tạo linh hoạt cho hoạt động công ty Nhưng quan trọng cả, cam kết quốc tế Việt Nam, lại quy định Nghị Quốc hội nên pháp luật Việt Nam buộc phải quy định cho phù hợp Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 2.1.5 Thống pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp Các quy định tổ chức lại doanh nghiệp hệ thống pháp luật doanh nghiệp tạo hội cho nhà đầu tư thay đổi hình thức tổ chức doanh nghiệp mà họ làm chủ sở hữu cách chủ động linh hoạt Các nhà đầu tư tiết kiệm nhiều thời gian, chi phí tranh thủ hội kinh doanh Tuy nhiên, vấn đề quy định độc lập đạo luật doanh nghiệp trước vừa khơng đảm bảo thống mặt hình thức, vừa có mâu thuẫn chồng chéo, phân biệt đối xử mặt nội dung đề cập đến vấn đề tổ chức lại loại hình doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Sự khơng thống biểu khía cạnh như: hình thức tổ chức lại, điều kiện tổ chức lại doanh nghiệp, thẩm quyền định tổ chức lại doanh nghiệp, thủ tục tổ chức lại doanh nghiệp Cụ thể là: Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 quy định hình thức tổ chức lại cơng ty nhà nước mà không làm thay đổi sở hữu công ty bao gồm: sáp nhập vào công ty nhà nước khác; hợp công ty nhà nước; chia công ty nhà nước; tách công ty nhà nước; chuyển công ty nhà nước thành công ty TNHH nhà nước thành viên cơng ty TNHH nhà nước có hai thành viên trở lên; chuyển Tổng công ty nhà nước định đầu tư thành lập thành Tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập; khốn, cho th cơng ty nhà nước hình thức khác theo quy định pháp luật Luật đầu tư nước Việt Nam năm 1996 (sửa đổi bổ sung năm 2000) nghị định hướng dẫn thi hành quy định vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi tiến hành theo hình thức: chia, tách, sáp nhập, hợp doanh nghiệp, chuyển đổi hình thức đầu tư Luật doanh nghiệp năm 1999 quy định vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm hình thức như: chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi công ty TNHH thành viên Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Hiện nay, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định việc tổ chức lại doanh nghiệp áp dụng thống cho tất loại hình doanh nghiệp khơng phân biệt tính chất sở hữu thành phần kinh tế sau: Thứ hình thức tổ chức lại doanh nghiệp, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định hình thức tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm: chia, tách, sáp nhập, hợp doanh nghiệp, chuyển đổi công ty cổ phần chuyển đổi công ty TNHH Về nguyên tắc, việc định doanh nghiệp tổ chức lại hình thức nằm phạm vi quyền chủ sở hữu doanh nghiệp Thứ hai, điều kiện sáp nhập, hợp doanh nghiệp, sở kế thừa Luật doanh nghiệp năm 1999 để phù hợp với tinh thần Luật cạnh tranh, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định trường hợp hợp sáp nhập mà theo cơng ty hợp nhất, sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp cơng ty thơng báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất, sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Quy định nhằm chống lại hành vi cạnh tranh không lành mạnh, kiểm soát nguy lạm dụng vị trí thống lĩnh, vị trí độc quyền bảo đảm cho môi trường kinh doanh lành mạnh Tuy nhiên, pháp luật doanh nghiệp hành quy định chuyển đổi công ty TNHH thành công ty cổ phần ngược lại (Điều 154 Luật doanh nghiệp năm 2005) chuyển đổi công ty TNHH thành viên thành công ty TNHH hai thành viên trở lên (Điều 155 Luật doanh nghiệp năm 2005) mà chưa có quy định cho việc chuyển đổi từ công ty TNHH thành viên thành doanh nghiệp tư nhân ngược lại chuyển đổi công ty TNHH hai thành viên trở lên thành công ty TNHH thành viên Đồng thời, quy định việc chia, tách, sáp nhập, hợp tiến hành phạm vi cơng ty loại, gây hạn chế cho nhà đầu tư muốn chuyển đổi hình thức doanh nghiệp khó khăn cho quan có thẩm quyền giải yêu cầu chuyển đổi doanh nghiệp trường hợp kể Trên thực tế, nhu cầu mở rộng thị phần, nhiều doanh nghiệp muốn hợp sáp nhập lại với Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội lúc doanh nghiệp loại Do đó, nhu cầu tảng pháp lý ổn định hiệu cho hoạt động nhu cầu đáng cấp thiết thực tiễn thi hành Luật doanh nghiệp 2.1.6 Thống pháp luật giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp thủ tục để chấm dứt hoạt động doanh nghiệp, cách xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Tương tự chế định tổ chức lại doanh nghiệp, chế định giải thể doanh nghiệp trước quy định tương ứng với loại hình doanh nghiệp Do vậy, pháp luật giải thể doanh nghiệp không thống lý giải thể, điều kiện giải thể trình tự giải thể cho doanh nghiệp Luật doanh nghiệp năm 2005 thống quy định giải thể theo hướng sau: Thứ nhất, theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp bị giải thể trường hợp giống trường hợp quy định Luật doanh nghiệp năm 1999, cụ thể là: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ mà khơng có định gia hạn; - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty TNHH, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định luật thời hạn sáu tháng liên tục; - Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Thứ hai, điều kiện để quan nhà nước có thẩm quyền chấp thuận giải thể doanh nghiệp phải đảm bảo toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Đây tiêu chí để phân biệt chế định giải thể phá sản doanh nghiệp, vốn trước chưa pháp luật quy định cụ thể Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Thứ ba, thủ tục giải thể, Luật doanh nghiệp năm 2005 có số quy định sau: Quy định thứ tự toán khoản nợ tiến hành giải thể doanh nghiệp: Đầu tiên khoản nợ lương, trợ cấp việc, quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết Sau nợ thuế khoản nợ khác Sau tốn hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty (Khoản Điều 158 Luật doanh nghiệp năm 2005) Quy định cơng khai hố việc giải thể: Theo Luật doanh nghiệp năm 1999, định giải thể doanh nghiệp phải đăng báo địa phương báo ngày trung ương ba số liên tiếp Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định trường hợp giải thể doanh nghiệp phải đăng báo, mà trường hợp pháp luật yêu cầu phải đăng báo tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Có thể nói, quy định thể thay đổi tư quản lý quan nhà nước, góp phần cải cách thủ tục hành đồng thời góp phần giảm bớt chi phí cho doanh nghiệp trường hợp không cần thiết phải thực nghĩa vụ Quy định vấn đề thành lập tổ lý tài sản: Theo Luật doanh nghiệp năm 1999, việc lập tổ lý tài sản thủ tục bắt buộc tiến hành giải thể doanh nghiệp nội dung định giải thể doanh nghiệp Tuy nhiên thực tế có doanh nghiệp tiến hành giải thể không thiết phải thành lập tổ lý tài sản Đây nguyên nhân dẫn đến thời gian tiến hành giải thể doanh nghiệp bị kéo dài, làm tăng chi phí khơng cần thiết Để góp phần giải tình trạng này, Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty quy định khác Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Quy định vấn đề doanh nghiệp bị buộc phải giải thể bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh: Luật doanh nghiệp năm 2005 có quy định phù hợp với điều kiện thực tế Theo đó, doanh nghiệp phải giải thể thời hạn sáu tháng kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn sáu tháng mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Quy định khắc phục tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lại không chịu tiến hành giải thể doanh nghiệp, ảnh hưởng đến quyền lợi nhà nước, chủ nợ người lao động Quy định hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể: Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định, kể từ có định giải thể doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp bị cấm thực số hoạt động quy định Điều 159 Luật doanh nghiệp năm 2005 Quy định nhằm mục đích bảo tồn tài sản doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thể, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể có liên quan Những quy định đóng vai trò quan trọng việc thống pháp luật thủ tục giải thể doanh nghiệp Dù doanh nghiệp có vốn đầu tư nhà nước hay doanh nghiệp có vốn đầu tư tổ chức, cá nhân nước, thành lập, tổ chức theo hình thức quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 phải tuân thủ trình tự giống tiến hành thủ tục giải thể 2.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam: Việc xây dựng thống pháp luật nói chung pháp luật doanh nghiệp nói riêng phải dựa nhiều Một quan trọng đặc điểm kinh tế Việt Nam giai đoạn Đó kinh tế xuất phát từ nơng nghiệp, kinh nghiệm tổ chức, vận hành doanh nghiệp Việt Nam thiếu lý luận thực tiễn; nhận thức Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội doanh nghiệp nhà đầu tư nhà quản lý nhiều hạn chế Bên cạnh đó, Việt Nam xây dựng kinh tế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa, kinh tế ổn định phải đáp ứng, phù hợp với thay đổi lớn, mặt xã hội, gắn liền với nỗ lực thống tăng trưởng kinh tế với tiến xã hội Đồng thời, xây dựng thống pháp luật phải dựa vào đường lối phát triển Đảng tình hình thực thi Luật doanh nghiệp thực tế Từ nêu trên, pháp luật doanh nghiệp Việt Nam cần phải thống theo số định hướng sau : Một là, pháp luật doanh nghiệp cần phải thay đổi mặt tư pháp lý, từ phương pháp điều chỉnh mang nặng tính mệnh lệnh quyền uy sang phương pháp điều chỉnh bình đẳng, đảm bảo quyền tự kinh doanh, kích thích tính động sáng tạo nhà đầu tư Hai là, pháp luật doanh nghiệp phải tuân thủ nguyên tắc kinh tế phải đảm bảo quyền tự kinh doanh cho chủ thể xã hội Ba là, pháp luật doanh nghiệp nước ta phải đảm bảo hài hồ, tương thích với hệ thống pháp luật tập quán quốc tế Bốn là, pháp luật doanh nghiệp phải đảm bảo cho doanh nghiệp phát huy vai trò chủ thể, tạo chủ động tối đa cho doanh nghiệp coi doanh nghiệp đối tượng chịu tác động, điều chỉnh chiến lược, sách Dựa vào định hướng nêu trên, phạm vi tương đối hẹp việc nghiên cứu, luận văn xin nêu vài kiến nghị góp phần nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp theo hướng thống sau: 2.2.1 Kiến nghị nhằm thống loại hình doanh nghiệp Pháp luật Việt Nam có thay đổi để thống quy định loại hình doanh nghiệp Nhưng thực tế, có mâu thuẫn quy phạm pháp luật doanh nghiệp nói riêng Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội quy phạm với quy định hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung Vì thế, pháp luật loại hình doanh nghiệp nên sửa đổi theo hướng sau: Thứ nhất, pháp luật cần sửa đổi quy định công ty hợp danh để thống với quy định Luật dân năm 2005 Theo Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005, pháp luật công nhận tư cách pháp nhân công ty hợp danh : “Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh” Theo đó, cơng ty hợp danh nhận diện đặc điểm pháp nhân “có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó” (Khoản điều 84 Luật dân năm 2005) Tuy nhiên, quy định chất pháp nhân lại mâu thuẫn với quy định nghĩa vụ chịu trách nhiệm thành viên hợp danh: “thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty” (Điểm b Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005) Như vậy, nghĩa vụ tài cơng ty, áp dụng Luật doanh nghiệp năm 2005 thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm, áp dụng theo quy định Luật dân năm 2005 cơng ty hợp danh, với tư cách pháp nhân, chủ thể phải chịu trách nhiệm nghĩa vụ Vì vậy, pháp luật nên có sửa đổi chế độ chịu trách nhiệm thành viên hợp danh theo hướng tách bạch tài sản công ty hợp danh tài sản thành viên hợp danh để phù hợp với chất pháp nhân cơng ty Theo đó, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm tài sản góp vào công ty Thứ hai, pháp luật nên thống điều chỉnh việc tổ chức, hoạt động hình thức Hợp tác xã quy định áp dụng cho công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân Hiện nay, Hợp tác xã chịu điều chỉnh Luật hợp tác xã, điều xuất phát từ quan điểm coi hợp tác xã chủ thể có đặc điểm riêng: cá nhân, hộ gia đình, pháp nhân góp sức để trở thành thành viên nữa, thành viên hợp tác Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 4 xã trọng đến việc giúp đỡ lẫn đời sống vật chất tinh thần - điều mà không quan tâm loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định nhiều điểm chưa hợp lý Bởi lẽ, trước hết, công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân, hợp tác xã phải hoạt động kinh doanh chủ thể kinh doanh phải cạnh tranh với chủ thể khác để tìm kiếm lợi nhuận Nếu pháp luật dành nhiều ưu đãi cho loại hình tổ chức tạo bất bình đẳng hình thức doanh nghiệp quy định Luật doanh nghiệp Hơn nữa, việc pháp luật điều chỉnh loại hình hợp tác xã quy định riêng cịn gây khó khăn định việc thành lập quản lý nhà nước mơ hình Cụ thể muốn thành lập hợp tác xã, thay đăng kí kinh doanh quan đăng kí kinh doanh, sáng lập viên hợp tác xã trước hết phải lập báo cáo văn với Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn nơi định đặt trụ sở hợp tác xã việc thành lập, địa điểm đóng trụ sở, phương hướng sản xuất, kinh doanh, kế hoạch hoạt động hợp tác xã (khoản Điều 10 Luật hợp tác xã), sau đăng kí kinh doanh Ngồi ra, Luật hợp tác xã khơng có quy định nghĩa vụ định kì báo cáo thơng tin, tình hình tài với quan nhà nước có thẩm quyền Luật doanh nghiệp năm 2005 (Khoản Điều 9) mà quy định chung vấn đề quản lí nhà nước với hợp tác xã : “Thực tra, kiểm tra việc thực pháp luật hợp tác xã theo quy định pháp luật” (Điểm đ Khoản Điều 46 Luật hợp tác xã) Những quy định giống quy định doanh nghiệp nhà nước trước đây, trọng khâu thành lập mà khơng có chế giám sát hoạt động có hiệu Do đó, pháp luật áp dụng quy định thống loại hình doanh nghiệp để điều chỉnh cho doanh nghiệp nhà nước – vốn loại hình thức tổ chức giống hợp tác xã, nhà nước khuyến khích nhân rộng kinh tế xã hội chủ nghĩa, tất yếu nên thống điều chỉnh cho hợp tác xã tổ chức hoạt động Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội loại hình doanh nghiệp Điều không làm đặc thù hợp tác xã lẽ thực tế, loại hình doanh nghiệp quy định thống giữ nét đặc trưng làm mạnh mình, tuỳ thuộc vào điều kiện, nhu cầu lựa chọn nhà đầu tư Thứ ba, pháp luật doanh nghiệp nên có điều chỉnh quy định đăng ký lại doanh nghiệp có vốn đầu tư nước theo Nghị định số 104/2006/NĐ-CP Theo Nghị định này, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước muốn chuyển đổi sang hoạt động theo hình thức quy định Luật doanh nghiệp năm 2005 phải thực “đăng ký lại” mà thực chất thực thủ tục thành lập doanh nghiệp Do đó, dù chuyển đổi nhu cầu nội doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi doanh nghiệp chưa sẵn sàng cho thủ tục Như nêu trạng đăng ký lại doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phần 2.1.1, có 40 khoảng 700 doanh nghiệp đăng ký lại Do đó, pháp luật nên rút gọn lại thủ tục để với chất thực “đăng kí lại”, cần doanh nghiệp thơng báo đăng ký với quan có thẩm quyền mà không thiết phải chuẩn bị hồ sơ, chờ đợi việc xem xét hồ sơ, định quan đăng ký Đồng thời, quan Nhà nước có thẩm quyền số trường hợp định, nên đưa giải thích hợp lý quyền lợi doanh nghiệp có vốn nước ngồi chuyển đổi sang hoạt động theo quy định luật doanh nghiệp, Phó Giám đốc Sở kế hoạch - đầu tư thành phố Hà Nội, ơng Phạm Đình Dương, khẳng định việc đăng ký lại mang đến nhiều lợi ích hay nhiều bất lợi cho doanh nghiệp Dù Luật doanh nghiệp năm 2005 khơng bắt buộc doanh nghiệp có vốn đầu tư nước phải đăng ký lại, song với thực tiễn đầu tư nước ta nay, pháp luật quan chức nên có giải thích rõ ràng quyền lợi nhà đầu tư điều chỉnh thủ tục đăng ký lại để đến thời điểm cuối Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội luật định, tháng năm 2008, doanh nghiệp chuyển đổi theo mong muốn mà không ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh tiến độ đầu tư 2.2.2 Kiến nghị nhằm thống quy định thủ tục thành lập doanh nghiệp Để khắc phục hạn chế quy định thủ tục thành lập doanh nghiệp phân tích mục 2.1.3, pháp luật doanh nghiệp nên có sửa đổi, bổ sung để thống nữa, cụ thể là: Thứ nhất, theo xu hướng chung, Việt Nam cần phải có quy định tạo sở pháp lý cho việc áp dụng thành tựu khoa học công nghệ đăng ký kinh doanh để tạo thuận lợi cho nhà đầu tư Theo đó, pháp luật nên cơng nhận khuyến khích mở rộng hình thức đăng ký kinh doanh qua mạng Với hình thức này, nhà đầu tư Việt Nam hay nhà đầu tư nước ngồi tìm hiểu thơng tin liên quan đến quy trình, thủ tục cấp giấy chứng nhận kinh doanh, sau đăng ký trực tiếp đồng thời theo dõi trình xử lý hồ sơ trang web quan đăng ký kinh doanh áp dụng cách thức đăng ký trên, nhà đầu tư tiết kiệm nhiều thời gian chi phí, góp phần nâng cao tính cạnh tranh mơi trường đầu tư Việt Nam Cách thức đăng ký kinh doanh phù hợp với xu chung mà Việt Nam nỗ lực xây dựng Chính phủ điện tử, phương pháp hiệu để giảm thiểu tối đa thủ tục hành máy quản lý Thứ hai, song song với việc áp dụng khoa học kỹ thuật trên, Việt Nam nên tổ chức thêm khoá học bồi dưỡng nghiệp vụ cho cán lĩnh vực đăng ký kinh doanh nhằm nâng cao lực làm việc truyền đạt kỹ cho đội ngũ công chức Đồng thời với việc phát triển máy quản lý ngày đại đào tạo cán quản lý có kiến thức tồn diện, Việt Nam cần phải đổi tư duy, coi việc khuyến khích, hướng dẫn, trợ giúp doanh nghiệp chức chính, coi nhà đầu tư đối tượng phục vụ Có vậy, Việt Nam có tên danh sách nước có mơi Khố luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội trường đầu tư hấp dẫn, kinh tế Việt Nam bắt kịp với tốc độ tăng trưởng kinh tế giới Thứ ba, cần thiết phải bổ sung thêm quy định tạo sở pháp lý cho nhân dân phương tiện thông tin đại chúng giám sát quy trình cấp giấy phép kinh doanh Có thể tham khảo số biện pháp chấn chỉnh kỷ luật, kỷ cương hành giải công việc doanh nghiệp mà Uỷ ban nhân dân thành phố Hà Nội đưa như: niêm yết cơng khai tồn q trình, thủ tục, thời hạn giải thủ tục đăng ký kinh doanh; cơng khai họ tên, chức vụ cán có thẩm quyền; công khai xử lý cán nhũng nhiễu dân…Đây quy định giúp nâng cao tính minh bạch trình thành lập doanh nghiệp, giúp người dân kiểm tra, giám sát hoạt động quan quản lý Nhà nước Thứ tư, cần phải sửa đổi quy định việc rà soát, đề xuất bãi bỏ loại giấy phép không cần thiết tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp Luật đầu tư Theo quy định, đề xuất, kiến nghị bãi bỏ giấy phép kinh doanh phải gửi cho bộ, ngành ban hành loại giấy phép để phản biện Như phân tích nêu 2.1.3, quy định khơng hợp lý Do pháp luật nên quy định cho tổ công tác thi hành luật doanh nghiệp luật đầu tư gửi trực tiếp đề xuất, kiến nghị bãi bỏ giấy phép kinh doanh lên thủ tướng Chính phủ Thủ tướng Chính phủ lấy ý kiến bộ, ngành có liên quan, sau định có bãi có bãi bỏ giấy phép đề xuất hay không Quy định hợp lý nhiều, vừa phù hợp với tinh thần khoản điều luật doanh nghiệp năm 2005, vừa giúp cho kiến nghị chấp nhận thi hành thực tế 2.2.3 Kiến nghị nhằm thống quy định quản trị doanh nghiệp Cũng quy định loại hình doanh nghiệp thủ tục thành lập doanh nghiệp, quy định quản trị doanh nghiệp cần có sửa đổi để thống sau: Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Thứ nhất, pháp luật phải sửa đổi quy định tỉ lệ phần trăm tối thiểu trong tổng số vốn góp cơng ty TNHH tổng số phiếu biểu công ty cổ phần để thông qua định Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông Kiến nghị phù hợp với nguyên tắc đạo việc xây dựng thống pháp luật doanh nghiệp, nguyên tắc đảm bảo phù hợp pháp luật với đặc điểm, trình độ phát triển kinh tế chuyển đổi Việt Nam, đồng thời đáp ứng yêu cầu chủ động hội nhập kinh tế khu vực kinh tế giới Để làm điều đó, Luật doanh nghiệp phải phù hợp với Điều ước quốc tế mà Việt Nam kí kết tham gia Nhưng thực tế, mục 2.1.4 phân tích, Luật doanh nghiệp năm 2005 có quy định chưa phù hợp với Nghị số 71 phê chuẩn Nghị định thư gia nhập WTO nước Cộng hoà Xã hội chủ nghĩa Việt Nam Đó quy định tỷ lệ vốn góp phiếu biểu tối thiểu để Hội đồng thành viên hay Đại hội đồng cổ đông thông qua họp 65% với số định quan trọng, tỷ lệ lên đến 75% Việt Nam cần phải sửa đổi tỷ lệ phần trăm giảm xuống 51% để đảm bảo phù hợp với cam kết nước ta gia nhập WTO, đồng thời đảm bảo tính chủ động doanh nghiệp trình hoạt động kinh doanh Thứ hai, pháp luật nên bổ sung thêm quy định quản trị doanh nghiệp theo hướng linh hoạt hơn, giảm thiểu ràng buộc pháp lý chặt chẽ tổ chức nội trình tự, thể thức tiến hành biểu họp Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông Luật doanh nghiệp năm 2005 có quy định khơng cần thiết, ví dụ như: “Chương trình nội dung họp phải Đại hội đồng cổ đông thông qua phiên khai mạc Chương trình phải xác định rõ chi tiết thời gian vấn đề nội dung chương trình họp” hay “Chủ toạ thư kí họp Đại hội đồng cổ đơng có quyền thực biện pháp cần thiết để điều khiển họp cách hợp lý, có trật tự” (khoản 3, Điều 103 Luật doanh nghiệp năm 2005) quy định trình tự biểu “Việc biểu tiến hành cách thu thẻ biểu Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội tán thành nghị quyết, sau thu thẻ biểu khơng tán thành, cuối kiểm phiếu tập hợp số phiếu biểu tán thành, khơng tán thành, khơng có ý kiến” (khoản Điều 103 Luật doanh nghiệp năm 2005) Những quy định không cần thiết làm doanh nghiệp chủ động, không doanh nghiệp thực thực tế, vậy, tồn quy định trở nên khơng có ý nghĩa 2.2.4 Kiến nghị nhằm thống quy định tổ chức lại doanh nghiệp Sự đời Luật doanh nghiệp năm 2005 có ý nghĩa quan trọng việc thống pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp Nhưng quy định chưa đủ đáp ứng yêu cầu mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh chuyển đổi cách linh hoạt sang hoạt động theo loại hình doanh nghiệp khác nhà đầu tư Do đó, pháp luật doanh nghiệp cần phải bổ sung quy định như: Thứ nhất, quy định pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp cần phải bổ sung quy định việc chuyển đổi công ty TNHH thành viên thành doanh nghiệp tư nhân ngược lại, quy định chuyển đổi từ công ty TNHH hai thành viên trở lên thành công ty TNHH thành viên Những quy định việc chuyển đổi phải bao gồm quy định trình tự, thủ tục chuyển đổi, chế độ hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chế độ chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác Thứ hai, pháp luật nên có quy định cụ thể việc chia, tách, sáp nhập, hợp phạm vi cơng ty khơng loại hình Có thể coi đòi hỏi yêu cầu thực tiễn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thực tiễn hoạt động quản lý quan nhà nước có thẩm quyền Ví dụ cơng ty TNHH muốn hợp với công ty cổ phần, việc thiếu vắng quy định pháp lý cụ thể điều chỉnh đồng nghĩa với việc quan chức khơng có sở để thực việc quản lý, giám sát Điều dẫn đến Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội hệ pháp luật không đáp ứng nhu cầu mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, việc mở rộng quy mơ lại có ý nghĩa quan trọng doanh nghiệp nói riêng kinh tế Việt Nam nói chung Thứ ba, Nhà nước nên bổ sung thêm số quy định pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp nhằm tạo sở pháp lý cho việc phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp Trên thực tế, hệ thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam có số văn pháp luật mua bán doanh nghiệp nhà nước Nghị định 103/1999/NĐ - CP ngày 10/9/1999 Chính phủ giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp nhà nước; hay Nghị định số 49/2002/NĐ - CP ngày 24/4/2002 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 103/1999/NĐ - CP ngày 10/9/1999 Tuy nhiên, có thực tế chưa có quy định rõ ràng, cụ thể việc mua bán doanh nghiệp quốc doanh tồn hệ thống văn pháp luật Trên thực tế, việc mua bán doanh nghiệp tiến hành cở sở pháp lý chế định mua bán tài sản Luật dân Song bên cạnh tài sản hữu hình, doanh nghiệp cịn có tài sản thương hiệu, uy tín, tên thương mại _ vốn tài sản không điều chỉnh luật dân Trong đó, thực tế năm gần Việt Nam, hoạt động diễn sôi nổi, đặc biệt hoạt động mua bán doanh nghiệp qua mạng internet Theo ước tính, có khoảng 300.000 doanh nghiệp tư nhân hàng trăm lĩnh vực ngành nghề mua bán [18] Đây hoạt động bình thường nước phát triển, song Việt Nam cần khung pháp lý để đảm bảo hoạt động diễn theo quy định phù hợp Bên cạnh đó, nhà nước nên có biện pháp cụ thể để tăng cường tính thống ban hành pháp luật doanh nghiệp mà biện pháp cần phải giám sát quy trình lập pháp lập quy chặt chẽ, trọng đến việc hạn chế xuất văn pháp quy ảnh hưởng đến quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, tiến đến việc quyền tự kinh doanh Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội bị hạn chế Hiến pháp đạo luật Quốc hội thông qua Đồng thời, cần tăng cường tiếng nói doanh nghiệp q trình xây dựng sách cách thiết lập chế tiếp thu, xử lý ý kiến đánh giá doanh nghiệp hiệp hội doanh nghiệp Chẳng hạn tổ chức buổi đối thoại với doanh nghiệp, lắng nghe sau tổng hợp kiến nghị doanh nghiệp chế, sách pháp luật Nhà nước thực hoạt động cách mở rộng hình thức tổ chức Ban pháp chế hiệp hội Câu lạc pháp chế Đây coi cách thức hỗ trợ việc nhận biết nhu cầu điều chỉnh pháp luật để đạt thống toàn diện quy định pháp luật doanh nghiệp, nhằm đáp ứng yêu cầu tất yếu cấp thiết thực tiễn hoạt động quản lý kinh tế nhà nước nh hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Kết luận Với đời Luật doanh nghiệp năm 2005 _ văn pháp luật thể chế đường lối Hiến pháp năm 1992 đảm bảo bình đẳng thành phần kinh tế, Việt Nam lần thể tâm hoàn thiện hệ thống pháp luật doanh nghiệp theo hướng ngày thống nhất, góp phần xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa tạo sở pháp lý cho doanh nghiệp ngày phát triển Sự thống pháp luật doanh nghiệp thể quy định chung áp dụng doanh nghiệp cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nhà nước doanh nghiệp có vốn đầu tư tổ chức, cá nhân nước Có thể nói, thống pháp luật doanh nghiệp xu hướng chung quốc gia toàn giới, đáp ứng nhu cầu nội hệ thống pháp luật đòi hỏi khách quan trình hội nhập kinh tế quốc tế, góp phần phát triển kinh tế, giải vấn đề việc làm cho người lao động, nâng cao mức sống người dân Trong phạm vi khoá luận tốt nghiệp, với đề tài “Sự thống pháp luật doanh nghiệp”, tác giả phân tích số vấn đề lý luận pháp luật doanh nghiệp, quy định thống quy phạm cịn mâu thuẫn, khơng tương thích với với quy định Điều ước quốc tế mà Việt Nam tham gia kí kết; từ đưa số biện pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Trong thời gian tới đây, với phát triển quan hệ xã hội việc thành lập hoạt động doanh nghiệp, pháp luật doanh nghiệp cịn hồn thiện nhiều Đến lượt mình, quy phạm thống tạo động lực thúc đẩy phát triển số lượng chất lượng doanh nghiệp tạo điều kiện cho kinh tế nước tiếp tục phát triển, góp phần thực thành cơng nghiệp cơng nghiệp hố, đại hố đất nước Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội Tài liệu tham khảo Bàn về tính thống pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay, Bùi Ngọc Cường – Tạp chí Lập pháp ( số 6/2004 ) Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam, Luận án Tiến sỹ Đồng Ngọc Ba Dự thảo Luật doanh nghiệp – số vấn đề phương pháp luận – Nguyễn Như Phát – Tạp chí Nhà nước pháp luật số 5/1999 Góp ý Dự thảo Luật doanh nghiệp (thống nhất) – Nguyễn Như Phát – Nhà nước pháp luật số 7/2005 Luật doanh nghiệp chung : Cần hay không cần ban hành – Dương Đăng Huệ – Nghiên cứu luật pháp tháng 5/2004 Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam – Bùi Ngọc Cường Những điều cần biết Luật doanh nghiệp dành cho nhà đầu tư doanh nhân – Tiến sỹ Lê Minh Toàn Phân tích nội dung Luật doanh nghiệp – Luật đầu tư năm 2005 Quản lý kinh tế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa Việt Nam – Giáo sư Tiến sỹ khoa học Lương Xuân Quý ( chủ biên) 10 Quản trị học (Stephen P.Robbins, Mary Coulter, Roly Bergman; Lan Stagg) 11 So sánh Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp năm 2005 12 Từ điển sách thương mại quốc tế – Báo thương mại xuất 1997 – Nhà xuất Thống kê – WALTER Goode 13 Từ điển tiếng Việt – Nhà xuất Đà Nẵng – Trung tâm từ điển học năm 2006 14 Báo Diễn đàn doanh nghiệp – Số 98 ngày 08/12/2006 15 Báo Diễn đàn doanh nghiệp số 31 ngày 17/04/2006 16 Báo Diễn đàn doanh nghiệp số 29 ngày 10/04/2007 17 BBC Vietnammese.com ngày 19/04/2007 18 BBC Vietnammese.com ngày 09/04/2007 Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang Trường Đại học Luật Hà Nội 5 19 Tuoitre.com.vn ngày 10/04/2007 Khoá luận tốt nghiệp Trần Thị Hương Giang