Khóa luận tốt nghiệp luật kinh doanh pháp luật về sáp nhập công ty cổ phần ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THÙY LINH PHÁP LUẬT VỀ SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP ĐẠI HỌC NGÀNH LUẬT KINH DOANH Hệ đào tạo: Chính quy Khóa học: QH-2014-L NGƯỜI HƯỚNG DẪN: ThS NGUYỄN ĐĂNG DUY HÀ NỘI, 2018 MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Ý nghĩa khoa học thực tiễn Mục đích nghiên cứu Đối tượng phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm sáp nhập CTCP 1.2 Đặc trưng pháp lý sáp nhập CTCP 1.3 Phân loại hình thức sáp nhập CTCP 10 1.3.1 Căn theo mức độ liên kết công ty thành viên 10 1.3.2 Căn theo phạm vi lãnh thổ 11 1.4 Các phương thức sáp nhập CTCP 11 1.5 Quy trình thực thương vụ sáp nhập CTCP 14 1.6 Vai trò, ý nghĩa hoạt động sáp nhập CTCP 15 1.6.1 Đối với nhà đầu tư 15 1.6.2 Đối với kinh tế 15 1.7 Lược sử hoạt động sáp nhập CTCP 16 1.7.1 Hoạt động sáp nhập công ty cổ phần giới 16 1.7.2 Hoạt động sáp nhập CTCP Việt Nam 19 1.8 Mối quan hệ sáp nhập CTCP M&A 20 Tiểu kết chương I 21 CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM .22 2.1 Tổng quan hệ thống văn pháp luật điều chỉnh hoạt động sáp nhập CTCP 22 2.2 Các quy định pháp luật Việt Nam sáp nhập CTCP 28 2.2.1 Các quy định thủ tục sáp nhập CTCP 28 2.2.2 Các quy định bảo đảm công hoạt động sáp nhập CTCP 29 2.2.3 Các quy định bảo vệ cổ đông hoạt động sáp nhập CTCP 32 2.2.4 Các quy định kiểm soát tập trung kinh tế hoạt động sáp nhập CTCP 37 2.2.5 Các cam kết quốc tế Việt Nam liên quan đến M&A 39 2.3 Các quy định pháp luật Việt Nam sáp nhập công ty cổ phần có yếu tố nước ngồi 46 2.3.1 Các quy định pháp luật Việt Nam điều kiện hoạt động sáp nhập cơng ty cổ phần có yếu tố nước 46 2.3.2 Các quy định quy trình, thủ tục sáp nhập cơng ty cổ phần có yếu tố nước ngồi 48 Tiểu kết chương II 52 CHƯƠNG III: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM 53 3.1 Kiến nghị sách pháp luật 53 3.2 Kiến nghị quy định pháp luật 54 Tiểu kết chương III 58 KẾT LUẬN 59 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 61 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài CTCP loại hình doanh nghiệp ngày phát triển dần trở nên phổ biến Việt Nam Trong thời đại hội nhập xu hướng toàn cầu hóa nay, diện mở rộng phạm vi CTCP thể rõ ràng Vì mà số lượng doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng khơng ngừng gia tăng với tốc độ nhanh Tuy nhiên, doanh nghiệp giữ vững ổn định hay quy mơ phát triển Bởi với tốc độ phát triển "chóng mặt" kinh tế thị trường ngày nay, luôn tiềm ẩn nhiều rủi ro bất ổn khơng thể lường trước làm ảnh hưởng đến doanh nghiệp, dẫn tới hoạt động thua lỗ, khơng đem lại nhiều lợi nhuận Bên cạnh đó, với mục tiêu phải đạt lợi nhuận cao nên doanh nghiệp dù lớn hay nhỏ muốn gia tăng thị phần thị trường Chính hai lí mà dẫn tới nhu cầu hình thành nên giao dịch mua bán, sáp nhập doanh nghiệp (Merger and acquisition - viết tắt M&A) M&A (được viết tắt từ từ Tiếng Anh “Merger"(sáp nhập) "Acquisition" (mua lại)) thuật ngữ chuyên ngành lĩnh vực tài kinh doanh quản trị chiến lược Sáp nhập xem hình thức hai hay nhiều công ty hợp lại thành kết hình thành pháp nhân mới, cịn mua lại việc cơng ty mua lại công ty khác không tạo pháp nhân M&A dần trở thành xu hướng phổ biến nhiều chiến lược mà công ty thường sử dụng trường kinh doanh quốc tế Năm 2017, tổng giá trị M&A toàn cầu đạt 3,15 nghìn tỷ (đạt 18.433 giao dịch) Trong đó, lĩnh vực cơng nghệ thơng tin đạt số lượng hợp đồng hàng năm cao kỷ lục kể từ năm 2001 nhà đầu tư hướng tới phát triển ngành IoT, xe tự động công nghệ blockchain Thị trường chứng kiến gia tăng ngành tiêu dùng, phản ánh việc mua lại Reynolds America, Luxottica Whole Foods, với tổng cộng lần mua vào ngành trị giá 10 tỷ đô la Mỹ.[29] Tại Việt Nam, hoạt động M&A khởi động từ năm 2000, gia tăng nhanh chóng số lượng giá trị thương vụ Sở dĩ có bùng nổ xu hướng M&A mạnh mẽ thị trường Việt Nam đối tượng quan tâm nhiều nhà đầu tư nước Đây coi đường ngắn để nhà đầu tư tiếp cận đến với thị trường nước sở tại, hoạt động đầu tư trực tiếp nước (FDI) Ngược lại, cách huy động vốn hiệu đỡ tốn Việt Nam - nơi có 97% doanh nghiệp vừa nhỏ Tuy nhiên, hành lang pháp lý cho hoạt động cịn chưa hồn thiện, nhiều doanh nghiệp nước chưa thể tận dụng lợi "sân nhà" để mạnh dạn tham gia vào thị trường M&A mà chủ yếu thương vụ hầu hết đến từ nhà đầu tư ngoại Chính vậy, vấn đề đặt cần phải có tìm hiểu kĩ đặc điểm, chất pháp lý M&A nói chung hoạt động sáp nhập nói riêng để đưa điều chỉnh, bổ sung thích hợp cho hành lang pháp lý nhằm mục đích vừa khuyến khích M&A, vừa hạn chế hệ tiêu cực từ hoạt động Đó lí người viết chọn đề tài: "Pháp luật sáp nhập công ty cổ phần Việt Nam" Ý nghĩa khoa học thực tiễn Kết nghiên cứu đề tài có ý nghĩa mặt lý luận lẫn thực tiễn, tạo nhìn chung hoạt động sáp nhập CTCP thị trường Việt Nam Về mặt lý luận, khóa luận đưa vấn đề tổng quan hệ thống pháp luật Việt Nam mặt tích cực lẫn hạn chế Thơng qua làm rõ phân tích quy định hành để đóng góp, hoàn thiện số điểm hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động sáp nhập CTCP Về thực tiễn, khóa luận đưa sở cho cần thiết phải điều chỉnh hoạt động sáp nhập thị trường Việt Nam Nhờ đề xuất giải pháp mang tính thiết thực với vấn đề cịn tồn Mục đích nghiên cứu Mục đích việc nghiên cứu đề tài nhằm làm sáng tỏ vấn đề pháp lý xoay quanh hoạt động sáp nhập doanh nghiệp nói chung sáp nhập CTCP nói riêng Để đạt mục tiêu trên, người viết tiến hành làm rõ chất của hoạt động sáp nhập CTCP Bên cạnh đó, phân tích vai trị cũngnhư thực trạng hoạt động sáp nhập CTCP thực tiễn trình phát triển kinh tế nước, nhằm rút điểm tích cực đạt điểm hạn chế phát triển hoạt động sáp nhập Việt Nam Từ đưa số quan điểm đóng góp để đẩy mạnh hoạt động sáp nhập, hoàn thiện vấn đề nghiên cứu Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu đề tài quy định pháp luật hành hoạt động sáp nhập CTCP pháp luật Việt Nam, thực tiễn thi hành pháp luật Việt Nam so sánh với pháp luật M&A số quốc gia giới Với đề tài "Pháp luật sáp nhập công ty cổ phần Việt Nam", phạm vi nghiên cứu rộng Bởi vậy, với khả hạn chế, người viết khơng đặt tham vọng phân tích khía cạnh pháp lý tượng mà tập trung số vấn đề người viết quan tâm triển khai chi tiết chương sau Về mặt không gian, phạm vi nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam công ty cổ phần Về mặt thời gian, ngoại trừ việc giới thiệu lược sử phát triển hoạt động sáp nhập CTCP Việt Nam, đề tài giới hạn quy định pháp luật có hiệu lực thời điểm Phương pháp nghiên cứu Việc nghiên cứu đề tài dựa phương pháp luận vật biện chứng triết học Mác - Lênin Ngồi ra, q trình nghiên cứu, người viết sử dụng kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác phương pháp tổng hợp phân tích, phương pháp thống kê số liệu, phương pháp logic, đặc biệt phương pháp so sánh Với phương pháp trên, đưa so sánh, nhận định để đối chiếu quy định pháp luật Bên cạnh đó, làm rõ điểm bật, tích cực hạn chế pháp luật hành vấn đề nghiên cứu Nhờ vậy, đánh giá tiến mặt tồn cần khắc phục để đưa số giải pháp thích hợp cho hoạt động sáp nhập công ty cổ phần Việt Nam CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN Tại chương I, người viết tập trung làm rõ vấn đề chung lý luận lược sử hoạt động sáp nhập CTCP giới Việt Nam, khái niệm, đặc trưng pháp lý vai trò, ý nghĩa hoạt động 1.1 Khái niệm sáp nhập CTCP Muốn tìm hiểu sáp nhập CTCP, trước hết cần hiểu hoạt động sáp nhập Khi có nhìn tổng quan hoạt động này, nắm đặc điểm chung nhất, kết hợp với tính chất riêng CTCP có cách hiểu khái niệm sáp nhập CTCP Từ thời kì tư chủ nghĩa, tập trung tư hiểu "sự tăng thêm quy mô tư cá biệt cách hợp tư cá biệt có sẵn xã hội thành tư cá biệt khác lớn hơn" [23,256] Trong đó, cạnh tranh tín dụng địn bẩy mạnh mẽ để thúc đẩy tập trung tư phát triển cách nhanh chóng Cạnh tranh buộc tư bản, tư có quy mơ vừa nhỏ phải liên kết hay sát nhập với để đứng vững thị trường Cịn tín dụng tư chủ nghĩa trở thành phương tiện để tập trung khoản tiền nhàn rỗi xã hội vào tay nhà tư Như vậy, sáp nhập hình thức tập trung tư Theo từ điển tiếng Việt Nhà xuất Từ điển bách khoa tái năm 2010: "sáp nhập" có nghĩa "nhập lại với thành một" Theo đó, hoạt động sáp nhập coi "nhập lại" hai nhiều tổ chức, đặc biệt công ty, doanh nghiệp thành tổ chức Thông thường, kết hợp đến từ tổ chức có nhiều điểm tương đồng với Hiện nay, pháp luật Việt Nam chưa có quan điểm thống khái niệm hoạt động sáp nhập Tuy nhiên có để tìm thấy khái niệm đề cập đến số điều luật cụ thể LCT 2004 quy định sáp nhập hình thức tập trung kinh tế thuộc nhóm hành vi chống cạnh tranh Cụ thể, khoản điều 17: "Sáp nhập doanh nghiệp việc doanh nghiệp chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt tồn doanh nghiệp bị sáp nhập." Trong đó, LDN 2014 quy định sáp nhập hình thức tổ chức lại công ty, chi tiết khoản điều 195: "Một số công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập." Như vậy, hoạt động sáp nhập hiểu nôm na giao dịch mà đó, doanh nghiệp chấm dứt tư cách pháp nhân để gia nhập vào doanh nghiệp khác Doanh nghiệp nhận sáp nhập tiến hành tiếp nhận toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp doanh nghiệp bị sáp nhập Ví dụ, doanh nghiệp A bị sáp nhập vào doanh nghiệp B, doanh nghiệp A khơng cịn Thay vào đó, cổ phiếu doanh nghiệp A chuyển đổi sang cổ phiếu doanh nghiệp B Cách thức quản lý điều hành doanh nghiệp sau sáp nhập khác với trường hợp mua lại doanh nghiệp hai doanh nghiệp sáp nhập bắt tay, kết hợp để quản lý dù thực tế mặt pháp lý có bên bị sở hữu bên sở hữu So sánh với pháp luật số quốc gia giới, thấy cách hiểu nhà làm luật Việt Nam vấn đề hẹp Theo điều 15 Luật Chống độc quyền Nhật Bản, thuật ngữ "mua lại cổ phần" hiểu sáp nhập Còn theo điều 91 LCT Ca-na-đa, sáp nhập coi "sự thiết lập cách trực tiếp gián tiếp hay nhiều bên thông qua việc mua cho thuê cổ phần tài sản, liên kết kết hợp cách khác, quyền kiểm soát quan tâm đáng kể toàn phần hoạt động kinh doanh đối thủ cạnh tranh, bên cung cấp, bên mua hàng người khác bất kỳ" Những cách hiểu có phần rộng hơn, hoạt động sáp nhập nói, khơng dừng lại việc thực đơn hành vi sáp nhập mà cịn bao gồm chuỗi hành vi có liên kết với để thực mục đích sáp nhập Đây cách hiểu dựa thực tiễn thương mại đặt bối cảnh chung thị trường quốc tế với kinh nghiệm hoạt động M&A mà quốc gia giới thực qua hàng trăm năm người viết nghiêng quan điểm So với cách hiểu trên, quy định sáp nhập pháp luật Việt Nam mang tính đóng dừng lại việc định nghĩa theo quan niệm người Việt Nam "sáp nhập" mơ tả hành vi việc liệt kê cách trực tiếp mà chưa xét đến mục đích cuối hành vi Vơ hình chung tạo kẽ hở, dẫn tới tượng có hành vi chất, mục đích sáp nhập, tập trung kinh tế lại không thuộc điều chỉnh pháp luật đầy đủ mặt mơ tả hình thức hành vi pháp lý Điều khiến cho số công ty gặp khó khăn khơng nắm rõ vấn đề hoạt động sáp nhập Từ điều trên, dễ thấy cách hiểu khái niệm sáp nhập CTCP khơng có nhiều điểm khác biệt so với sáp nhập doanh nghiệp nói chung Điểm khác biệt quan trọng có lẽ tính chất vốn điều lệ CTCP chia thành phần vốn nhau, dễ dàng phát hành chứng khoán để huy động vốn chuyển nhượng phần vốn góp Do mà hoạt động sáp nhập CTCP sơi động Từ đặc điểm CTCP, thấy rõ cổ phần trở thành công cụ để bảo vệ quyền kinh doanh bên thương vụ sáp nhập Bên sở hữu số lượng cổ phần vượt trội giành ưu quyền kinh doanh không phụ thuộc vào đặc điểm nhân thân hay mối quan hệ Thông thường, điều định tình hình tài chủ thể Như vậy, nhờ tính chất CTCP mà sân chơi hoạt động sáp nhập trở nên công với tất bên Cũng dựa vào tính chất riêng biệt CTCP, quy định pháp lý sáp nhập hình thành Ví dụ án đầu tư muốn triển khai lãnh thổ Việt Nam, thông thường nhà đầu tư phải xem xét dự án có thuộc trường hợp phải định chủ trương đầu tư hay thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư hay khơng để thực trước triển khai dự án thực tế Hiện nay, dự án phải định chủ trương đầu tư quy định Điều 30, 31 32 LĐT năm 2014, tương ứng với thẩm quyền định chủ trương đầu tư Quốc hội, Thủ tướng Chính phủ Ủy ban nhân dân cấp tỉnh Khi dự án nhà đâu tư thuộc trường hợp luật định phải định chủ trương đầu tư, nhà đầu tư nộp hồ sơ dự án đầu tư cho quan quản lý đâu tư có thẩm quyền Nếu dự án đầu tư thuộc thẩm quyền định Ủy ban nhân dân cấp tỉnh sau 35 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ dự án đầu tư quan đăng kí đầu tư thông báo kết cho nhà đầu tư, nhiên dự án thuộc thẩm quyền định chủ trương đầu tư Quốc hội Thủ tướng Chính phủ pháp luật chưa quy định thời gian cụ thể thông báo kết cho nhà đầu tư Cũng thủ tục định chủ trương đầu tư khơng phải dự án đầu tư phải có Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư, mà dự án pháp luật quy định phải có Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư Hiện trường hợp phải thực thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư quy định Khoản Khoản Điều 36 LĐT năm 2014: "Điều 36 Trường hợp thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Các trường hợp phải thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: a) Dự án đầu tư nhà đầu tư nước ngoài; b) Dự án đầu tư tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 Luật 49 Các trường hợp thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: a) Dự án đầu tư nhà đầu tư nước; b) Dự án đầu tư tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 Luật này; c) Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp tổ chức kinh tế." Như nhà đầu tư nước thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đầu tư cho dự án với thành lập doanh nghiệp sở sáp nhập Chỉ dự án nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 LĐT 2014 bắt buộc phải có giấy chứng nhận đăng kí đầu tư Tuy nhiên dự án thuộc trường hợp không bắt buộc phải có Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư (Khoản Điều 36 LĐT) thực thủ tục để cấp Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư nhà đầu tư có nhu cầu Hồ sơ cấp giấy chứng nhận đăng kí đầu tư bao gồm: - Văn đề nghị/đăng ký điều chỉnh Giấy chứng nhận đầu tư theo mẫu - Văn đề nghị sáp nhập, mua lại doanh nghiệp - Biên họp Quyết định Đại hội đồng cổ đông CTCP việc sáp nhập doanh nghiêp - Bản giải trình nội dung điều chỉnh dự án đầu tư (ghi rõ thay đổi so với dự án triển khai) lý điều chỉnh - Bản sửa đổi, bổ sung hợp đồng liên doanh hợp đồng hợp tác kinh doanh (nếu có) - Bản Điều lệ doanh nghiệp - Bản Giấy chứng nhận đầu tư - Danh sách cổ đông sáng lập CTCP theo mẫu kèm theo giấy tờ chứng minh tư cách pháp lý cổ đơng hợp pháp hóa lãnh - Báo cáo tình hình hoạt động doanh nghiệp dự án đầu tư đến thời điểm điều chỉnh 50 - Văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền cơng ty kinh doanh ngành, nghề mà theo qui định pháp luật phải có vốn pháp định - Bản hợp lệ chứng hành nghề cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo qui định pháp luật phải có chứng hành nghề (chứng hành nghề cấp nước ngồi khơng có hiệu lực thi hành Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có qui định khác) Nếu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người nước ngồi phải có thêm giấy tờ sau: - Hộ chiếu Việt Nam; Hộ chiếu nước ngồi (hoặc giấy tờ có giá trị thay hộchiếu nước ngoài) giấy tờ chứng minh người gốc Việt Nam nước Các giấy tờ phải hợp pháp hóa lãnh - Giấy đăng ký tạm trú quan có thẩm quyền Việt Nam cấp Hộ chiếu cịn hiệu lực người nước ngồi thường trú Việt Nam - Nếu người đại diện theo pháp luật khơng phải cổ đơng cơng ty phải có thêm Hợp đồng lao động Để cấp Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư nhà đầu tư nộp hồ sơ cho quan đăng kí đầu tư theo quy định pháp luật, nhận đủ hồ sơ quan đăng kí đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư cho nhà đầu tư sau 15 ngày Trường hợp dự án thuộc trường hợp phải định chủ trương đầu tư Giấy chứng nhận đăng kí đầu từ cấp sau ngày làm việc kể từ kí quan đăng kí đầu tư nhận văn chấp thuận đầu tư nhà đầu tư phải nộp hồ sơ lần thuộc trường hợp phải định chủ trương đầu tư phải có Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư Quy trình tạo thuận lợi cho nhà đầu tư trình thực thủ tục đầu tư 51 Tiểu kết chương II Để tiến hành thành công thương vụ sáp nhập CTCP, công ty phải trải qua nhiều bước khác Chính nội dung, vấn đề tiến hành sáp nhập CTCP cần phải điều chỉnh quy định pháp luật nhằm bảo vệ quyền lợi ích đáng chủ thể tham gia hoạt động sáp nhập Những quy định nằm rải rác nhiều văn khác như: BLDS 2015, LDN 2014, LĐT 2014, LCK 2010, số văn hướng dẫn khác Có thể thấy pháp luật điều chỉnh hoạt động nhiều khía cạnh khác Song quy định không nằm tập trung dẫn đến tình trạng điều chỉnh vấn đề thiếu tính đồng bộ, thống Do gây ảnh hưởng đến chủ thể tham gia quan hệ pháp luật làm giảm hiệu Vì mà thực tiễn thực thi pháp luật hoạt động sáp nhập đòi hỏi quy phạm điều chỉnh hoạt động cần hoàn thiện 52 CHƯƠNG III: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG SÁP NHẬP CÔNG TY CỔ PHẦN TẠI VIỆT NAM Trong q trình cơng nghiệp hóa, đại hóa, Việt Nam đạt số thành tựu định, đặc biệt thành tựu kinh tế Nền kinh tế kinh tế thị trường vô rộng mở với nhiều thành phần khác Số lượng doanh nghiệp, công ty gia tăng ngày nhanh chóng Dẫn đến thị trường M&A nói chung sáp nhập nói riêng hoạt động ngày mạnh mẽ sơi động, địi hỏi pháp luật phải có điều chỉnh thích hợp toàn diện Đứng trước nhu cầu trên, việc hoàn thiện pháp luật hoạt động sáp nhập CTCP Việt Nam vô cần thiết Nền tảng pháp luật đầy đủ điều kiện quan trọng để hoạt động sáp nhập CTCP phát triển ổn định, bềnh vững mang lại nhiều giá trị cho kinh tế nước ta 3.1 Kiến nghị sách pháp luật Các sách pháp luật có vai trị quan trọng việc định hướng cho pháp triển hoạt động sáp nhập CTCP Những sách đẵn mang lại lợi ích to lớn với hoạt động Thứ nhất, cần phải tạo môi trường thuận lợi hành lang pháp lý ổn định cho hoạt động sáp nhập CTCP thơng qua việc xóa bỏ độc quyền ngành số lĩnh vực, mở rộng khả tiếp cận quyền kinh doanh khối doanh nghiệp dân doanh theo mơ hình đấu thầu tư nhân quyền khai thác theo tiêu chuẩn chọn thầu hiệu khai thác tối ưu; nâng cao hiệu khai thác, sử dụng vốn, tài nguyên thiên nhiên nguồn lực khác đất nước nhằm thực chủ trương tái cấu kinh tế mà Quốc hội đề Mục đích nhằm thu hút nhiều vốn đầu tư từ nước Thứ hai, cần có sách khuyến khích hoạt động sáp nhập công ty thuộc thành phần Sử dụng liên kết rào cản vụ sáp nhập có yếu tố nước ngồi bên cạnh ràng buộc khác nhà quản lý 53 Thứ ba, tạo hành lang pháp lý để thu hút vốn từ nước ngồi thơng qua hoạt động mua bán, sáp nhập tổ chức lại doanh nghiệp; Bảo đảm an ninh xã hội đảm bảo quản lý, kiểm soát hiệu nhà nước, tạo tảng cho phát triển bền vững kinh tế; Tạo mơi trường kinh doanh bình đẳng, phát huy tính cạnh tranh thành phần kinh tế Thứ tư, hoàn thiện số sách bổ trợ cho hoạt động sáp nhập CTCP như: biện pháp để nâng cao vai trò hiệp hội doanh nghiệp, hiệp hội ngành; nâng cao tính minh bạch quản trị cơng ty; giảm thiểu can thiệp trị hay định mang tính hành hoạt động sáp nhập Song song với đó, sách kinh tế ngành cần đảm bảo hỗ trợ lẫn 3.2 Kiến nghị quy định pháp luật Hoạt động sáp nhập CTCP không hành vi sáp nhập thơng thường Vì đối tượng hoạt động sáp nhập đặc biệt (công ty-một thực thể pháp lý tồn tại), phương thức tiến hành đa dạng, hoạt động sáp nhập công ty vốn phức tạp liên quan đến nhiều hệ thống luật như: Luật dân với quy định tài sản, hợp đồng; Luật doanh nghiệp với quy định cách thức hoạt động, vận hành loại hình cơng ty; Luật thương mại với quy định quyền tự đầu tư kinh doanh; Luật đầu tư với quy định điều kiện, thủ tục đầu tư cho nhà đầu tư v.v Vì thế, để đưa khung pháp lý hoàn chỉnh cho hoạt động mua bán cơng ty địi hỏi kết hợp nhiều ngành luật khác Hệ thống văn pháp luật hành phần tạo tảng pháp lý cho chủ thể tiến hành hoạt động sáp nhập CTCP, nhiên lại thiếu quy định cụ thể để điều chỉnh hướng dẫn thực hoạt động Như vậy, hệ thống pháp luật Việt Nam sẵn có quy định mang tính chất tảng, quy định chung cho hoạt động sáp nhập, pháp luật Việt Nam cần bổ sung quy định điều chỉnh trực tiếp hoạt động 54 - Trong việc đảm bảo công hoạt động sáp nhập CTCP Xuất phát từ yêu cầu xây dựng chế hỗ trợ quyền để đảm bảo cho công ty mục tiêu như: khả nhận thức nguy bị thâu tóm; có đủ thời gian cần thiết đểxem xét lời đề nghị hay hành động cơng ty nhận sáp nhập; có thông tin đầy đủ để đảm bảo cho cân nhắc cách đắn lời đề nghị hay hành động bên nhận sáp nhập; có quyền hội ngang khả hành động để tương xứng với khả hành động công ty nhận sáp nhập, cần hồn thiện quy định cơng bố thông tin sở hữu cổ phiếu số lượng lớn theo hướng bổ sung thêm nội dung bắt buộc cơng bố thơng tin Ngồi thơng tin bắt buộc người sở hữu cổ phần lớn, thay đổi tỷ lệ cổ phần thông tin bất thường cần quy định thêm thông tin: mục đích sở hữu hay lý thay đổi, số lượng chủng loại cổ phiếu, thay đổi phương pháp giá mua, nội dung hợp đồng uỷ thác, hợp đồng chấp cổ phiếu sở hữu hợp đồng quan trọng Bên cạnh đó, hồn thiện quy định chế định chào mua công khai theo hướng: cho phép công ty mục tiêu quyền phát hành chứng khoán bổ sung, quyền mua lại cổ phiếu thời gian chào mua công khai - Trong việc bảo vệ cổ đơng sáp nhập CTCP Cần hồn thiện quy định chế độ quyền yêu cầu mua cổ phiếu cổ đông phản đối theo hướng quy định lại xác định giá cổ phiếu theo giá thị trường thời điểm cổ đông phản đối có u cầu chuyển nhượng lại cổphần cho cơng ty Việc giúp cho hoạt động xác định giá rõ ràng mang lại khách quan cho cổ đơng Hồn thiện quy định chế định chào mua công khai theo hướng: thiết lập nguyên tắc cấm hành vi chào mua với mục đích lũng đoạn giá; xác định lại thời điểm bảo vệ cổ đông thời gian chào mua công khai theo mô hình: thời hạn định sau đăng ký với quan quản 55 lý nhà nước mà không cần chấp thuận quan thẩm quyền chào mua công khai quy định nay; tạo giải pháp cho cổ đông thiểu số công ty nhận sáp nhập thông qua quy định “ép mua” người sở hữu lượng cổphiếu lớn công ty mục tiêu nhằm bảo vệ cổ đông trước biện pháp đáp trả cực đoan công ty mục tiêu; nâng cao tính minh bạch quản trị cơng ty, tạo dựng thiết chế giám sát hiệu hoạt động HĐQT nói chung việc xác định giá chào bán cổ phần nói riêng Bổ sung quy định quyền cổ đông công ty yêu cầu tòa án xem xét lại giá mua lại cổ phần/phần vốn góp trường hợp cổ đơng cơng ty yêu cầu công ty mua lại cổ phần/phần vốn góp bất đồng với định cơng ty Hiện nay, LDN 2014 có quy định cho phép công ty cổ phần mua lại cổ phần cổ đơng cổ đơng phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty Tuy nhiên, pháp luật quy định nghĩa vụ mua lại cổ phần theo giá thị trường giá quy định theo nguyên tắc Điều lệ công ty, không nêu cụ thể loại giá ưu tiên áp dụng, không đưa nguyên tắc xác định giá thị trường cổ phiếu, đặc biệt thời điểm định giá định giá cổ phiếu CTCP chưa niêm yết Do đó, đề nghị bổ sung vào văn pháp luật doanh nghiệp nguyên tắc xác định giá mua lại cổ phần, phần vốn góp ghi nhận quyền cổ đông công ty khởi kiện để yêu cầu Tòa án xác định giá mua lại cổ phần trường hợp - Trong việc kiểm soát tập trung kinh tế Việc pháp luật thừa nhận biện pháp nhằm mục đích chống lại sáp nhập quyền công ty mục tiêu quy định hạn chế lạm dụng quyền thể tính cân việc điều chỉnh hoạt động sáp nhập Làm để vừa mở rộng thị trường, nới lỏng điều kiện cho nhà đầu tư nước để tăng nguồn vốn, kích thích phát 56 triển kinh tế song phải có giới hạn để tránh tình trạng lạm quyền, gây độc quyền kinh tế, ảnh hưởng đến cạnh tranh công câu hỏi khơng dễ Vì vậy, cần hồn thiện quy định cổ phiếu quỹ theo hướng ngăn cấm hành vi mua lại cổ phiếu nhằm mục đích lũng đoạn giá với mục đích khơng tốt Áp dụng chế độ minh bạch bắt buộc cổ phiếu quỹ thông qua yêu cầu nội dung thông tin công bố trường hợp mua lại cổ phiếu mình: mục đích mua, số lượng cổphiếu tối đa dự kiến mua lại, nguồn vốn để mua lại, nguyên tắc xác định giá, thời gian thực giao dịch, tên cơng ty chứng khốn định để thực giao dịch Ngồi ra, điều chỉnh lại quy định kiểm soát tập trung kinh tế theo hướng giới hạn hoạt động sáp nhập số ngành nghề định (những ngành nghề đặc biệt, có tầm ảnh hưởng sâu rộng đến kinh tế xã hội) Nếu có kiểm soát tốt, vừa đủ để tạo điều kiện thuận lợi cho môi trường sáp nhập sôi động mạnh mẽ ko làm nhẹ vai trò quản lý Nhà nước hoạt động quan trọng với kinh tế, chắc sở để hoạt động phát triển ổn định bền vững - Trong quan hệ với nhà đầu tư nước Về quản lý nhà nước đầu tư nước tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngoài, cần xác định rõ khái niệm nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Bên cạnh cần xây dựng danh sách thống ngành/lĩnh vực có hạn chế tỷ lệ góp vốn nhà đầu tư nước ngồi điều kiện đầu tư khác Có thể đề xuất nguyên tắc xử lý trường hợp nhà đầu tư nước không thuộc WTO, theo hướng không hạn chế pháp luật khơng có quy định hạn chế, không thuận lợi chế độ đối xử dành cho nhà đầu tư nước thành viên WTO Cuối cùng, tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi, lĩnh vực đầu tư có điều kiện với nhà đầu tư nước cần xử lý văn riêng hướng dẫn thi hành LĐT sửa đổi 57 Tiểu kết chương III Hoạt động M&A Việt Nam có giai đoạn phát triển sơi động đó, sáp nhập trở thành phương thức phổ biến để phục vụ cho nhiều mục đích khác cơng ty nhà đầu tư Về tổng quan, Việt Nam có hệ thống tảng quy định pháp luật sáp nhập CTCP đủ để nhà đầu tư, doanh nghiệp áp dụng thực hoạt động Tuy nhiên, hệ thống quy định pháp luật Việt Nam sáp nhập CTCP bộc lộ nhiều bất cập thiếu đồng bộ, cần phải tiếp tục nghiên cứu hoàn thiện Hoàn thiện pháp luật sáp nhập vấn đề cấp bách nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế Việt Nam, tạo lịng tin, uy tín quốc gia giới Việc khắc phục bất cập quy định pháp luật hành Việt Nam cần phải tiến hành đồng bộ, nhiều lĩnh vực có liên kết với quản lý doanh nghiệp, đầu tư, cạnh tranh, thị trường chứng khoán, lĩnh vực ngân hàng, lao động Nếu làm tốt điều này, tạo môi trường M&A minh bạch, giúp Việt Nam thu hút ngày nhiều vốn đầu tư trực tiếp nước Ngoài ra,việc hoàn thiện pháp luật M&A hay sáp nhập cịn góp phần bảo vệ cổ đơng thiểu số, người có tiếng nói doanh nghiệp Đồng thời, đem lại cho công ty nội địa hội cấu lại tổ chức, mở rộng thị trường với khả tiếp cận vốn công nghệ tiên tiến 58 KẾT LUẬN Trong bối cảnh kinh tế thị trường, cạnh tranh cao doanh nghiệp động lực để doanh nghiệp vươn lên, phát triển chiều ngang lẫn chiều rộng, đương nhiên có cơng ty tồn tại, phát triển, có cơng ty phá sản, bị thơn tính Từ hình thành nhu cầu cần mua, cần bán, sáp nhập, liên doanh, liên kết doanh nghiệp để lớn mạnh hơn, phát triển hỗ trợ cho tốt Tuy nhiên, đề cập, việc sáp nhập công ty không đơn giản mua bán sản phẩm hàng hóa thơng thường Một thương vụ sáp nhập thành công hay không phụ thuộc vào vào nhiều yếu tố: nhu cầu, giá cả, giải vấn đề phát sinh hậu sáp nhập Với ưu điểm rõ rệt giảm thiểu chi phí gia nhập thị trường, tăng sức cạnh tranh, tăng suất lao động (đối với bên nhận sáp nhập), hay hội rút lui hiệu khỏi thị trường (đối với bị sáp nhập), sáp nhập CTCP mang lại nhiều lợi ích cho bên giao dịch Đồng thời, với tính chất hình thức tổ chức lại công ty, sáp nhập công ty thực trở thành phương thức mà Nhà nước khuyến khích lựa chọn để tái cấu kinh tế theo hướng phát triển ổn định bền vững Giao dịch sáp nhập công ty giao dịch phức tạp liên quan đến nhiều vấn đề từ quản trị cơng ty, chứng khốn, ngân hàng đến lĩnh vực thương hiệu, định giá, cạnh tranh, Hiện nay, văn pháp lý thực để điều chỉnh hoạt động mua bán, sáp nhập Việt Nam cịn ít, hầu hết nằm rải rác điều luật liên quan đến vấn đề cụ thể Với khung pháp lý nay, nhà đầu tư gặp nhiều khó khăn tiến hành đầu tư theo hình thức này, đặc biệt nhà đầu tư nước Trong đó, nhà đầu tư nước cịn rụt rè tiến hành giao dịch sáp nhập công ty thiếu kiến thức chuyên môn thiếu hiểu biết pháp luật Vì vậy, xây dựng hồn thiện khung pháp lý hoạt động M&A hay hoạt động sáp nhập công ty trở thành nhu cầu cấp thiết Đặc biệt điều kiện 59 năm tới nhiều lĩnh vực bán lẻ, ngân hàng, chứng khốn, cơng nghệ thơng tin, dược phẩm, v.v chứng kiến nhiều thương vụ sáp nhập quy mô lớn, số lượng giao dịch tăng nhanh, pháp luật không kịp điều chỉnh dẫn đến rủi ro mặt pháp lý cho bên bán bên mua, rủi ro mặt quản lý, điều hành kinh tế Chính phủ Vì lẽ đó, thân cơng ty cần phải cập nhập xu hướng pháp luật, tìm hiểu nắm rõ vấn đề pháp lý cơng ty để tự chủ, tham gia hoạt động sáp nhập cách tự tin hiệu Hoạt động xây dựng hoàn thiện khung pháp lý địi hỏi phải có q trình nghiên cứu, tập trung trí tuệ nhiều nhà khoa học, nhiều chuyên gia kinh tế, pháp lý Với kết nghiên cứu trình bày đề tài này, người viết hy vọng góp phần vào việc hồn thiện khung pháp lý sáp nhập CTCP Việt Nam Do kiến thức hạn chế nên người viết không tránh khỏi khiếm khuyết Rất mong nhận góp ý từ thầy/cơ giáo để nghiên cứu hoàn thiện 60 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO VĂN BẢN PHÁP LUẬT Bộ luật dân năm 2005 Bộ luật dân năm 2015 Hiến pháp năm 2013 Luật cạnh tranh năm 2015 Luật chứng khoán năm 2013 Luật doanh nghiệp năm 2005 Luật doanh nghiệp năm 2014 Luật đầu tư năm 2005 Luật đầu tư năm 2014 10 Luật thương mại năm 2005 11 Luật tổ chức tín dụng năm 2010 12 Nghị định 24/2007/NĐ-CP ngày 14 tháng 02 năm 2007 Chính phủ Quy định chi tiết thi hành Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp 13 Nghị định 58/2012/NĐ-CP ngày 20 tháng 07 năm 2012 Chính Phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật Sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán 14 Nghị định 60/2015/NĐ-CP ngày 26 tháng 05 năm 2015 sửa đổi, bổ sung số điều nghị định 58/2012/NĐ-CP Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán 15 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14 tháng 09 năm 2015 Chính phủ Về đăng ký doanh nghiệp 16 Nghị định 96/2015/NĐ-CP ngày 19 tháng 10 năm 2015 Chính phủ Quy định chi tiết số điều Luật doanh nghiệp 17 Nghị định 116/2005/NĐ-CP ngày 15 tháng 09 năm 2005 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật cạnh tranh 18 Thông tư 155/2015/TT-BTC ngày 06 tháng 10 năm 2015 Bộ tài hướng dẫn việc cơng bố thơng tin thị trường chứng khốn 61 SÁCH, GIÁO TRÌNH, TẠP CHÍ, CƠNG TRÌNH KHOA HỌC 19 Andrew J.Sherman – Milledge A.Hart (2009), Mua lại & sáp nhập từ A đến Z, Nhà xuất Tri Thức, Hà Nội 20 Nguyễn Hữu Huyên (2004), Luật cạnh tranh Pháp Liên minh Châu Âu, NXB Tư pháp, Hà Nội 21 Lương Thị Thu Hương (2010), Pháp luật mua bán, sáp nhập công ty trách nhiệm hữu hạn thực tiễn áp dụng Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Khoa Luật (ĐHQG Hà Nội), Hà Nội 22 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo luật kinh tế, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 23 Tập thể tác giả (2014), Giáo trình Những nguyên lý chủ nghĩa Mác - Lênin, Nhà xuất Chính trị quốc gia, Hà Nội 24 Trương Thị Tuyết Minh (2008), Một số vấn đề pháp lý sáp nhập công ty cổ phần Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Khoa Luật (ĐHQG Hà Nội), Hà Nội 25 ThS Chu Thị Lê Dung, "Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp lợi ích mang lại", Tạp chí Tài tháng 4/2016 26 ThS Đào Anh Tuấn, "Sáp nhập mua lại, xu hướng cần lưu ý trình hội nhập kinh tế quốc tế", Tạp chí Ngân hàng số 18/2007 27 TS Nguyễn Thị Lan Hương, "Hoàn thiện pháp luật bảo vệ cổ đông sáp nhập công ty cổ phần", Tạp chí Nghiên cứu lập pháp 28 Uỷ ban hợp tác quốc gia hợp tác kinh tế quốc tế (2005), Chính sách thực tiễn pháp luật cạnh tranh Canađa, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 29 Xem thêm MergerMarket,“M&A Trend Report 2017” www.mergermarket.com, truy cập ngày 30/03/2018 30 Xem thêm Nhóm nghiên cứu MAF, "Những thương vụ mua bán, sáp nhập đình đám năm 2014-2015" http://tapchitaichinh.vn/nghien-cuu-trao-doi/trao-doi-binh-luan/nhung-thuong-vu-mua-ban-sap-nhap-dinh-damnam-20142015-66475.html, truy cập ngày 10/04/2018 62 31 Xem thêm Báo cáo Cục quản lý cạnh tranh, Bộ công thương 32 Xem thêm Đỗ Hà, "ĐHCĐ thông qua việc sáp nhập Vinpearl vào Vincom" http://www.vingroup.net/vi-vn/tin-tuc-su-kien/thong-tin-baochi/gocbaochi/dhcd-thong-qua-viec-sap-nhap-vinpearl-vao-vincom-582.aspx, truy cập ngày 05/04/2018 33 Xem thêm Diệp Bình, "Hậu sáp nhập ngân hàng, câu chuyện thời gian " https://vietnambiz.vn/hau-sap-nhap-ngan-hang-cau-chuyencua-thoi-gian-20305.html, truy cập ngày 26/03/2018 34 Xem thêm ThS Trịnh Anh Tuấn, "Kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế Việt Nam: Những bất cập giải pháp" http://tapchicongthuong.vn/kiem-soat-hoat-dong-tap-trung-kinh-te-o-vietnam-nhung-bat-cap-va-giai-phap-2015032611456362p40c14.htm, truy cập ngày 15/04/2018 35 Xem thêm http://www.trungtamwto.vn/wto/gioi-thieu-bo-van-kiengia-nhap-wto 36 Xem thêm http://www.trungtamwto.vn/tin-tuc/vai-tro-cua-cac-hiepdinh-thuong-mai-tu-do-he-moi-trong-thuong-mai-quoc-te 37 http://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/phap-luat-kinhte.aspx?ItemID=175 38 http://www.vca.gov.vn/NewsDetail.aspx?ID=1294&CateID=371 39 http://thoibaokinhdoanh.vn/viet-nam/khi-khoi-ngoai-nam-the-coma-1027556.html 40 http://www.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-traodoi.aspx?Ite 63