Lưu ý khi đàm phán soạn thảo hợp đồng

LƯU Ý KHI ĐÀM PHÁN SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Đã từ lâu pháp luật về hợp đồng chiếm một vị trí rất quan trọng trong hệ thống pháp luật Việt Nam, bởi vì, hầu hết các giao dịch trong xã hội, dù có mục đích kinhMỘT SỐ LỖI THƯỜNG XẢY RA TRONG QUÁ TRÌNH ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNGThứ nhất, lỗi về hình thức hợp đồngVề nguyên tắc, các bên có quyền tự do quyết định hình thức của hợp đồng. Hình thức hợp đồng có thể được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể, trừ một số trường hợp pháp luật yêu cầu hợp đồng phải đư...LỖI ĐỐI VỚI CÁC DẠNG HỢP ĐỒNG CỤ THỂLỗi thường gặp trong ký kết, thực hiện hợp đồng thương mại1 – Lưu ý chung:Về nguồn pháp luật điều chỉnh và có liên quan đến nội dung của hợp đồng: Ví dụ, nếu là hợp đồng mua bán hàng hoá, thì pháp luật có liên quan là những văn bản pháp luật về thương mại, dân sự, cụ thể là Bộ Luật Dân sự, Luật Thương mại (LTM), Luật Đầu tư, Luât doanh nghiệp v.v.. các văn bản pháp luật hướng dẫn các Luật nêu trên; Nghị định hướng dẫn LTM về mua bán hàng hoá, Nghị định quy định danh mục các mặt hàng hạn chế kinh doanh hoặc kinh doanh có điều kiện hoặc cấm kinh doanh. Nếu là hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thì kiến thức về thói quen thương mại, thông lệ, tập quán quốc tế, điều ước quốc tế mà Việt Nam là th...NHỮNG LỖI THƯỜNG GẶP KHI ĐÀM PHÁN, GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾSo với hợp đồng thương mại trong nước, việc đàm phán để giao kết hợp đồng thương mại quốc tế thực chất là đàm phán với các doanh nghiệp nước ngoài, các doanh nghiệp Việt Nam thường mắc phải những vấn đề sau đây:1 Lỗi do không biết ngoại ngữĐàm phán về hợp đồng thương mại quốc tế có thông qua nhiều ngôn ngữ khác nhau như tiếng Anh, tiếng Pháp, tiếng Nhật, tiếng Trung Quốc … tuỳ theo đối tác ký kết hợp đồng sử dụng loại ngôn ngữ nào.Vì vậy, để có thể đàm phán về hợp đồng thương mại quốc tế thành công, các doanh nghiệp Việt Nam phải có các chuyên gia về ngôn ngữ.Ngày nay, trong xu thế toàn cầu hoá, tiếng Anh ...MỘT SỐ LỖI THƯỜNG GẶP ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC ĐẦU TƯ1 – Hợp đồng góp vốnTrên thực tế, Hợp đồng góp vốn rất ít khi được sử dụng bởi các nhà đầu tư khi chuẩn bị thành lập một doanh nghiệp, vì lý do đã có điều lệ doanh nghiệp. Việc sử dụng điều lệ có thể đáp ứng được vai trò của một hợp đồng...CÁC LỖI THƯỜNG GẶP TRONG QUÁ TRÌNH GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG TÍN DỤNGVề giao kết hợp đồng tín dụng:Doanh nghiệp cần nhận thức rằng giao kết hợp đồng tín dụng là một quá trình bao gồm nhiều khâu: (1) Đề nghị vay vốn và lập hồ sơ tín dụng, (2) Thẩm định hồ sơ tín dụng, (3) Quyết định cho vay, (4) Đàm phán các điều khoản trong hợp đồng và ký kết hợp đồng. Trong đó, khâu thứ (1) và (2) có ý nghĩa vô cùng quan trọng đối với doanh nghiệp...CÁC LỖI THƯỜNG GẶP TRONG QUÁ TRÌNH THƯƠNG THẢO, HOÀN THIỆN, KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦUVề giao kết hợp đồngDoanh nghiệp cần hiểu rằng quá trình giao kết hợp đồng trong đấu thầu bắt đầu ngay từ khi doanh nghiệp nộp hồ sơ dự thầu ...CÁC LỖI THƯỜNG GẶP TRONG GIAO KẾT HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNGGiao kết hợp đồng lao độngViệc giao kết hợp đồng lao động được tiến hành trực tiếp giữa người lao động và người sử dụng lao động....

LƯU Ý KHI ĐÀM PHÁN SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Đã từ lâu pháp luật hợp đồng chiếm vị trí quan trọng hệ thống pháp luật Việt Nam, vì, hầu hết giao dịch xã hội, dù có mục đích kinh doanh hay nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt thông thường, liên quan đến hợp đồng Chính lẽ mà chế định hợp đồng vấn đề liên quan đến hợp đồng Bộ luật Dân năm 2005 chiếm vị trí nịng cốt với 300 điều tổng số 777 điều Mục đích pháp luật hợp đồng nhằm bảo vệ quyền tự ý chí bên Quyền tự ý chí bị hạn chế số ngoại lệ nhằm bảo vệ trật tự công nhằm bảo đảm quyền lợi hợp pháp bên thứ ba Pháp luật hợp đồng Việt Nam quy định nhiều văn pháp luật khác Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật kinh doanh bảo hiểm…, nhiên, Bộ luật dân coi luật gốc quy định vấn đề chung hợp đồng, tảng cho pháp luật hợp đồng, điều chỉnh quan hệ hợp đồng xác lập nguyên tắc bình đẳng, tự nguyện, tự thoả thuận tự chịu trách nhiệm Các quy định hợp đồng Bộ luật Dân áp dụng chung cho tất loại hợp đồng, không phân biệt hợp đồng dân hay hợp đồng kinh tế, hợp đồng có mục đích kinh doanh hay hợp đồng nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt hàng ngày Trên sở quy định chung hợp đồng Bộ luật Dân sự, tuỳ vào tính chất đặc thù mối quan hệ giao dịch, luật chuyên ngành có quy định riêng hợp đồng để điều chỉnh mối quan hệ lĩnh vưc đó, ví dụ quy định hợp đồng mua bán hàng hoá Luật Thương mại, hợp đồng bảo hiểm Luật kinh doanh bảo hiểm … Các quy định hợp đồng Bộ luật Dân coi quy định chung quy định hợp đồng luật chuyên ngành coi quy định chuyên ngành quy định ưu tiên áp dụng Pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, có số hạn chế định nhà làm luật tiếp tục sửa đổi, bổ sung để bắt kịp với thực tiễn xã hội nhìn chung xem tiến phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế – xã hội thời kỳ Sau nhiều lần sửa đổi, bổ sung chế định hợp đồng phần quán triệt, thể chế hoá chủ trương, sách phát triển kinh tế – xã hội nhà nước, cụ thể hoá quyền kinh tế, dân công dân ghi nhận Hiến pháp 1992 đáp ứng yêu cầu trình hội nhập kinh tế quốc tế Các quy định giao kết, thực hợp đồng thể quan điểm tăng cường quyền tự hợp đồng thơng qua việc bên tồn quyền định đối tác tham gia ký kết hợp đồng, hình thức hợp đồng, nội dung hợp đồng trách nhiệm bên có vi phạm Bộ luật Dân quy định vấn đề chung hợp đồng khái niệm hợp đồng, giao kết hợp đồng, thực hợp đồng, chấm dứt hợp đồng … cịn luật chun ngành quy định vấn đề mang tính đặc thù hợp đồng lĩnh vực khác Trong phạm vi bải nghiên cứu này, tác giả đề cập đến vấn đề liên quan đến lỗi thường gặp trình tham gia, đàm phán, ký kết hợp đồng doanh nghiệp, số loại hợp đồng thông dụng: MỘT SỐ LỖI THƯỜNG XẢY RA TRONG QUÁ TRÌNH ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG Thứ nhất, lỗi hình thức hợp đồng Về ngun tắc, bên có quyền tự định hình thức hợp đồng Hình thức hợp đồng thể lời nói, văn hành vi cụ thể, trừ số trường hợp pháp luật yêu cầu hợp đồng phải thể hình thức định nhằm đảm bảo trật tự cơng, ví dụ hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất phải thể văn phải công chứng Doanh nghiệp cần biết rằng, để phù hợp với xu phát triển mạnh mẽ công nghệ thông tin việc ứng dụng công nghệ thông tin vào lĩnh vực đời sống xã hội, pháp luật ghi nhận hình thức hợp đồng thể thơng qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu hình thức coi hợp đồng văn Trong trường hợp pháp luật yêu cầu hợp đồng phải thể văn có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép phải tuân theo quy định Ví dụ Hợp đồng mua bán quyền sử dụng đất, bất động là nhà chung cư, mua bán câc phương tiện ôtô, tàu thủy… phải lập thành văn phải có cơng chứng (trường hợp mua bán câc phương tiện ôtô, tàu thủy mà bên bán khơng xuất hóa đơn đỏ) Nhiều trường hợp mua bán quyền sử dụng đất, tài sản quy định phải có cơng chứng… khơng có cơng chứng giao dịch khác thiết lập song song với giao dịch giao dịch có công chứng theo quy định pháp luật bảo vệ Thứ hai, ký kết hợp đồng việc uỷ quyền ký kết hợp đồng Bộ luật Dân xác định thời điểm có hiệu lực hợp đồng sở công nhận hiệu lực cam kết, thoả thuận bên, khơng phụ thuộc vào hình thức hợp đồng Do đó, mặt nguyên tắc, hợp đồng giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết bên đề nghị Hợp đồng xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng, bên có thoả thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết Trên sở hình thức hợp đồng, pháp luật quy định cụ thể trường hợp, ví dụ, hợp đồng giao kết lời nói thời điểm giao kết hợp đồng thời điểm bên thoả thuận nội dung hợp đồng; hợp đồng giao kết văn thời điểm giao kết hợp đồng thời điểm bên sau ký vào văn Về mặt nguyên tắc, thời điểm có hiệu lực hợp đồng tính từ thời điểm giao kết, nhiên doanh nghiệp cần biết có ngoại lệ bên có thoả thuận khác, ví dụ hợp đồng bên ký vào ngày 01/01/2009 bên thoả thuận hợp đồng coi ký kết vào ngày 01/02/2009 pháp luật có quy định khác, ví dụ theo pháp luật đất đai thời điểm có hiệu lực hợp đồng chấp thời điểm đăng ký thời điểm bên ký hợp đồng công chứng xác nhận Trên thực tế nhiều doanh nghiệp rõ quy định lý mà khơng đăng ký nên rủi ro pháp lý lơn Vấn đề uỷ quyền ký kết hợp đồng không Bộ luật Dân quy định cụ thể, nhiên, hợp đồng dạng giao dịch dân áp dụng quy định việc uỷ quyền xác lập, thực giao dịch dân Theo cá nhân, người đại diện theo pháp luật pháp nhân uỷ quyền cho người khác xác lập, thực hợp đồng theo chế định người đại diện Thứ ba, thời hiệu khởi kiện tranh chấp hợp đồng dân Theo quy định hành, thời hiệu khởi kiện để yêu cầu án giải tranh chấp hợp đồng hai năm kể từ ngày quyền lợi ích hợp pháp cá nhân, pháp nhân chủ thể khác bị xâm phạm Ví dụ, A B ký hợp đồng mua bán hàng hố vào ngày 01/01/2007, sau có tranh chấp xảy ra, quyền lợi A bị vi phạm vào ngày 01/03/2007 A khởi kiện yêu cầu án giải khoảng thời gian kể từ quyền lợi bị xâm phạm từ ngày 01/03/2007 đến hết ngày 01/03/2009 (là năm kể từ ngày quyền lợi A bị vi phạm) Thực tế nhiều doanh nghiệp hoạt động kinh doanh thường quy định đẫn đến việc hết thời hạn khởi kiện, nộp đơn Tòa án trả lại đơn kiện hết thời hạn khởi kiện biết muộn LỖI ĐỐI VỚI CÁC DẠNG HỢP ĐỒNG CỤ THỂ Lỗi thường gặp ký kết, thực hợp đồng thương mại – Lưu ý chung: Về nguồn pháp luật điều chỉnh có liên quan đến nội dung hợp đồng: Ví dụ, hợp đồng mua bán hàng hố, pháp luật có liên quan văn pháp luật thương mại, dân sự, cụ thể Bộ Luật Dân sự, Luật Thương mại (LTM), Luật Đầu tư, Luât doanh nghiệp v.v văn pháp luật hướng dẫn Luật nêu trên; Nghị định hướng dẫn LTM mua bán hàng hoá, Nghị định quy định danh mục mặt hàng hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện cấm kinh doanh Nếu hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế kiến thức thói quen thương mại, thông lệ, tập quán quốc tế, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, cam kết Quốc tế song phương, đa phương, cam kết khu vực Việt Nam, pháp luật liên quan đến địa vị pháp lý bên kiến thức thông tin quan trọng liên quan trực tiếp đến nội dung tính hợp pháp, hợp lệ hợp đồng Bên cạnh đó, người liên quan trực tiếp đến trình soạn thảo, đàm phán hợp đồng cịn phải rà sốt, lưu ý đến tồn văn pháp luật có liên quan đến nội dung, lĩnh vực hợp đồng Khi soạn thảo hợp đồng, doanh nghiệp thường không bảo đảm yếu tố như: – Về mặt hình thức hợp đồng Trong trường hợp mà pháp luật yêu cầu hợp đồng phải lập thành văn bản, phải có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép thi phải tuân theo quy định Đối với số loại hợp đồng mà pháp luật u cầu phải cơng chứng, chứng thực loại hợp đồng phải đem cơng chứng chứng thực có hiệu lực pháp – Về mặt nội dung hợp đồng Về nguyên tắc, nội dung hợp đồng có bên tự thoả thuận theo ngun tắc tự ý chí, bình đẳng thiện chí với Tuy nhiên, Pháp luật yêu cầu nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội Điều cấm pháp luật quy định pháp luật không cho phép chủ thể thực hành vi định Đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng – Đảm bảo đối tượng hợp đồng hàng hố mà pháp luật khơng cấm, không trái đạo đức xã hội – Đảm bảo người tham gia giao dịch phải hoàn toàn tự nguyện – Đảm bảo người tham gia hợp đồng có lực hành vi dân + Năng lực hành vi dân cá nhân: vào Điều 17, 18 19 BLDS người từ đủ 18 tuổi trở lên người thành niên người niên người có lực hành vi dân đầy đủ Như vậy, theo quy định có người có đủ từ 18 tuổi trở lên hành vi xác lập, thực quyền nghĩa vụ dân Còn trường hợp khác chưa đủ 18 tuổi giao kết, xác lập, thực giao dịch dân phải người đại diện theo pháp luật đồng ý Quy định nhằm bảo vệ giao dịch xác lập phải xác lập người có đủ khả để tự nhân danh định hành vi mình, đảm bảo khơng gây thiệt hại cho người khác Trong trường hợp người đủ 18 tuổi lại mắc bệnh bệnh tâm thần mắc bệnh khác gây tình trạng lực hành vi khơng tự giao kết hợp đồng mà phải có đại diện pháp luật Tương tự vậy, người từ tuổi đến duới 18 tuổi giao kết hợp đồng phải có người đại diện theo pháp luật đồng ý + Năng lực hành vi dân pháp nhân: Về nguyên tắc, thời điểm tổ chức, doanh nghiệp hay pháp nhân coi có lực hành vi dân đầy đủ phải vào quy định pháp luật Pháp luật doanh nghiệp coi nguồn pháp lý chủ yếu điều chỉnh/quy định lực hành vi dân tổ chức/doanh nghiệp/pháp nhân Bên cạnh đó, doanh nghiệp/tổ chức hoạt động lĩnh vực chịu thêm điều chỉnh văn pháp luật lĩnh vực đó, ví dụ pháp luật doanh nghiệp, thương mại, đầu tư, ngân hàng tín dụng, bảo hiểm v.v Thông thường lực hành vi pháp nhân hay tổ chức tính kể từ thời điểm doanh nghiệp thành lập mặt pháp lý/thừa nhận tồn mặt pháp lý, ví dụ kể từ ngày cấp giấy phép kinh doanh, cấp giấy phép thành lập ngày mà pháp luật quy định phải khai trương phải đăng ký coi thành lập Và doanh nghiệp, tổ chức pháp nhân coi có lực hành vi dân đầy đủ Năng lực pháp luật dân pháp nhân Theo quy định BLDS lực dân pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân thành lập chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân Quy định có nghĩa hình thành pháp luật pháp luật cơng nhận pháp nhân có lực dân đầy đủ, có quyền, nghĩa vụ dân phù hợp với mục đích hoạt động + Đại diện cho tổ chức/ pháp nhân đại diện uỷ quyền Đây nội dung quan trọng liên quan đến vị trí pháp lý bên đến hiệu lực hợp đồng Theo quy định khoản Điều 139 người đại diện phải người có lực hành vi dân đầy đủ Đại diện cho tổ chức/pháp nhân thông thường quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân Trong thực tiễn, việc uỷ quyền ghi nhận loạt tài liệu có giá trị chứng khác quy chế hoạt động tổ chức đó, định quy định trách nhiệm, nhiệm vụ, quyền hạn lãnh đạo thành viên doanh nghiệp kể thông báo chào hàng v.v… Và giấy tờ này, nguyên tắc có giá trị hợp lệ để chứng minh cho việc phân công lãnh đạo doanh nghiệp/tổ chức lãnh đạo thành viên khác tổ chức/doanh nghiệp Khi tham gia soạn thảo, ký kết hợp đồng, bên hợp đồng phải lưu ý đến địa vị pháp lý người đại diện uỷ quyền, phạm vi uỷ quyền nhằm tránh tình trạng có tranh chấp sau việc ký kết hợp đồng không thẩm quyền vượt thẩm quyền vượt phạm vi đại diện uỷ quyền – Các lưu ý cụ thể khác a) Giải thích thuật ngữ: Hợp đồng thương mại dạng hợp đồng không chịu điều chỉnh pháp luật mà bị ảnh hưởng thói quen thương mại, thơng lệ, tập qn pháp luật quốc tế, có nhiều nội dung hợp đồng hợp đồng nhượng quyền thương mại, hợp đồng thuê hàng hố v.v… hợp đồng mang tính chất chuyên ngành cao, nội dung phức tạp liên quan đến nhiều lĩnh vực chuyên ngành đặc thù Để đảm bảo việc thực hợp đồng cách thuận lợi, việc đưa khái niệm cho nội dung cần hiểu áp dụng thống nhất, khoa học quan trọng Việc làm cần thiết nhằm tránh tình trạng có phát sinh xung đột, tranh cãi bên cách hiểu nội dung kiểm sốt tình trạng áp dụng tuỳ tiện điều khoản hợp đồng gây tình trạng phá vỡ hợp đồng b) Mục lục hợp đồng Tuỳ thuộc vào loại hợp đồng, nội dung, quy mơ tính chất hợp đồng mà hợp đồng ngồi chất cịn có mục lục hợp đồng Mục lục hợp đồng cần thiết hỗ trợ đắc lực cho trình soạn thảo, đàm phán thực thi hợp đồng c) Điều khoản cách thức giải thích hợp đồng Trong trường hợp hợp đồng khơng có điều khoản khái niệm, giải thích thuật ngữ điều khoản hợp đồng giải thích theo nhiều cách khách phải chọn cách giải thích phù hợp nhất, khoa học để giải thích cho trường hợp cụ thể Ví dụ: giải thích theo tập quán; giải thích đặc mối liên hệ tổng thể hợp đồng; giải thích có lợi cho bên yếu v.v… d) Trong quan hệ làm ăn, chữ “tín” tiêu chí tối cao mà bên hướng tới nhằm xây dựng mối quan hệ thương mại lâu dài bền vững Tuy nhiên, tiêu chí “tin tưởng nhau” để phục vụ cho mục đích “ sinh lợi” hoạt động thương mại thể số lượng giao dịch, thời gian làm ăn với nhau, giá trị hợp đồng mà tin bên phải rõ ràng, sịng phẳng nội dung liên quan đến quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm hợp đồng Như đề cập nhiều lần phạm vi viết hợp đồng có chức quan trọng việc giúp bên dự liệu, dự báo tính tốn lợi nhuận rủi ro Hợp đồng giúp bên gia tăng lợi nhuận giúp bên hạn chế, kiểm soát rủi ro mà q trình kinh doanh gặp phải Xuất phát từ quan điểm đó, trình soạn thảo, đàm phán, tư vấn hợp đồng tùy thuộc vào hợp đồng cụ thể, nội dung (i) Quy định điều khoản sửa đổi, bổ sung hợp đồng; (ii) Quy định rõ thời hiệu hợp đồng;(iii) Lưu ý điều khoản bồi thường thiệt hại; (iv) Quy đinh cụ thể tên, địa chỉ, số giấy phép kinh doanh, đại diện có thẩm quyền số tài khoản giao dịch đối tác tham gia hợp đồng; (v) Điều khoản mang tính mơ tả đối tượng hợp đồng; (vi) thời điểm có hiệu lực hợp đồng; (vii) thời điểm chuyển quyền sở hữu;(viii) thời điểm chuyển rủi ro; (ix) ngôn ngữ sử dụng họp đồng; (x) điều khoản giải tranh chấp, bất khả kháng phải coi điều khoản quan trọng, cần lưu ý thỏa thuận kỹ lưỡng NHỮNG LỖI THƯỜNG GẶP KHI ĐÀM PHÁN, GIAO KẾT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ So với hợp đồng thương mại nước, việc đàm phán để giao kết hợp đồng thương mại quốc tế thực chất đàm phán với doanh nghiệp nước ngoài, doanh nghiệp Việt Nam thường mắc phải vấn đề sau đây: 1- Lỗi ngoại ngữ Đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế có thơng qua nhiều ngơn ngữ khác tiếng Anh, tiếng Pháp, tiếng Nhật, tiếng Trung Quốc … tuỳ theo đối tác ký kết hợp đồng sử dụng loại ngơn ngữ nào.Vì vậy, để đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế thành cơng, doanh nghiệp Việt Nam phải có chun gia ngơn ngữ Ngày nay, xu tồn cầu hố, tiếng Anh ngơn ngữ sử dụng rộng rãi giao tiếp trình đàm phán hợp đồng Vì vậy, việc sử dụng tốt tiếng Anh mạnh doanh nghiệp muốn hoạt động phát triển thương trường quốc tế nói chung đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế nói riêng Sử dụng thành thạo ngoại ngữ đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế giúp doanh nghiệp Việt Nam không tự tin, chủ động, độc lập đàm phán mà cịn tiết kiệm chi phí (ví dụ chi phí thuê phiên dịch, chi phí dịch tài liệu liên quan đến hợp đồng…), giữ bí mật nghề nghiệp, tạo nể trọng từ phía đối tác … tránh lỗi nội dung hợp đồng ngoại ngữ nên không hiểu đối tác – Không biết sử dụng nghệ thuật đàm phán Nghệ thuật đàm phán thể chuẩn bị tốt phương án đàm phán để dễ dàng đối phó với u cầu phía đối tác Một chủ quan, bất cẩn đẩy doanh nghiệp vào bị động Trong trường hợp khó có hợp đồng thương mại có lợi cho Nghệ thuật đàm phán với đối tác nước ngồi địi hỏi doanh nghiệp Việt Nam phải có hiểu biết phong tục, tập quán, thói quen nước đối tác môi trường kinh doanh nước họ.Sự hiểu biết tập quán kinh doanh nước đối tác tạo cho doanh nghiệp Việt Nam dễ dàng chia sẻ nhiều vướng mắc đàm phán, từ dó tạo thuận lợi đàm phán điều khoản cụ thể hợp đồng Nghệ thuật đàm phán đòi hỏi doanh nghiệp Việt Nam phải vừa có cương quyết, vừa có nhân nhượng với bàn hàng nước đàm phán tưng điều khoản cụ thể hợp đồng – Không am hiểu luật pháp nước bạn hàng luật pháp quốc tế Để tiết kiệm thời gian, việc nghiên cứu trước pháp luật nước ngoài, đặc biệt pháp luật nước bạn hàng pháp luật tập quán quốc tế cần thiết Sự hiểu biết giảm thiểu bất đồng ý kiến tiết kiệm thời gian đàm phán – Không biết nghiệp vụ bn bán quốc tế Điều địi hỏi người đàm phán phải có kiến thức tốt, chuyên sâu nghiệp vụ thương mại quốc tế Nói cách khác, nguời đàm phán để ký kết hợp đồng thương mại quốc tế phải nhà chuyên nghiệp lĩnh vực thương mại quốc tế cụ thể mà họ chuẩn bị đàm phán Ví dụ, đàm phán để ký kết hợp đồng thương mại quốc tế mà đối tượng mua bán thiết bị phức tạp máy bay, cột thu phát sóng truyền hình … hồn toàn khác với mua bán gạo, than đá, sắt thép Hợp đồng vận chuyển hàng hoá XNK đường biển có tiêu chí kỹ thuật khác so với hợp đồng chuyển giao công nghệ liên quan đến vận hành nhà máy lọc dầu … MỘT SỐ LỖI THƯỜNG GẶP ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC ĐẦU TƯ – Hợp đồng góp vốn Trên thực tế, Hợp đồng góp vốn sử dụng nhà đầu tư chuẩn bị thành lập doanh nghiệp, lý có điều lệ doanh nghiệp Việc sử dụng điều lệ đáp ứng vai trị hợp đồng góp vốn số khía cạnh, chất điều lệ hợp đồng góp vốn có vai trị khác Điều lệ với tư cách “hiến pháp” doanh nghiệp, chủ yếu để điều chỉnh vấn đề liên quan đến quản trị hoạt động doanh nghiệp Trong đó, hợp đồng góp vốn có ý nghĩa nhiều việc điều chỉnh mối quan hệ cổ đông/thành viên sáng lập, điều kiện tiên cho việc thành lập hoạt động doanh nghiệp điều kiện ràng buộc cổ đơng/thành viên sáng lập q trình hoạt động doanh nghiệp Nếu kết hợp tốt, điều lệ quy định điều khoản hợp đồng góp vốn Tuy nhiên, thực tế, điều lệ mẫu theo quy định pháp luật hành điều lệ mà cổ đông/thành viên sáng lập sử dụng thường khơng có đầy đủ quy định cần thiết hợp đồng góp vốn Chính vậy, hợp đồng góp vốn cần thiết, đặc biệt dự án thành lập doanh nghiệp có quy mơ vốn lớn có giao dịch phức tạp Lưu ý trường hợp góp vốn giá trị quyền sử dụng đất tài sản đất pháp luật Việt Nam bắt buộc phải ký hợp đồng, hợp đồng phải lập theo mẫu theo quy định pháp luật, phải công chứng Nếu hợp đồng khơng lập theo mẫu gặp khó khăn định cơng chứng, cơng chứng viên từ chối cơng chứng Các nhà đầu tư cần lưu ý mẫu hợp đồng góp vốn giá trị quyền sử dụng đất tài sản đất theo quy định pháp luật đơn giản khơng có đầy đủ nội dung chi tiết nội dung thoả thuận riêng biệt Trong trường hợp cần thiết, bên cân nhắc bổ sung thêm điều khoản vào hợp đồng mẫu nên tham khảo ý kiến luật sư công chứng viên, tránh trường hợp hợp đồng bị từ chối cơng chứng lý phá vỡ cấu trúc hợp đồng mẫu – Hợp đồng Liên doanh Hợp đồng liên doanh phải đại diện có thẩm quyền bên liên doanh ký vào trang ký đầy đủ vào cuối hợp đồng Hợp đồng liên doanh có hiệu lực kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đầu tư kể từ ngày ký hợp đồng liên doanh Trên thực tế, soạn thảo, đàm phán ký kết hợp đồng liên doanh nhà đầu tư doanh nghiệp thường mắc lỗi sau: – Thường soạn thảo nội dung hợp đồng liên doanh nội dung Điều lệ liên doanh giống hệt Hậu việc tài liệu dài dòng lặp lại nội dung sau, lại khơng điều chỉnh tồn diện hết vấn đề Các nhà đầu tư nên soạn thảo hợp đồng liên doanh theo hướng tạp trung điều chỉnh mối quan hệ bên liên doanh; điều lệ liên doanh nên tập trung vào việc điều chỉnh hoạt động doanh nghiệp liên doanh; – Việc dung hồ lợi ích bên bỏ vốn đầu tư lớn (cổ đông lớn) bên bỏ vốn đầu tư (cổ đơng nhỏ) khó cần có đàm phán khéo léo, kiên trì Thơng thường, cổ đơng lớn (thường bên nước ngồi) muốn có nhiều quyền chủ động việc định phê chuẩn vấn đề hoạt động doanh nghiệp liên doanh Cổ đông nhỏ (thường bên Việt Nam) cần phải bảo vệ dành lấy số quyền định, khơng dẫn tới tình trạng bị cổ đông lớn “xử ép”, “ép lỗ” buộc bên đầu tư nhỏ phải rút khỏi liên doanh giao lại liên doanh cho cổ đơng lớn Để dung hồ lợi ích đến liên doanh thành công, bên cần hiểu rõ vai trị gắn với tỷ lệ góp vốn Cách bảo vệ tốt cho bên đầu tư nhỏ quy định quyền phủ bên đầu tư nhỏ cho vấn đề quan trọng; – Trên thực tế doanh nghiệp nước để ý đưa điều khoản giải bế tắc (deadlock) vào hợp đồng liên doanh Bế tắc liên doanh xảy bên đến thống biểu vấn đề đó; điều thường xảy hợp đồng liên doanh có quy định vấn đề cần biểu đồng thuận, bên có quyền phủ số vấn đề Hậu dẫn tới liên doanh khơng thể tiếp tục hoạt động chuyển hướng hoạt động phát triển Cách khắc phục nhược điểm quy định cách thức giải bế tắc cách cụ thể triệt để tinh thần lợi ích liên doanh để tối thiểu trì tiếp tục hoạt động (ví dụ bên chuyển nhượng phần vốn góp cho bên kia, yêu cầu mua lại phần vốn góp phía bên kia); – Bên nước ngồi thường ưu tiên lựa chọn luật pháp nước để điều chỉnh giao dịch hợp đồng liên doanh Tuy nhiên, điều không phù hợp với quy định hành pháp luật Việt Nam, bắt buộc bên phải lựa chọn pháp luật Việt Nam để điều chỉnh hợp đồng liên doanh; – Pháp luật Việt Nam cho phép lựa chọn quan tài phán nước để phân xử trường hợp phát sinh tranh chấp Bên nước ngồi thường thích lựa chọn quan tài phán nước ngồi theo quan điểm họ quan tài phán nước ngồi đảm bảo tính minh bạch cơng tốt Bên nước ngồi thường đánh giá thấp vấn đề phán quan tài phán nước ngồi thực tế khó cơng nhận cho thi hành Việt Nam Bên Việt Nam cần lưu ý chi phí tốn tham gia phân xử quan tài phán nước nên lựa chọn quan tài phán Việt Nam – Hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) Hợp đồng hợp tác kinh doanh phải đại diện có thẩm quyền bên hợp doanh ký vào trang ký đầy đủ vào cuối hợp đồng Hợp đồng hợp tác kinh doanh bên Việt Nam bên nước ngồi có hiệu lực kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đầu tư từ ngày ký Hợp đồng hợp tác kinh doanh bên Việt Nam bên nước Khi soạn thảo, đàm phán hợp đồng hợp tác kinh doanh mà doanh nghiệp hay mắc phải bên quan tâm mức đến điều khoản chế điều hành quản lý hoạt động hợp tác, vấn đề giải quyết, xử lý tài sản chấm dứt hợp đồng hợp tác kinh doanh Cơ chế điều hành quản lý hoạt động hợp tác thường quan trọng để tạo minh bạch tạo hành lang cho việc hợp tác thành cơng có hiệu Mặt khác, vào thời điểm ký kết hợp đồng, bên thường quan tâm nhiều đến bắt đầu hoạt động hợp tác mới, mà quan tâm đầy đủ đến chế giải triệt để chấm dứt hoạt động hợp tác Trên thực tế có nhiều tranh chấp xảy q trình hợp tác việc thiếu điều khoản rõ ràng chế giải tranh chấp giải việc chấm dứt dẫn tới bế tắc thiệt hại cho bên – Hợp đồng mua bán/chuyển nhượng cổ phần/vốn góp Vấn đề lưu ý quan trọng doanh nghiệp tham gia giao dịch hợp đồng mua cổ phần/vốn góp việc kiểm tra tình hình pháp lý (legal due diligence) tình hình tài (financial due diligence) doanh nghiệp Việc kiểm tra tình hình pháp lý tài doanh nghiệp cần thiết mua cổ phần đặc biệt giao dịch có giá trị lớn mua cổ phần/phần vốn góp để trở thành cổ đơng chiến lược để kiểm sốt cơng ty Trên thực tế, nhiều trường hợp trước ký hợp đồng bên mua không thực kiểm tra kỹ lưỡng, sau ký hợp đồng vào tiếp quản quyền quản lý cơng ty bên mua phát khoản nợ xấu giao dịch bất hợp pháp; lúc bên mua phải gánh chịu rủi ro lớn cổ đông/thành viên chuyển nhượng cổ phần rút khỏi công ty – Hợp đồng chuyển nhượng dự án Lưu ý hợp đồng chuyển nhượng dự án cần phải đăng ký với quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư để phê chuẩn Vì vậy, bên nên quy định rõ thời điểm có hiệu lực đầy đủ hợp đồng chuyển nhượng dự án phụ thuộc vào thời điểm quan có thẩm quyền phê chuẩn Trường hợp chuyển nhượng dự án có gắn với chuyển nhượng quyền sử dụng đất tài sản đất bên nên lập bổ sung hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất tài sản đất riêng kèm theo hợp đồng chuyển nhượng dự án, làm sở để thực việc cơng chứng, tính tốn khoản thuế, phí, lệ phí trước bạ Khi chuyển nhượng dự án cho nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp nước cần lưu ý nhà đầu tư nước không phép trực tiếp nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất Vì vậy, phạm vi chuyển nhượng dự án không bao gồm chuyển nhượng quyền sử dụng đất Sau việc chuyển nhượng quan có thẩm quyền phê chuẩn, doanh nghiệp nước phải trả lại đất cho nhà nước để nhà nước cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi th để tiếp tục thực dự án – Lỗi chung khác Khi đàm phán giao dịch đầu tư, kinh nghiệm thực tế mà luật sư chuyên nghiệp gặp phải nhà đầu tư doanh nghiệp cần lưu ý sau: 6.1 Đối với giao dịch nhà đầu tư nước, thông thường nhà đầu tư thường hay dễ tính cách thiếu chuyên nghiệp việc soạn thảo ký kết hợp đồng có nội dung đơn giản nhằm nhanh chóng thực giao dịch đầu tư Điều tạo hội cho việc phát sinh tranh chấp tiềm ẩn thiếu chế giải rõ ràng sau Lời khuyên cho doanh nghiệp nhà đầu tư nên lưu tâm quy định chi tiết cụ thể hợp đồng chế điều hành quản lý đầu tư, chế giải tận gốc tranh chấp vấn đề phát sinh hợp đồng Các doanh nghiệp phải kiên trì trình soạn thảo đàm phán, việc kéo dài dự kiến để đến ký kết thành cơng giao dịch, lại tạo điều kiện thuận lợi cho trình thực hợp đồng Các nhà đầu tư nước ký kết hợp đồng đầu tư quan trọng có nội dung sơ sài khoảng 10 trang doanh nghiệp nước thường hay sử dụng; 6.2 Các doanh nghiệp nên lưu ý đặc điểm khác nhà đầu tư thuộc quốc tịch khác để hoạch định chiến lược đàm phán hợp đồng phù hợp để đạt kết tốt cho Ví dụ: 6.2.1 Đối với nhà đầu tư Hoa kỳ, thông thường phong cách làm việc họ định nhanh áp đặt theo điều kiện họ Các nhà đầu tư nước phải phản ứng nhanh theo yêu cầu họ, khơng thể chậm trễ trì hỗn lâu Để phản ứng nhanh doanh nghiệp nước phải chuẩn bị kỹ phương án ứng phó vạch nhiều kịch khác trước buổi đàm phán; 6.2.2 Đối với nhà đầu tư Nhật Bản thơng thường lại theo xu hướng đối nghịch với nhà đầu tư Hoa kỳ Các đối tác Nhật Bản thường làm việc tỉ mỉ, chi tiết, kỹ tính đảm bảo tính tn thủ Đơi việc tỉ mỉ kỹ tính họ làm cho đàm phán kéo dài sức chịu đựng đối tác nước Các thủ tục lấy ý kiến phê chuẩn họ kỹ làm trái Các nhà đầu tư Nhật Bản thường đàm phán theo chiến lược “từ mặt đất lên”, có nghĩa họ đàm phán khả tối đa để đạt lợi ích tốt cho phía họ, kiên trì để giữ chiến lược Ưu điểm nhà đầu tư Nhật Bản ký kết hợp đồng, họ làm việc nghiêm túc đảm bảo tính tuân thủ cao theo quy định hợp đồng Khi đàm phán với đối tác Nhật Bản, doanh nghiệp nước cần phải kiên trì; 6.2.3 Các nhà đầu tư Hàn Quốc theo xu hướng dung hoà Hoa Kỳ Nhật Bản Họ khơng q kỹ tính Nhật Bản khơng q nhanh áp đặt Hồ Kỳ Văn hố kinh doanh người Hàn Quốc tương đồng nhiều với văn hoá kinh doanh người Việt Nam Đàm phán với đối tác Hàn Quốc, doanh nghiệp nước nên lưu ý nhiều đến việc thẩm định lực mục tiêu thực chất đối tác, hạn chế khả chuyển nhượng dự án đối tác 6.3 Khi soạn thảo đàm phán hợp đồng, doanh nghiệp nên lưu tâm việc giữ phong cách làm việc đàm phán chuyên nghiệp xác, giữ thói quen sử dụng ý kiến tư vấn phận pháp chế luật sư để đảm bảo tính an tồn giao dịch Các đối tác nước thường thực tuân thủ tốt hai yếu tố CÁC LỖI THƯỜNG GẶP TRONG QUÁ TRÌNH GIAO KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG TÍN DỤNG Về giao kết hợp đồng tín dụng: Doanh nghiệp cần nhận thức giao kết hợp đồng tín dụng q trình bao gồm nhiều khâu: (1) Đề nghị vay vốn lập hồ sơ tín dụng, (2) Thẩm định hồ sơ tín dụng, (3) Quyết định cho vay, (4) Đàm phán điều khoản hợp đồng ký kết hợp đồng Trong đó, khâu thứ (1) (2) có ý nghĩa vơ quan trọng doanh nghiệp Hồ sơ tín dụng thể mối quan hệ tổng thể doanh nghiệp ngân hàng, minh chứng cho doanh nghiệp đủ điều kiện vay vốn Sự hồn chỉnh xác hồ sơ tín dụng, kết thẩm định hồ sơ (chính việc thẩm định điều kiện vay vốn doanh nghiệp) sở, để doanh nghiệp vay vốn ngân hàng Dựa vào hồ sơ tín dụng nêu trên, ngân hàng thu thập đầy đủ thông tin cần thiết khứ doanh nghiệp, xác định khả trả nợ doanh nghiệp nguồn vốn vay ngân hàng thời hạn định Trong trường hợp cần thiết, ngân hàng yêu cầu doanh nghiệp bổ sung thêm tài sản bảo đảm để hạn chế rủi ro cho ngân hàng Trên sở kết thẩm định hồ sơ tín dụng, đánh giá tính khả thi, hiệu dự án sản xuất kinh doanh, dịch vụ, đời sống khả hoàn trả doanh nghiệp, ngân hàng, tổ chức tín dụng (TCTD) phải định thông báo cho doanh nghiệp định cho vay Trong trường hợp định khơng cho vay, TCTD phải nêu rõ lý từ chối cho vay Quyết định cho vay TCTD không đồng nghĩa với việc hợp đồng tín dụng ký kết Quyết định sở để đàm phán, thoả thuận điều khoản hợp đồng ký kết hợp đồng tín dụng Về nguyên tắc, hợp đồng tín dụng phát sinh hiệu lực kể từ đại diện hai bên tham gia quan hệ hợp đồng (TCTD doanh nghiệp) ký vào văn hợp đồng bên khơng có thoả thuận thời hạn bắt đầu có hiệu lực đồng Về chủ thể ký kết hợp đồng tín dụng: Doanh nghiệp cần lưu ý người ký kết hợp đồng phải có thẩm quyền ký kết, đại diện theo pháp luật đại diện theo uỷ quyền Người đại diện phải có lực hành vi dân đầy đủ Việc xem xét tư cách chủ thể bên vay vốn vấn đề quan trọng, ảnh hưởng trực tiếp đến hiệu lực hợp đồng tín dụng Trên thực tế, tổ chức tín dụng xem nhẹ vấn đề này, không xác định tư cách chủ thể (đặc biệt trường hợp khách hàng vay tổ chức, doanh nghiệp) dẫn đến việc ký hợp đồng tín dụng với chủ thể khơng có thẩm quyền ký kết Hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu gây thiệt hại nặng nề cho tổ chức tín dụng Việc xem xét tư cách chủ thể bên vay vốn – doanh nghiệp quan trọng Đây sở để thẩm phán, trọng tài xem xét tính hiệu lực hợp đồng tín dụng Việc xác định sai tư cách chủ thể vay vốn dẫn đến hợp đồng vơ hiệu, tổ chức tín dụng không thu hồi lãi, gây thiệt hại nặng nề cho tổ chức tín dụng Về số tiền vay: Số tiền vay hoàn toàn phụ thuộc vào thoả thuận bên Trong hợp đồng tín dụng, thoả thuận tổ chức tín dụng khách hàng số tiền vay bị giới hạn quy định pháp luật Số tiền vay hình thành sở mức cho vay tổ chức tín dụng đồng ý khách hàng vay định cho vay (Điều 13 – 18 Quy chế cho vay) Để định mức cho vay khách hàng, tổ chức tín dụng phải dựa sau: – Nhu cầu vay vốn khách hàng – Căn vào khả trả nợ khách hàng – Căn vào giá trị tài sản bảo đảm – Căn vào nguồn vốn tổ chức tín dụng cho vay Trong trường hợp đặc biệt, tổ chức tín dụng cho vay vượt mức giới hạn cho vay theo quy định Thủ tướng Chính phủ cho phép trường hợp cụ thể Ngoài ra, để đảm bảo tính khách quan, minh bạch hoạt động cho vay, tránh hành vi trục lợi từ hoạt động cho vay, pháp luật hầu hết pháp luật nước giới giới hạn cho vay mức thấp số đối tượng cụ thể Theo Điều 78 Luật tổ chức tín dụng thì: Tổ chức tín dụng khơng phép cho vay vượt 5% vốn tự có tổ chức tín dụng đối tượng sau: – Tổ chức kiểm toán, Kiểm toán viên kiểm toán tổ chức tín dụng; Kế tốn trưởng, tra viên – Các cổ đơng lớn tổ chức tín dụng Đối với cho vay để đầu tư chứng khoán: đầu tư, kinh doanh chứng khốn ln tiềm ẩn rủi ro, đặc biệt thị trường chứng khoán Việt Nam, nhà đầu tư chủ yếu nhà đầu tư không chuyên nghiệp chạy theo tâm lý bầy đàn làm tăng tính rủi ro thị trường chứng khoán Rủi ro nhà đầu tư ảnh hưởng trực tiếp đến nguy không thu hồi vốn ngân hàng, gây sụp đổ hệ thống ngân hàng Do đó, nhằm hạn chế lượng vốn ngân hàng bị đổ sang thị trường chứng khốn kiểm sốt chất lượng tín dụng, Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành định số 03/2008/QĐ – NHNN việc tổ chức tín dụng cho vay, chiết khấu giấy tờ có giá để đầu tư kinh doanh chứng khốn Theo tổng dư nợ cho vay, chiết khấu giấy tờ có giá để đầu tư kinh doanh chứng khốn khơng vượt q 20% vốn điều lệ tổ chức tín dụng Các tổ chức tín dụng cho vay, chiết khấu giấy tờ có giá để đầu tư kinh doanh chứng khoán phải bảo đảm mức tỷ lệ an toàn hoạt động tổ chức tín dụng theo quy định Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, có tỷ lệ nợ xấu so với tổng dư nợ tín dụng 5% Như vậy, cho vay, chiết khấu giấy tờ có giá để đầu tư chứng khốn tổ chức tín dụng bị khống chế mức vốn điều lệ tổ chức tín dụng Vì vậy, doanh nghiệp vay vốn với mục đích để đầu tư vào chứng khốn cần xem xét đến nguồn vốn điều lệ TCTD khoản tín dụng lĩnh vực cấp cho khách hàng Vốn điều lệ lớn, mức cho vay cao Về biện pháp bảo đảm tiền vay tổ chức tín dụng: – Hiện có biện pháp bảo đảm cầm cố, chấp tài sản khách hàng vay tài sản bên thứ ba, đặt cọc, ký cược, kỹ quỹ, tín chấp Trong đó, cầm cố, chấp biện pháp hay áp dụng Các ngân hàng thường muốn doanh nghiệp vay vốn dùng tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp để bảo đảm cho khoản vay doanh nghiệp ngân hàng Các tài sản phải thoả mãn điều kiện định phải có tính khoản, pháp luật cho phép chuyển nhượng, thuộc quyền sở hữu hợp pháp bên bảo đảm thường không bị tranh chấp đưa làm bảo đảm Đối với cầm cố, bên bảo đảm phải chuyển giao tài sản cho ngân hàng cho vay, chấp bên bảo đảm chuyển giao giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu tài sản Tuy nhiên, thực tế số tài sản đối tượng chấp như: nhà, đất đai, tàu biển, tàu đánh cá, tàu bay, số tài sản đối tượng cầm cố thẻ tiết kiệm, cổ phiếu, trái phiếu, giấy tờ có giá khác Trong số điều kiện tài sản bảo đảm, đặc biệt cần lưu ý khách hàng phải có quyền sở hữu hợp pháp tài sản – Đối với tài sản có giá trị lớn, đưa bảo đảm cho nhiều khoản vay ngân hàng khác nhau, nhiên trường hợp này, bên nhận bảo đảm (các TCTD) phải đăng ký giao dịch bảo đảm phải cử TCTD làm đầu mối giữ giấy tờ chứng nhận quyền sở hữu tài sản bảo đảm nói – Về xử lý tài sản bảo đảm: có hai phương thức xử lý tài sản bảo đảm sau: bên thoả thuận bán đấu giá Việc thoả thuận bên xảy theo cách thức (tự bán, uỷ quyền cho người thứ ba bán), bên bảo đảm nhận tài sản bảo đảm, bên bảo đảm nhận tiền tài sản (trường hợp chấp quyền đòi nợ); phương thức khác bên thỏa thuận Vấn đề thoả thuận bên xác định thời điểm nào: thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm hay thời điểm xử lý tài sản bảo đảm? Trường hợp tài sản dùng để bảo đảm nhiều nghĩa vụ trả nợ phương thức xử lý tài sản thoả thuận khác vấn đề lại trở nên phức tạp Về hiệu lực hợp đồng tín dụng Khi xem xét hiệu lực pháp lý hợp đồng tín dụng, ngồi việc xem xét yếu tố liên quan đến hiệu lực pháp lý hợp đồng nói chung cần thiết ý đến qui định áp dụng riêng hợp đồng tín dụng Hợp đồng tín dụng bị tun bố vơ hiệu hợp đồng ký không thoả mãn điều kiện có hiệu lực hợp đồng lực chủ thể, điều kiện tự nguyện, mục đích, nội dung hợp đồng không trái luật đạo đức xã hội Một nguyên nhân dẫn tới hợp đồng tín dụng vơ hiệu người ký kết không thẩm quyền vượt thẩm quyền Về nguyên tắc, người đại diện hợp pháp tổ chức người có thẩm quyền ký kết hợp đồng tín dụng Người đại diện hợp pháp người đại diện theo pháp luật người đại diện theo uỷ quyền Việc ủy quyền phải thực trước giao kết hợp đồng Tuy nhiên, để bảo vệ quyền lợi bên, hạn chế đến mức thấp việc tuyên bố hợp đồng vô hiệu người ký kết không thẩm quyền, quy định uỷ quyền pháp luật hành mang tính linh hoạt, mềm dẻo Theo đó, việc uỷ quyền thực trước sau ký hợp đồng, văn hình thức định Theo Điều 416 BLDS 2005: “Giao dịch dân người đại diện xác lập, thực vượt phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ người đại diện phần giao dịch vượt phạm vi đại diện, trừ trường hợp người đại diện đồng ý biết mà khơng phản đối” Như vậy, việc người có thẩm quyền chấp nhận sau hợp đồng giao kết không làm cho hợp đồng bị vô hiệu Điều hoàn toàn phù hợp với tinh thần Nghị 04/2003 Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao trước hướng dẫn số qui định pháp luật việc giải vụ án kinh tế (Nghị 04/2003/NQ – HĐTP) Theo Nghị 04/2003/NQ – HĐTP coi người có thẩm quyền biết mà không phản đối thuộc trường hợp sau: – Sau hợp đồng ký kết, có đầy đủ chứng minh người ký kết hợp đồng báo cáo với người có thẩm quyền biết hợp đồng ký kết (Việc báo cáo thực biên họp giao ban ban giám đốc, Biên họp Hội đồng thành viên hay Hội đồng quản trị, có nhiều người khai thống việc báo cáo có thực…); – Người có thẩm quyền thơng qua chứng từ, tài kiệu kế tốn, thống kê biết hợp đồng kinh tế ký kết thực (đã ký hoá đơn, phiếu xuất kho, khoản thu chi việc thực hợp đồng sổ sách kế tốn pháp nhân…); – Người có thẩm quyền chứng minh có tham gia thực quyền nghĩa vụ phát sinh theo thoả thuận hợp đồng ký kết (ký văn xin gia hạn toán, cam kết thực nghĩa vụ hợp đồng…); – Người có thẩm quyền trực tiếp sử dụng tài sản, lợi nhuận có việc ký kết, thực hợp đồng mà có (sử dụng ô tô để lại, để kinh doanh mà biết việc ký kết, thực hợp đồng mà có…) Ngồi ra, hợp đồng tín dụng bị tun bố vơ hiệu tồn bên vay đối tượng bị cấm cho vay trường hợp loại cho vay bị cấm Điều 77 Luật tổ chức tín dụng Việt Nam năm 1997 có quy định: – Tổ chức tín dụng khơng phép cho vay đối tượng sau: + Thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc, (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) tổ chức tín dụng + Người thẩm định, xét duyệt cho vay + Bố, mẹ, vợ, chồng, thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) Các quy định khơng áp dụng tổ chức tín dụng hợp tác Thêm vào đó, Điều 78 Luật tổ chức tín dụng Việt Nam cịn khơng cho phép tổ chức tín dụng cấp tín dụng khơng có bảo đảm, cấp tín dụng với điều kiện ưu đãi cho đối tượng sau: – Tổ chức kiểm toán, kiểm tốn viên kiểm tốn tổ chức tín dụng; Kế toán trưởng, tra viên; – Các cổ đơng lớn tổ chức tín dụng – Doanh nghiệp có đối tượng cấm cho vay sở hữu 10% vốn điều lệ doanh nghiệp Như vậy, tổ chức tín dụng mà cho vay đối tượng quy định Khoản Điều 77 cấp tín dụng khơng có bảo đảm với điều kiện ưu đãi cho đối tượng quy định Khoản Điều 78 Luật tổ chức tín dụng hợp đồng tín dụng bị tun bố vơ hiệu tồn Ngồi ra, hợp đồng tín dụng bị tun bố vơ hiệu toàn TCTD cho vay nhu cầu vốn sau (Điều 9.1 Quy chế cho vay): + Để mua sắm tài sản chi phí hình thành nên tài sản mà pháp luật cấm mua bán, chuyển nhượng, chuyển đổi + Để toán chi phí cho việc thực giao dịch mà pháp luật cấm Hợp đồng tín dụng bị vơ hiệu phần phần hợp đồng vô hiệu khơng ảnh hưởng đến phần cịn lại hợp đồng Ví dụ, hợp đồng tín dụng bị vơ hiệu phần có điều khoản hợp đồng ký kết trái với quy định pháp luật như: Điều khoản lãi suất cho vay, điều khoản bảo đảm tiền vay…Ví dụ: Điều 476 BLDS 2005 quy định: Các bên thoả thuận mức lãi suất cho vay không vượt 150% mức lãi suất mà Ngân hàng Nhà nước cơng bố giai đoạn định Do đó, hợp đồng tín dụng mà bên thoả thuận mức lãi suất cho vay vượt giới hạn hợp đồng tín dụng bị vơ hiệu điều khoản lãi suất Mối quan hệ hợp đồng tín dụng hợp đồng bảo đảm tiền vay Hợp đồng tín dụng hợp đồng bảo đảm tiền vay hai hợp đồng độc lập với Hợp đồng tín dụng vơ hiệu mà bên chưa thực hợp đồng giao dịch bảo đảm chấm dứt; thực phần toàn hợp đồng tín dụng giao dịch bảo đảm khơng chấm dứt, trừ trường hợp có thoả thuận khác” (Điều 15 Nghị định 163/2006/NĐ – CP giao dịch bảo đảm) Như vậy, hiệu lực hợp đồng tín dụng trường hợp ảnh hưởng tới hiệu lực giao dịch bảo đảm Để xác định xem hiệu lực hợp đồng tín dụng có ảnh hưởng tới giao dịch bảo đảm hay khơng hồn tồn phụ thuộc vào hợp đồng tín dụng thực hay chưa Nếu bên chưa thực hợp đồng tín dụng hợp đồng tín dụng bị vô hiệu, bị huỷ bỏ, đơn phương chấm dứt hợp đồng giao dịch bảo đảm chấm dứt Trường hợp bên thực phần tồn hợp đồng hợp đồng tín dụng bị vô hiệu, bị huỷ bỏ, đơn phương chấm dứt hợp đồng giao dịch bảo đảm khơng chấm dứt, trừ trường hợp có thoả thuận khác Đối với hợp đồng bảo lãnh: Khác biệt với giao dịch bảo đảm khác, chủ thể hợp đồng bảo lãnh khơng đồng thời chủ thể hợp đồng tín dụng (hợp đồng có nghĩa vụ bảo đảm) Trường hợp mà hợp đồng tín dụng vơ hiệu bên chưa thực hợp đồng nghĩa bên tổ chức tín dụng chưa tiến hành giải ngân cho khách hàng hợp đồng bảo đảm bị chấm dứt Trường hợp mà hợp đồng tín dụng bị vơ hiệu bên thực phần toàn nghĩa khách hàng nhận phần tồn số tiền vay hợp đồng bảo lãnh khơng chấm dứt Do đó, khách hàng vay khơng hồn trả lại tiền cho tổ chức tín dụng việc xử lý hợp đồng vơ hiệu lúc bên bảo lãnh phải thực nghĩa vụ bảo lãnh tổ chức tín dụng Quy định hoàn toàn phù hợp với thực tế quan hệ tín dụng ngân hàng, phản ánh tính chất giao dịch bảo đảm, nhằm đảm bảo quyền lợi cho bên cho vay (tổ chức tín dụng) với tư cách bên nhận bảo đảm Trường hợp TCTD thỏa thuận với khách hàng hợp đồng bảo đảm phận tách rời hợp đồng tín dụng hợp đồng bảo đảm vơ hiệu làm hợp đồng tín dụng vô hiệu theo Trên số vấn đề liên quan đến hợp đồng tín dụng mà doanh nghiệp cần biết, nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp tiếp cận nguồn vốn vay ngân hàng cách dễ dàng CÁC LỖI THƯỜNG GẶP TRONG Q TRÌNH THƯƠNG THẢO, HỒN THIỆN, KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU Về giao kết hợp đồng Doanh nghiệp cần hiểu trình giao kết hợp đồng đấu thầu bắt đầu từ doanh nghiệp nộp hồ sơ dự thầu bày tỏ nguyện vọng ký kết hợp đồng với chủ đầu tư Q trình đấu thầu địi hỏi chủ đầu tư nhà thầu phải nghiêm túc tuân thủ quy định Chủ đầu tư có trách nhiệm thực đúng, đủ quy trình Nhà thầu phải ràng buộc trách nhiệm dự thầu bảo đảm dự thầu trách nhiệm thực hợp đồng bảo đảm thực hợp đồng (trừ đấu thầu tư vấn) Hai thứ cốt yếu trình đấu thầu hồ sơ mời thầu – văn thể tất yêu cầu chủ đầu tư, hồ sơ dự thầu – văn thể tất nội dung chào nhà thầu Khi dự thầu, doanh nghiệp cần hiểu rõ yêu cầu chủ đầu tư Trường hợp chưa rõ phải thực quyền đề nghị chủ đầu tư làm rõ Chủ đầu tư tổ chức hội nghị tiền đấu thầu để trực tiếp giải thích cho tất nhà thầu tham gia yêu cầu gửi văn làm rõ hồ sơ mời thầu đến tất nhà thầu tham gia Tuyệt đối tránh tình trạng “hiểu lờ mờ” hồ sơ mời thầu dẫn đến ảnh hưởng đến chất lượng hồ sơ dự thầu Nội dung hồ sơ dự thầu không thay đổi kể từ sau thời điểm đóng thầu Có nghĩa sau thời điểm đó, việc thay đổi nội dung hồ sơ dự thầu, kể thư giảm giá, vi phạm pháp luật Có thể làm rõ hồ sơ dự thầu (chỉ nhà thầu có hồ sơ dự thầu cần làm rõ) theo yêu cầu văn bên mời thầu, nhiên việc làm rõ không làm thay đổi chất hồ sơ dự thầu, không làm thay đổi giá dự thầu Quá trình chuẩn bị hồ sơ dự thầu nhà thầu cần thực thật tỉ mỉ, chu đáo Đặc biệt lưu ý không để xảy lỗi hồ sơ pháp lý, khơng để xảy tình trang vi phạm điều kiện tiên hồ sơ mời thầu Đảm bảo đầy đủ: – Tính hợp lệ đơn dự thầu: Đơn dự thầu phải điền đầy đủ có chữ ký người đại diện hợp pháp nhà thầu theo yêu cầu hồ sơ mời thầu; – Có loại giấy tờ hợp lệ theo yêu cầu hồ sơ mời thầu: Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, Giấy chứng nhận đầu tư, Quyết định thành lập; Giấy đăng ký hoạt động hợp pháp; chứng chuyên môn phù hợp; – Số lượng gốc, chụp hồ sơ đề xuất kỹ thuật; – Các phụ lục, tài liệu kèm theo hồ sơ dự thầu Ba hồ sơ thuộc hồ sơ dự thầu: (1) Hồ sơ lực kỹ thuật, lực tài kinh nghiệm – gồm tài liệu giới thiệu doanh nghiệp, trình hoạt động, kinh nghiệm hoạt động lĩnh vực, số lượng nhân sự, sở vật chất–kỹ thuật, báo cáo tài kiểm tốn qua năm Nếu chưa có báo cáo tài kiểm tốn tờ khai tự tốn thuế có xác nhận quan thuế biên kiểm tra toán thuế Đây hồ sơ mà doanh nghiệp cần có để quảng bá hoạt động Thơng thường, hồ sơ ln doanh nghiệp chuẩn bị sẵn sàng, cập nhật thường xuyên để đến chuẩn bị hồ sơ dự thầu không tốn thời gian cho loại hồ sơ (2) Hồ sơ đề xuất kỹ thuật – giải pháp kỹ thuật để thực gói thầu cụ thể Đối với gói thầu tư vấn, phần trình bày giải pháp, phương pháp luận, bố trí nhân … để thực nhiệm vụ tư vấn nêu điều khoản tham chiếu (TOR) hồ sơ mời thầu Đối với đấu thầu mua sắm hàng hóa, nội dung đề xuất kế hoạch thực hiện, chứng minh tính đáp ứng hàng hóa chào so với yêu cầu hồ sơ mời thầu … Đối với đấu thầu xây lắp, giải pháp kỹ thuật, giải pháp thi công, biện pháp bảo đảm chất lượng, bố trí nhân lực … để hồn thành cơng trình theo u cầu nêu hồ sơ mời thầu (3) Hồ sơ đề xuất tài – hồ sơ đề xuất tài phải thực thống với hồ sơ đề xuất kỹ thuật Lưu ý: trường hợp có khác biệt hai hồ sơ hồ sơ đề xuất kỹ thuật coi điều chỉnh hồ sơ đề xuất tài Hồ sơ dự thầu bị loại có lỗi số học (phép tính cộng, trừ, nhân, chia khơng xác) với tổng giá trị tuyệt đối lớn 10%; có sai lệch (ví dụ: sai lệch phạm vi cung cấp …) có tổng giá trị tuyệt đối lớn 10% Giá dự thầu phải thể yêu cầu hình thức hợp đồng nêu Về quyền kiến nghị Các quy định quyền kiến nghị nhà thầu đề cập đến Luật Đấu thầu 2005 Đây quy định tiên tiến nhằm đảm bảo tính minh bạch, cơng đấu thầu Kiến nghị đấu thầu việc nhà thầu tham gia đấu thầu đề nghị xem xét lại kết lựa chọn nhà thầu vấn đề liên quan đến q trình đấu thầu thấy quyền lợi ích bị ảnh hưởng Có hai loại kiến nghị: (1) kiến nghị vấn đề liên quan q trình đấu thầu (ví dụ: kiến nghị lỗi hồ sơ mời thầu, thời gian thực chủ đầu tư …); (2) kiến nghị kết lựa chọn nhà thầu Quy trình giải kiến nghị đấu thầu gồm cấp: (1) xử lý bên mời thầu, (2) trường hợp bên mời thầu khơng giải xử lý chủ đầu tư, (3) trường hợp chủ đầu tư không giải xử lý người có thẩm quyền Đối với kiến nghị kết lựa chọn nhà thầu người có thẩm quyền lập Hội đồng tư vấn giải kiến nghị Nhà thầu thấy không thỏa mãn đưa vụ việc Tịa kinh tế Điều kiện để xem xét, giải kiến nghị: – Kiến nghị phải nhà thầu tham gia đấu thầu – Đơn kiến nghị phải có chữ ký người ký đơn dự thầu đại diện hợp pháp nhà thầu, đóng dấu – Thời gian nhận đơn kiến nghị vấn đề liên quan đến trình đấu thầu: trước có thơng báo kết đấu thầu Thời gian nhận đơn kiến nghị kết đấu thầu: 10 ngày kể từ ngày có thơng báo kết lựa chọn nhà thầu – Nội dung kiến nghị chưa đưa tịa – Nộp đủ chi phí cho Hội đồng tư vấn giải kiến nghị kiến nghị liên quan đến kết lựa chọn nhà thầu Trường hợp nhà thầu có kiến nghị kết luận chi phí hồn trả cho nhà thầu Về chủ thể ký kết hợp đồng Cần tuyệt đối tuân thủ quy định chủ thể ký kết hợp đồng Hợp đồng phải ký kết chủ đầu tư nhà thầu trúng thầu Trong nhiều trường hợp ban quản lý dự án có nhiệm vụ giúp việc chủ đầu tư (căn định thành lập ban quản lý dự án) thực dự án, đấu thầu đảm nhận vai trò Bên mời thầu, không đủ tư cách ký kết hợp đồng theo quy định Lưu ý: nhà thầu liên danh việc hai nhiều doanh nghiệp hình thành liên danh (chú ý: khơng phải liên doanh có tư cách pháp nhân) hội tụ lực, kinh nghiệm khác nhằm đáp ứng yêu cầu gói thầu Khi đó, đơn dự thầu phải đại diện hợp pháp thành viên liên danh ký thành viên đứng đầu liên danh thay mặt liên danh ký đơn dự thầu theo quy định văn thoả thuận liên danh Phải có văn thỏa thuận liên danh đảm bảo tính hợp lệ: thoả thuận liên danh phải phân định rõ trách nhiệm, quyền hạn, khối lượng công việc phải thực giá trị tương ứng thành viên liên danh, kể người đứng đầu liên danh trách nhiệm người đứng đầu liên danh, chữ ký thành viên, dấu (nếu có) Hợp đồng phải ký kết chủ đầu tư với tất thành viên tham gia liên danh Về điều chỉnh giá hợp đồng Như phân tích trên, việc điều chỉnh giá hợp đồng áp dụng hình thức theo đơn giá, hình thức theo thời gian Trong hợp đồng cần phải quy định rõ nội dung điều chỉnh (ví dụ: chi phí nhân cơng, chi phí máy, chi phí vật liệu, …), phương pháp thời gian tính điều chỉnh, sở liệu đầu vào để tính điều chỉnh giá Phương pháp điều chỉnh giá quy định hợp đồng phải bảo đảm phù hợp với tính chất cơng việc nêu hợp đồng Các sở liệu đầu vào để tính tốn điều chỉnh giá phải phù hợp với nội dung công việc Trong hợp đồng cần quy định sử dụng báo giá, số giá quan có thẩm quyền địa phương, trung ương quan chuyên ngành độc lập nước ngồi ban hành chi phí có nguồn gốc từ nước Trường hợp giá nhiên liệu, vật tư, thiết bị nêu hợp đồng Nhà nước kiểm soát (do Nhà nước định giá) biến động lớn ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hợp đồng mà hợp đồng thỏa thuận có điều chỉnh chủ đầu tư phải báo cáo người có thẩm quyền xem xét, định Việc thực điều chỉnh theo nguyên tắc áp dụng giá phần cơng việc thực vào thời điểm có biến động giá theo công bố giá quan nhà nước có thẩm quyền Trường hợp nhà nước thay đổi sách thuế, tiền lương ảnh hưởng trực tiếp đến giá hợp đồng thực điều chỉnh theo sách kể từ thời điểm sách có hiệu lực Về điều chỉnh hợp đồng (kể hình thức trọn gói) Trường hợp có phát sinh hợp lý cơng việc ngồi quy định hợp đồng mà không làm thay đổi mục tiêu đầu tư tổng mức đầu tư (đối với công việc xây lắp áp dụng hình thức trọn gói ngồi khối lượng công việc phải thực theo thiết kế, cơng việc xây lắp áp dụng hình thức theo đơn giá ngồi khối lượng cơng việc hợp đồng), chủ đầu tư thỏa thuận với nhà thầu để tính tốn bổ sung cơng việc phát sinh báo cáo người có thẩm quyền xem xét, định Trường hợp thỏa thuận khơng thành nội dung cơng việc phát sinh hình thành gói thầu tiến hành lựa chọn nhà thầu quy định Trường hợp bổ sung công việc phát sinh chủ đầu tư nhà thầu phải ký kết phụ lục bổ sung hợp đồng theo nguyên tắc: – Trường hợp khối lượng công việc phát sinh nhỏ 20% khối lượng công việc tương ứng ghi hợp đồng mà có đơn giá hợp đồng sử dụng đơn giá ghi hợp đồng để tốn; – Trường hợp khối lượng cơng việc phát sinh từ 20% khối lượng công việc tương ứng trở lên ghi hợp đồng khối lượng cơng việc phát sinh chưa có đơn giá hợp đồng chủ đầu tư nhà thầu thống xác định đơn giá theo nguyên tắc quy định hợp đồng đơn giá khối lượng phát sinh Nếu phần việc xây lắp trước ký kết phụ lục bổ sung hợp đồng phải có dự tốn duyệt theo quy định Về hồ sơ toán Việc toán thực Kho bạc Nhà nước cấp sở tuân thủ điều khoản toán quy định hợp đồng Trường hợp cá nhân gây khó khăn q trình tốn bị xử lý theo quy định Để tạo thuận lợi cho việc toán, hồ sơ tốn theo hình thức hợp đồng cần bên thống quy định hợp đồng Đối với phần cơng việc xây lắp áp dụng hình thức theo đơn giá: + Biên nghiệm thu khối lượng thực giai đoạn tốn có xác nhận đại diện nhà thầu, chủ đầu tư tư vấn giám sát (nếu có); + Bản xác nhận khối lượng điều chỉnh tăng giảm so với hợp đồng có xác nhận đại diện nhà thầu, chủ đầu tư tư vấn giám sát (nếu có); + Bảng tính giá trị đề nghị tốn sở khối lượng cơng việc hồn thành xác nhận đơn giá ghi hợp đồng; + Đề nghị tốn nhà thầu, nêu rõ khối lượng hoàn thành giá trị hoàn thành, giá trị tăng (giảm) so với hợp đồng, giá trị tạm ứng, giá trị đề nghị toán giai đoạn tốn Đối với phần cơng việc xây lắp áp dụng hình thức trọn gói: + Biên nghiệm thu khối lượng thực giai đoạn tốn có xác nhận đại diện nhà thầu, chủ đầu tư tư vấn giám sát (nếu có) Biên xác nhận khối lượng xác nhận hoàn thành cơng trình, hạng mục cơng trình, cơng việc cơng trình phù hợp với thiết kế mà khơng cần xác nhận khối lượng hoàn thành chi tiết; + Bản xác nhận khối lượng điều chỉnh tăng giảm so với hợp đồng có xác nhận đại diện nhà thầu, chủ đầu tư tư vấn giám sát (nếu có); + Bảng tính giá trị đề nghị tốn sở khối lượng cơng việc hồn thành xác nhận đơn giá ghi hợp đồng; + Đề nghị tốn nhà thầu, nêu rõ khối lượng hoàn thành giá trị hoàn thành, giá trị tăng (giảm) so với hợp đồng, giá trị tạm ứng, giá trị đề nghị tốn giai đoạn tốn Đối với cơng việc mua sắm hàng hóa: Tùy tính chất hàng hóa để quy định hồ sơ toán cho phù hợp hóa đơn nhà thầu, danh mục hàng hóa đóng gói, chứng từ vận tải, đơn bảo hiểm, Giấy chứng nhận chất lượng, biên nghiệm thu hàng hóa, Giấy chứng nhận xuất xứ tài liệu, chứng từ khác liên quan Đối với công việc áp dụng hình thức theo thời gian hình thức theo tỷ lệ phần trăm: Tùy tính chất cơng việc tư vấn để quy định hồ sơ toán cho phù hợp biên nghiệm thu kết công việc tư vấn, tài liệu xác nhận tiến độ thực hợp đồng tài liệu, chứng từ khác liên quan Đối với công việc xây lắp công việc mua sắm hàng hóa, trừ trường hợp điều khoản điều chỉnh giá hợp đồng quy định rõ chủ đầu tư nhà thầu thỏa thuận áp dụng đơn giá nêu hóa đơn đầu vào (đối với yếu tố máy móc, vật tư, thiết bị yếu tố đầu vào khác) làm điều chỉnh giá, việc u cầu nhà thầu xuất trình hóa đơn đầu vào nhằm xác định xuất xứ thông tin liên quan khác mà không đơn giá nêu hóa đơn đầu vào để tốn cho nhà thầu Việc toán phải vào giá hợp đồng điều khoản toán nêu hợp đồng, khơng theo dự tốn quy định, hướng dẫn hành Nhà nước định mức, đơn giá, trừ trường hợp nhà thầu định thầu CÁCLỖI THƯỜNG GẶP TRONG GIAO KẾT HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNG Giao kết hợp đồng lao động Việc giao kết hợp đồng lao động tiến hành trực tiếp người lao động người sử dụng lao động Tuy nhiên, thực tế không hoàn toàn Theo quy định pháp luật, người sử dụng lao động uỷ quyền cho người khác giao kết hợp đồng lao động để tuyển lao động Nhưng người sử dụng lao động cá nhân phải trực tiếp giao kết hợp đồng lao động mà uỷ quyền cho người khác (Thông tư số 21/TT-BLĐTBXH ngày 22/9/2003) Người lao động trực tiếp giao kết chủ yếu, việc tham gia hợp đồng lao động có tư cách cá nhân Nhưng nhóm người lao động định uỷ quyền cho người lao động (cùng nhóm) giao kết hợp đồng lao động Tuy nhiên việc uỷ quyền nhóm người