Bài giảng Luật thương mại 2 Thời lượng 45 tiết Tài liệu Luật Thương mại 2005 Giáo trình Luật Thương mại, tập 2, ĐH Luật Hà Nội Nội dung chính – Luật Thương mại 1 các chủ thể kinh doanh (thương nhâ[.]
Bài giảng Luật thương mại 2 Thời lượng: 45 tiết Tài liệu: Luật Thương mại 2005 Giáo trình Luật Thương mại, tập 2, ĐH Luật Hà Nội Nội dung chính: – Luật Thương mại 1: chủ thể kinh doanh (thương nhân), mơ hình doanh nghiệp, chu trình doanh nghiệp (thành lập, tổ chức, điều hành, phá sản) – Luật Thương mại 2: nghiên cứu cách mà doanh nghiệp kiếm tiền, tức hoạt động thương mại doanh nghiệp (mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, xúc tiến thương mại, đầu tư, …) Vấn đề 1: Pháp luật mua bán hàng hóa I Khái quát mua bán hàng hóa hợp đồng mua bán hàng hóa Quan hệ mua bán hàng hóa – Theo luật Thương mại 2005, mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại, theo bên bán chuyển giao quyền sở hữu nhận tốn, bên mua có nghĩa vụ tốn nhận chuyển giao hàng hóa – Đặc trưng quan hệ mua bán hàng hóa (phân biệt với quan hệ hàng đổi hàng): + quan hệ chuyển giao quyền sở hữu (phân biệt với tặng cho, thuê, thuê – mua) + quyền sở hữu tính đại lượng “tiền” + xuất mục đích sinh lời bên: mục đích sinh lời suy đoán, tức dựa vào tư cách chủ thể để suy đoán Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa – Khơng có khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại, luật Thương mại quy định mua bán hàng hóa thực thông qua hợp đồng – Hợp đồng mua bán hàng hóa dạng hợp đồng mua bán tài sản dân – Dựa vào điều 428 luật Dân hợp đồng mua bán tài sản, hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại hiểu “là thỏa thuận bên, bên bán chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa nhận tiền, bên mua nhận quyền sở hữu hàng hóa trả tiền” ——————— Đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa – Chủ thể: chủ yếu thương nhân (phải có đăng ký kinh doanh), cơng ty thương mại, doanh nghiệp, hợp tác xã, hộ kinh doanh Chú ý vấn đề đại diện thương nhân, ký hợp đồng với người khơng có thẩm quyền đại diện bị tuyên vô hiệu (theo luật Doanh nghiệp 2014, công ty cổ phần công ty TNHH có nhiều người đại diện theo Pháp luật thẩm quyền người quy định Điều lệ doanh nghiệp) – Đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa: + hàng hóa thương mại + theo luật thương mại 2005, hàng hóa bao gồm tất động sản, kể động sản hình thành tương lai vật gắn liền với đất đai khác Chú ý: VN, đất đai – quyền sử dụng đất không coi hàng hóa giao lưu thương mại ==> hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất không áp dụng luật Thương mại để điều chỉnh, mà áp dụng luật Kinh doanh bất động sản, luật dân Các loại hàng hóa cấm / hạn chế lưu thơng: xem luật Đầu tư – Mục đích chủ thể: + thương nhân, mục đích suy đốn lợi nhuận + chủ thể khác, mục đích suy đốn phi lợi nhuận – Hình thức hợp đồng: thường sử dụng hình thức văn bản, nhằm: + để bảo vệ quyền lợi phát sinh tranh chấp + đáp ứng chuẩn mực kế toán, kiểm tốn Chú ý: hình thức tương đương với văn email, fax, thông điệp liệu (dữ liệu điện tử truy nguồn gốc, hiển thị, in được), … Câu hỏi: Phân biệt hợp đồng mua bán tài sản dân với hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại? Trả lời: Hợp đồng mua bán tài sản dân Hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại Khái niệm Hợp đồng mua bán tài sản thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua nhận tiền, cịn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản trả tiền cho bên bán (Điều 428 luật Dân sự) Là loại Hợp đồng mua bán tài sản Chủ thể Chủ thể dân sự: cá nhân, pháp nhân, tổ chức thỏa mãn điều kiện chủ thể quan hệ PL dân Chủ yếu thương nhân (phải có đăng ký kinh doanh), cơng ty thương mại, doanh nghiệp, hợp tác xã, hộ kinh doanh Là tài sản: + phép giao dịch Là hàng hóa thương mại, gồm tất động sản, kể động sản hình thành Đối tượng + vật, quyền tài sản: vật phải xác định cụ thể, quyền tài sản phải có giấy tờ chứng minh tư cách chủ sở hữu tài sản + thuộc sở hữu bên bán + đối tượng biện pháp bảo đảm, trừ trường hợp PL có quy định khác Mục đích chủ thể Hình thức tương lai vật gắn liền với đất đai khác Với bên mua: để sử hữu tài sản Với bên bán: để lấy tiền, tài sản khác (ngang giá) + thương nhân, mục đích suy đốn lợi nhuận + chủ thể khác, mục đích suy đốn phi lợi nhuận Chủ yếu sử dụng hình thức lời nói, văn bản, hành vi, văn có cơng chứng Thường sử dụng hình thức văn bản, nhằm: + để bảo vệ quyền lợi phát sinh tranh chấp + đáp ứng chuẩn mực kế toán, kiểm toán Câu hỏi: Cần phân biệt hợp đồng mua bán tài sản dân với hợp đồng mua bán hàng hóa thương mại để làm ? Trả lời: Để lựa chọn luật áp dụng có tranh chấp Nguồn luật áp dụng – Văn PL nước: + Luật Thương mại 2005 + Các nghị định hướng dẫn + Luật Dân + Luật chuyên ngành lĩnh vực luật Chứng khoán, luật kinh doanh bảo hiểm, … – Các điều ước quốc tế: + công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế + văn kiện WTO thương mại hàng hóa + văn kiện TTP tự thương mại hàng hóa – Các tập quán thương mại: + Incoterm 2010 II Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa – Nội dung: quyền nghĩa vụ bên cụ thể hóa điều khoản hợp đồng – Luật Thương mại 2005, luật Dân 2005 tôn trọng tối đa thỏa thuận bên Do khơng quy định điều khoản chủ yếu điều khoản tùy nghi hợp đồng mua bán hàng hóa – Chú ý: điều khoản quan trọng: + hàng hóa, + số lượng (chú ý dung sai: hàng hóa bị suy giảm khối lượng q trình vận chuyển, xăng dầu, thực phẩm), + giá cả, + phương thức toán, + giao nhận vận chuyển, + nghĩa vụ bên (khơng cần nêu quyền hợp đồng song vụ, quyền bên nghĩa vụ bên ngược lại), + điều khoản phạt hợp đồng (chú ý: hợp đồng dân sự, khơng có điều khoản phạt hợp đồng phạt vi phạm hợp đồng được, hợp đồng thương mại khơng có điều khoản phạt vi phạm hợp đồng khơng thể phạt được), + giải tranh chấp III Giao kết hợp đồng Khái niệm, nguyên tắc – Là trình bên thỏa thuận, thương lượng nhằm hình thành điều khoản hợp đồng Nói cách khác, giao kết hợp đồng trình bên mặc điều khoản hợp đồng – Nguyên tắc giao kết hợp đồng: tự nguyện, tự do, trung thực, thiện chí, hợp tác, đơi bên có lợi Trình tự giao kết hợp đồng – Dù thực trực tiếp hay gián tiếp, q trình giao kết hợp đồng ln gồm yếu tố: + đề nghị giao kết + chấp nhận đề nghị giao kết Chú ý: + tờ rơi, chương trình quảng cáo khơng phải đề nghị giao kết hợp đồng + hành vi bày hàng hóa siêu thị, cửa hàng lời đề nghị giao kết hợp đồng ==> siêu thị, cửa hàng từ chối bán hàng vi phạm ——————— IV Điều kiện có hiệu lực hợp đồng thực hợp đồng Điều kiện có hiệu lực hợp đồng – Áp dụng quy định Luật Dân hợp đồng, luật Thương mại không quy định: + điều kiện chủ thể: phải đủ lực hành vi dân sự, phải có thẩm quyền người đại diện thay mặt cho tổ chức + điều kiện ngành nghề kinh doanh (mặc dù luật Doanh nghiệp 2015 quy định doanh nghiệp kinh doanh trước, khai báo sau, phải kiểm tra, trường hợp ngành nghề kinh doanh có điều kiện) + điều kiện hàng hóa: hàng hóa có bị cấm khơng, hợp đồng ngoại thương, cần kiểm tra hàng hóa có bị cấm xuất khơng + điều kiện hình thức: chữ ký đầy đủ, dấu (với doanh nghiệp thành lập theo luật Doanh nghiệp 2005 cần dấu) Thực hợp đồng – Khi hợp đồng có hiệu lực với điều khoản quyền nghĩa vụ bên, bên lực cụ thể hóa điều khoản thực tế – Các nguyên tắc thực hợp đồng (giống với nguyên tắc giao kết hợp đồng): tự nguyện, tự do, trung thực, thiện chí, hợp tác, đơi bên có lợi V Trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa Khái niệm trách nhiệm VPHĐ a Khái niệm – Trách nhiệm VPHĐ hậu pháp lý bất lợi mà bên có hành vi VPHĐ phải gánh chịu theo yêu cầu bên bị vi phạm quan NN có thẩm quyền áp dụng (nếu có yêu cầu) b Đặc trưng trách nhiệm VPHĐ – Tính chất: liên quan đến giá trị vật chất tài sản (khác với dân địi bồi thường tinh thần) – Lĩnh vực phát sinh: từ hoạt động thương mại: mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ – Hình thức trách nhiệm: áp dụng luật Thương mại 2005 từ Điều 292, bao gồm: + buộc thực hợp đồng + phạt vi phạm hợp đồng + bồi thường thiệt hại + tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ hợp đồng + trường hợp khác PL quy định Căn áp dụng hình thức chế tài – Phải có hành vi VPHĐ: đầu tiên, ln phải có hành vi VPHĐ, gồm trường hợp: + không thực + có thực khơng đúng, khơng đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng